axl-rose (
[email protected])
1
КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 29 НОЯБРЯ 2001 Г. N 156-ФЗ "ОБ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДАХ" (Постатейный) Д.А. ВАВУЛИН Вавулин Денис Александрович Доцент кафедры "Государственное управление и финансы" ОрелГТУ, кандидат экономических наук. С мая 1997 г. замещает различные должности в РО ФСФР России в ЮЗР (ранее - Орловское РО ФКЦБ России). Автор Комментариев к Федеральным законам "О рынке ценных бумаг", "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", ряда монографий и более 100 публикаций по различным вопросам функционирования отечественного финансового рынка и пенсионной системы Российской Федерации, опубликованных в ведущих российских экономических и юридических журналах.
2
Предисловие Так уж устроена жизнь, что деньги на будущее нужно откладывать, копить, сберегать. Современный финансовый рынок, в том числе и рынок ценных бумаг, предоставляет для достижения этих целей различные механизмы. Одним из них является инвестирование через инвестиционные фонды. Инвестиционные фонды - это механизм, при помощи которого частные лица передают денежные средства или активы в руки профессиональных менеджеров для управления. Вложения тысяч инвесторов затем формируют единый портфель, в котором у каждого инвестора есть доля, пропорциональная его инвестиции, чем обеспечивается: профессиональное управление; диверсификация; снижение затрат; надежность. Инвестиционные фонды получили широкое распространение во всем мире. В истории современной России появление первых инвестиционных фондов связано с процессом приватизации государственной собственности, в рамках которого инвестиционным фондам отводилась роль одного из инструментов разгосударствления собственности Российской Федерации. Так, Указ Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" был направлен на формирование чековых инвестиционных фондов (ЧИФов), призванных стать посредниками между гражданами - обладателями приватизационных чеков (ваучеров) и приватизируемыми предприятиями. Впоследствии, начиная с 1996 г., как альтернатива ЧИФам, показавшим свою нежизнеспособность, на основании Указа Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации" стал формироваться новый финансовый институт - паевые инвестиционные фонды (ПИФы). Долгое время регулирование деятельности инвестиционных фондов осуществлялось не на законодательной основе, а в соответствии с указами Президента РФ, а также нормативным правовыми актами различных ведомств (Минфина России, Госкомимущества РФ, ФКЦБ России и др.). Законодательное регулирование деятельности инвестиционных фондов фактически началось только с 2002 г., после того как в конце 2001 г. вступил в силу Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". В настоящем издании представлен Постатейный комментарий к Федеральному закону от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". При его подготовке автор стремился разъяснить, в чем заключается значение той или иной нормы, как понимать значение употребляемых в норме понятий, какие нормативные акты должны применяться в процессе реализации комментируемого законодательного акта. В Комментарии предпринята попытка анализа соответствующих норм и возможности их практического применения. В работе обобщены нормативные правовые акты, материалы практики органов государственной власти, регулирующих систему обязательного пенсионного страхования в Российской Федерации, использована новейшая юридическая и экономическая литература.
3
Принятые сокращения 1. Нормативные акты АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г., часть вторая от 26 января 1996 г., часть третья от 26 ноября 2001 г. Закон "Об акционерных обществах" - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208ФЗ "Об акционерных обществах". Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Закон "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации". Закон "О рынке ценных бумаг" - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Закон N 156-ФЗ - Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". Закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" - Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Закон "Об ипотечных ценных бумагах" - Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах". Закон "О рекламе" - Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе". Закон N 185-ФЗ - Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях". Закон "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" - Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации". Закон "О саморегулируемых организациях" - Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях". Закон "О коммерческой тайне" - Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Закон "О государственной гражданской службе Российской Федерации" - Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации". Закон "Об участии в долевом строительстве" - Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" - Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Закон "Об оценочной деятельности" - Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации". Закон "О несостоятельности (банкротстве)" - Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Закон "Об аудиторской деятельности" - Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119ФЗ "Об аудиторской деятельности". Закон "О негосударственных пенсионных фондах" - Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах". 4
Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" - Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". КоАП РФ - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ. Конституция РФ - Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.). Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации - Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008. НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ, часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ. УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ. 2. Официальные издания БНА ФОИВ - Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Вестник ФКЦБ России - информационный бюллетень "Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг". Вестник ФСФР России - информационный бюллетень "Вестник Федеральной службы по финансовым рынкам". СЗ РФ - Собрание законодательства Российской Федерации. СП - Собрание постановлений Совета Министров (Правительства). 3. Государственные органы и прочие организации Банк России - Центральный банк Российской Федерации. Минфин России - Министерство финансов Российской Федерации. Президент РФ - Президент Российской Федерации. Правительство РФ - Правительство Российской Федерации. РО ФСФР России - региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам. РО ФКЦБ России - региональное отделение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. СРО - саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. ФКЦБ и ФР - Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации. ФНС России - Федеральная налоговая служба. ФСФР России - Федеральная служба по финансовым рынкам. ФКЦБ России - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг. ФАС России - Федеральная антимонопольная служба. НЛУ - Национальная лига управляющих.
5
29 ноября 2001 года
N 156-ФЗ
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН ОБ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДАХ (в ред. Федеральных законов от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 15.04.2006 N 51-ФЗ, от 06.12.2007 N 334-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ) Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом Комментарий к статье 1 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определена совокупность отношений, регулируемых этим законодательным актом, т.е. сфера его применения, а также приводится определение понятия "инвестиционный фонд" (далее - ИФ). 2. Как следует из смысла абз. 1 ст. 1 Закона N 156-ФЗ, этот законодательный акт регулирует отношения, связанные с созданием правовых условий функционирования одной из форм коллективного инвестирования. В этой связи прежде всего следует отметить, что коллективное инвестирование представляет собой такую схему организации инвестиционного бизнеса, при которой средства, осознанно и целенаправленно вложенные мелким инвестором в определенное предприятие (фонд), аккумулируются в единый пул под управлением профессионального управляющего с целью их прибыльного последующего вложения. Форма коллективного инвестирования характеризуется одновременно следующими признаками: 1) привлечение средств путем размещения ценных бумаг или заключения договоров; 2) осуществление в качестве основной деятельности инвестирования привлеченных средств в ценные бумаги и иное имущество; 3) получение основной доли доходов в форме дивидендов, процентов и доходов от сделок, совершаемых с этим имуществом; 4) распределение доходов, полученных от инвестирования, между участниками коллективного инвестирования путем выплаты им дивидендов, процентов или иных выплат. С точки зрения операционной деятельности коллективные инвесторы имеют следующие отличительные черты: 1) лица, предоставляющие свои денежные средства финансовому посреднику (управляющему), сами несут риски, связанные с инвестированием; 2) управляющий объединяет средства многих лиц (как физических, так и юридических), обезличивая отдельные взносы в едином денежном пуле и усредняя тем самым указанные риски для участников коллективной инвестиционной схемы; 3) схемы коллективного инвестирования не предполагают обещания заранее оговоренных фиксированных выплат; 4) инвестор, участвующий в коллективных инвестиционных схемах, осведомлен о направлениях инвестирования собранных средств и имеет в связи с этим возможность 6
выбрать ту схему (форму) инвестирования, которая в наибольшей степени соответствует его инвестиционным предпочтениям. В соответствии с Комплексной программой по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утв. Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408 <1>, к формам коллективного инвестирования отнесены: --------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 13. Ст. 1311; Российская газета. N 58. 1996. 1) паевые инвестиционные фонды (далее - ПИФ); 2) кредитные союзы; 3) акционерные инвестиционные фонды (далее - АИФ); 4) инвестиционные банки; 5) негосударственные пенсионные фонды (далее - НПФ). Действие Закона N 156-ФЗ распространяется только на коллективное инвестирование, осуществляемое в форме ИФ. 3. С экономической точки зрения ИФ - это механизм, при помощи которого частные лица передают денежные средства или активы в руки профессиональных менеджеров для управления. Вложения тысяч инвесторов затем управляются как единый портфель, в котором у каждого инвестора есть доля, пропорциональная его инвестиции. Это дает следующие преимущества: 1) профессиональное управление. У мелких частных инвесторов нет ни времени, ни знаний в области процедур отбора акций и работы на фондовом рынке, но они хотят иметь те же преимущества от вложения средств в акции и облигации, что и крупные профессиональные инвесторы; 2) диверсификации. В управлении портфелем признан тот факт, что диверсификация снижает риск, но мелкие инвесторы не могут достичь этого экономичным путем из-за высоких затрат на проведение операций при небольшом количестве акций; 3) снижение затрат. При управлении большим числом мелких инвестиций как одним крупным портфелем можно добиться экономии за счет масштаба операций, от чего инвестор может получить выгоду в виде низкой платы за управление; 4) надежность. Поскольку ИФ практически во всех странах являются объектом законодательного регулирования, направленного на защиту интересов мелких инвесторов, инвесторы могут быть в значительной степени уверены, что ИФ будет должным образом управлять их средствами и защищать их. Юридическое определение ИФ представлено в абз. 2 ст. 1 Закона N 156-ФЗ. В соответствии с ним ИФ - имущественный комплекс, находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления. Рассматривая это определение, прежде всего следует отметить, что Закон N 156-ФЗ устанавливает только две разновидности ИФ: 1) АИФ; 2) ПИФ. Также из определения ИФ следует, что ИФ может быть отнесен к категории "объекты права". Соответственно, ИФ может отчуждаться и передаваться. Это может иметь место, например, при аннулировании лицензии у компании, управляющей активами ИФ. ИФ представляет собой имущественный комплекс. Это означает, что ИФ представляет собой не только обособленную сумму активов (ценные бумаги, денежные средства и др.), но и комплекс сложных имущественных прав по поводу этого имущества.
7
При этом в качестве имущественного комплекса ИФ может быть сравним с предприятием (ст. 132 ГК РФ). Вместе с тем ИФ является весьма специфическим предприятием. Анализ норм Закона N 156-ФЗ позволил выделить следующие основные особенности правового положения ИФ как предприятия: 1) исключительной целью создания (формирования) ИФ является формирование пула денежных средств, предназначенных исключительно для инвестирования в классы активов, предусмотренных законодательством РФ, т.е. осуществление инвестиционной деятельности в интересах акционеров или учредителей доверительного управления, в то время как иные предприятия могут создаваться для достижения различных целей; 2) в отличие от предприятия, признаваемого ГК РФ делимым имуществом, ИФ как единый комплекс, согласно нормам Закона N 156-ФЗ, делимым имуществом не может быть признан. Вместе с тем активы (ценные бумаги, деньги и др.) могут быть объектом сделок, но даже при отчуждении части активов или приобретении новых активов, поступающих в состав ИФ, отчуждения или приобретения части ИФ не происходит; 3) ИФ, как и любое другое предприятие, подлежит индивидуализации (п. 1 ст. 2, п. 2 ст. 10 Закона N 156-ФЗ). Однако в отличие от предприятия наименование ИФ в большей степени принадлежит непосредственно ИФ как имущественному комплексу (у управляющей компании может находиться в управлении одновременно несколько ИФ, каждый из которых должен обладать собственным наименованием). При передаче ИФ из управления одной компании другой ИФ передается именно под тем наименованием, под которым он находился под управлением у первой управляющей компании. Согласно нормам п. 2 ст. 132 ГК РФ применительно к предприятию передача фирменного наименования (товарного знака, знака обслуживания) не является необходимым условием сделки, связанной с отчуждением предприятия как имущественного комплекса; 4) в отличие от иных предприятий пользование и распоряжение имуществом, составляющим ИФ, в интересах акционеров или учредителей доверительного управления осуществляет управляющая компания; 5) имущество, принадлежащее (составляющее) ИФ, должно учитываться и храниться (если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено иное) в специализированном депозитарии; 6) права инвесторов в отношении имущества, составляющего имущество ИФ, удостоверяются ценными бумагами (акциями в случае АИФ; инвестиционными паями в случае ПИФ) и обладают оборотоспособностью. 4. Абзац 3 ст. 1 Закона N 156-ФЗ конкретизирует сферу отношений, регулируемых этим законодательным актом. Согласно его нормам Закон N 156-ФЗ регулирует исключительно отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества АИФ и ПИФ. Таким образом, из сферы регулирования Закона "Об инвестиционных фондах" выведены все иные формы коллективного инвестирования (кредитные союзы; инвестиционные банки; негосударственные пенсионные фонды), фонды, являющиеся формой организации некоммерческих организаций, а также общие фонды банковского управления (ОФБУ), хотя последние имеют много общего с ПИФ. Если же говорить о системе правовых актов, непосредственно регулирующих вопросы создания и деятельности ИФ, то следует отметить, что в основе законодательства об ИФ лежат нормы ГК РФ. Следующий уровень составляют федеральные законы, прежде всего Закон N 156-ФЗ, а также Законы "О рынке ценных бумаг", "Об акционерных обществах", "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Кроме того, правовую основу функционирования ИФ составляет большое количество нормативных правовых актов, принятых Правительством РФ, а также федеральными органами исполнительной власти и прежде всего ФСФР России.
8
5. В настоящее время в Российской Федерации уровень развития индустрии АИФ крайне низок. Так, согласно информации, представленной на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет (http://www.ffms.ru), лицензии на осуществление деятельности АИФ имеют всего лишь 6 юридических лиц. В то же время различных типов ПИФ в стране зарегистрировано более 1000. Глава II. АКЦИОНЕРНЫЙ ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ФОНД Статья 2. Понятие акционерного инвестиционного фонда Комментарий к статье 2 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определяется понятие "акционерный инвестиционный фонд", а также устанавливаются основополагающие нормы, регламентирующие организацию деятельности АИФ. 2. По своей сути АИФ является корпоративным ИФ. Такие фонды наиболее распространены в мировой практике. Корпоративный ИФ организуется по подобию акционерного общества. Он осуществляет инвестиции от лица своих акционеров в акции и облигации других компаний; доход, полученный от таких инвестиций, распределяется среди акционеров ИФ в виде дивидендов, а стоимость их пакетов акций растет (или падает) в соответствии с изменениями в стоимости инвестиций ИФ. Владельцами корпоративного ИФ являются акционеры, а управляют им от их имени директора компании. Управление инвестиционным портфелем ИФ осуществляет независимая управляющая компания. Корпоративные фонды могут быть открытыми и закрытыми. Корпоративный ИФ открытого типа выпускает акции определенными порциями, которые свободно продаются новым покупателям, что позволяет постоянно наращивать денежный капитал для новых инвестиций. Корпоративный ИФ закрытого типа, как правило, выпускает акции единовременно и в значительном количестве. Новый покупатель вынужден приобретать их по рыночной цене у прежних владельцев. Согласно юридическому определению АИФ, представленному в абз. 1 ст. 2 Закона N 156-ФЗ, АИФ - юридическое лицо (хозяйственное общество), создаваемое исключительно в форме открытого акционерного общества. В соответствии с п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью акционерного общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Согласно п. 1 ст. 97 ГК РФ акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. При этом установлено, что такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Следует отметить, что аналогичная норма установлена и в Законе "Об акционерных обществах" (ст. 7), который детально регламентирует порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Как следует из положений ГК РФ, открытое акционерное общество, как и другие юридические лица, вправе заниматься любыми не запрещенными видами предпринимательской деятельности. Однако Закон N 156-ФЗ строго ограничивает направления деятельности открытых акционерных обществ, являющихся АИФ. В абзаце 1 ст. 2 Закона N 156-ФЗ четко определено направление деятельности АИФ инвестиционная деятельность. При этом инвестировать имущество АИФ может только в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Законом N 156-ФЗ, а также 9
нормативными правовыми актами ФСФР России (ст. 34 Закона 156-ФЗ). Более того, абз. 3 п. 1 ст. 2 Закона N 156-ФЗ прямо запрещает АИФ осуществлять иные виды предпринимательской деятельности. Таким образом, АИФ может быть признан нарушившим ограничения на осуществление предпринимательской деятельности даже в том случае, если будет сдавать в аренду часть служебных помещений, на возмездной основе распространять специальную литературу по вопросам коллективного инвестирования, заключать любые виды возмездных сделок. Данный запрет, безусловно, ограничивает АИФ в правах на осуществление предпринимательской деятельности. Однако это полностью соответствует нормам п. 2 ст. 49 ГК РФ, где установлено, что в случаях и порядке, которые предусмотрены законом, юридическое лицо может ограничиваться в правах. Для АИФ таким законом как раз и является Закон N 156-ФЗ. Запрет на осуществление АИФ всех видов предпринимательской деятельности (за исключением инвестиционной) в значительной мере направлен на защиту прав и законных интересов инвесторов, приобретающих их акции. В связи с тем, что исключительным видом предпринимательской деятельности, которую вправе осуществлять АИФ, является инвестиционная деятельность, следует отметить, что п. 2 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг" АИФ прямо отнесены к категории квалифицированных инвесторов. Еще одной особенностью правовой формы АИФ является то, что его фирменное наименование должно содержать слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". При этом в абз. 2 ст. 2 Закона N 156-ФЗ установлено, что иные юридические лица не вправе в своих наименованиях использовать эти слова. Однако Закон N 156-ФЗ делает исключения из данного общего правила. В частности, в соответствии со ст. 38 Закона N 156-ФЗ использовать в своем наименовании слова "инвестиционный фонд", "акционерный инвестиционный фонд" в сочетании со словами "управляющая компания" вправе управляющая компания АИФ. Также, согласно ст. 44 Закона N 156-ФЗ, такие слова в сочетании со словами "специализированный депозитарий" или "депозитарий" вправе использовать специализированный депозитарий АИФ. 3. Как определено в п. 2 ст. 2 Закона N 156-ФЗ, АИФ вправе осуществлять свою деятельность только на основании лицензии. Данная норма основывается на положениях ГК РФ, где установлено, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии (в п. 1 ст. 49 ГК РФ). В этой связи следует отметить, что лицензирование большинства видов хозяйственной деятельности в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности". Этот законодательный акт регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти и субъектами предпринимательской деятельности в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, перечень которых установлен п. 1 ст. 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" (около 100 видов деятельности). При этом, согласно п. 2 ст. 1 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", действие этого законодательного акта не распространяется на ряд видов деятельности, в том числе и деятельность АИФ <1>. --------------------------------
<1> Данная норма введена Федеральным законом от 6 декабря 2007 г. N 334-ФЗ. Лицензирование деятельности АИФ осуществляется в соответствии с Законом N 156-ФЗ. Основополагающие нормы, касающиеся лицензирования АИФ, установлены в ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ. Согласно ее нормам лицензия предоставляется без ограничения срока ее действия. Лицензия предоставляется лицу, которое намерено получить соответствующую лицензию, при соблюдении им лицензионных условий, которыми являются требования Закона N 156-ФЗ: 10
к организационно-правовой форме; к размеру собственных средств; к уставу; к содержанию и порядку утверждения инвестиционной декларации; к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, членам совета директоров (наблюдательного совета) и членам коллегиального исполнительного органа. Лицензирующим органом является ФСФР России. Детальный порядок лицензирования деятельности АИФ определен Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-4/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 20. 4. Как было уже указано, АИФ создается и осуществляет инвестиционную деятельность в форме открытого акционерного общества. В общем случае порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защиту прав и интересов акционеров определяет Закон "Об акционерных обществах". В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона "Об акционерных обществах" этот законодательный акт распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено Законом "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами. При этом в п. 3 ст. 2 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сфере инвестиционной деятельности определяются федеральными законами. Для АИФ таким федеральным законом является Закон N 156-ФЗ. В пункте 3 ст. 2 Закона N 156-ФЗ также установлено, что положения Закона "Об акционерных обществах" распространяются на АИФ с учетом особенностей, установленных Законом N 156-ФЗ. Таким образом, в части регулирования деятельности АИФ нормы Закона "Об акционерных обществах" и нормы Закона N 156-ФЗ соотносятся как общие нормы и нормы специальные, при этом специальные нормы имеют преимущество перед общими. Проведенный анализ положений Закона N 156-ФЗ позволил выделить следующий ряд особенностей в правовом режиме АИФ по сравнению с обычным открытым акционерным обществом: запрет на осуществление иных видов предпринимательской деятельности, за исключением инвестиционной, причем со строгим ограничением направлений инвестиций (п. 1 ст. 2 Закона N 156-ФЗ); установление требований к минимальному размеру собственных средств (п. 1 ст. 3 Закона N 156-ФЗ); наличие ограничений в отношении лиц, которые могут быть акционерами АИФ (п. 2 ст. 3 Закона N 156-ФЗ); требование о необходимости разделения имущества АИФ на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов АИФ, в соотношении, определенном уставом АИФ (п. 3 ст. 3 Закона N 156-ФЗ); установление запрета на осуществление эмиссии иных ценных бумаг, кроме обыкновенных акций, а также запрета на размещение акций путем проведения закрытой подписки, за исключением случаев размещения акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов (п. 1 ст. 4 Закона N 156-ФЗ); наличие специфических требований к содержанию устава АИФ (п. 1 ст. 6 Закона N 156-ФЗ); 11
установление специальных требований в отношении порядка формирования органов управления АИФ и их компетенции (ст. 7 и ст. 8 Закона N 156-ФЗ). Установление в Законе N 156-ФЗ перечисленных и других специальных требований позволяет выделять открытые акционерные общества, являющиеся АИФ, среди других открытых акционерных обществ. Статья 3. Требования к акционерному инвестиционному фонду Комментарий к статье 3 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены основные специфические требования к открытым акционерным обществам, являющимся АИФ. 2. Для любого юридического лица, в том числе акционерного общества, важным понятием является уставный капитал. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества акционерного общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Поэтому наличие уставного капитала является обязательным условием образования акционерного общества, так как без необходимых денежных и материальных ресурсов невозможно его рыночное функционирование и гарантирование принимаемых им обязательств на рынке. Уставный капитал акционерного общества формируется за счет вкладов его участников путем обмена этих вкладов на акции. При этом его минимальный размер для акционерных обществ устанавливается Законом "Об акционерных обществах". Согласно ст. 26 Закона "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ <1>. --------------------------------
<1> На момент подготовки материала размер МРОТ, учитываемый при определении величины уставного капитала, составлял 100 руб. Таким образом, минимальный уставный капитал ЗАО и ООО составлял 10 тыс. руб., а ОАО - 100 тыс. руб. Таким образом, на момент создания АИФ его уставный капитал должен соответствовать минимальному уставному капиталу открытого акционерного общества, определенному в ст. 26 Закона "Об акционерных обществах", т.е. должен составлять не менее 100 тыс. руб. Этот капитал фиксируется в уставе акционерного общества. В качестве суммы вкладов, т.е. стоимости, вложенной в предметную трудовую деятельность, нацеленную на получение прибыли, уставный капитал акционерного общества постоянно возрастает за счет капитализации части полученного им дохода <1>. Уставный капитал как возрастающий капитал представляет собой собственный капитал акционерного общества (собственные средства). Таким образом, собственные средства акционерного общества - уставный капитал акционерного общества, вложенный в процесс создания прибыли, за счет присоединения части которой он постоянно возрастает. Иными словами, собственный капитал есть сумма вкладов акционеров, но не первоначально внесенных ими при формировании уставного капитала, а уже функционирующих капиталов, производящих доход и поэтому постоянно увеличивающихся за счет капитализации части производимого ими дохода. --------------------------------
<1> Следует отметить, что в процессе функционирования акционерного общества может происходить не только увеличение, но и уменьшение стоимости его имущества в результате неумелого хозяйствования, что ведет к "проеданию" уставного капитала, т.е. к его уменьшению. Закон "Об акционерных обществах", устанавливая требования к минимальной величине уставного капитала акционерного общества, не содержит каких-либо требований к величине собственного капитала акционерного общества. Однако для 12
акционерного инвестиционного фонда как механизма привлечения финансовых и других ресурсов неограниченного круга инвесторов величина собственных средств является важным показателем, свидетельствующим о его финансовой устойчивости и способности обеспечить обязательства перед своими вкладчиками. Поэтому в п. 1 ст. 3 Закона N 156ФЗ установлено, что размер собственных средств АИФ на дату представления документов для получения лицензии АИФ должен соответствовать требованиям, установленным ФСФР России (ФКЦБ России). Согласно п. 1 Постановления ФКЦБ России от 31 июля 2002 г. N 28/пс <1> размер собственных средств АИФ на дату представления документов для получения лицензии должен составлять не менее 5 млн. руб. --------------------------------
<1> Вестник ФКЦБ России. 2002. N 8. Размер собственных средств АИФ определяется в Порядке, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 21 марта 2002 г. N 5/пс <1>. При этом следует, что, согласно п. 2 Постановления ФКЦБ России от 31 июля 2002 г. N 28/пс, этот порядок применяется до появления порядка расчета собственных средств АИФ <2>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 65. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 16. <2> На момент подготовки данного Комментария такой порядок принят не был. 3. Закон "Об акционерных обществах" не устанавливает ограничения на состав акционеров открытого акционерного общества. Любое лицо, которое приобрело акции открытого акционерного общества, приобретает статус его акционера со всеми вытекающими из этого последствиями. В статье 24 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что эмитент эмиссионных ценных бумаг при их размещении путем открытой подписки <1> не имеет права предоставлять какие-либо преимущества одним потенциальным владельцам ценных бумаг перед другими. Исключение составляют только три случая: --------------------------------
<1> В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона "Об инвестиционных фондах" размещение акций акционерного инвестиционного фонда должно осуществляться только путем открытой подписки, за исключением случаев размещения акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов. 1) при эмиссии государственных ценных бумаг; 2) при предоставлении акционерам акционерных обществ преимущественного права выкупа новой эмиссии ценных бумаг в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии; 3) при введении эмитентом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами. Кроме того, Закон "О рынке ценных бумаг" устанавливает ограничения на состав акционеров и на долю их участия в уставном капитале профессиональных участников рынка ценных бумаг, в частности специализированных регистраторов и фондовых бирж. Следует отметить, что в п. 3 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" определено, что уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. В свою очередь, п. 2 ст. 3 Закона N 156-ФЗ устанавливает запрет на участие в уставном капитале акционерного инвестиционного фонда ряда лиц, которые на основании возмездных договоров оказывают АИФ определенные услуги. Так, не могут являться акционерами АИФ: специализированный депозитарий АИФ; 13
регистратор АИФ; аудитор АИФ; оценщик АИФ, с которым в соответствии с требованиями Закона "Об оценочной деятельности" заключен договор на проведение оценки. Введение такого ограничения призвано, прежде всего, свести к минимуму так называемый конфликт интересов, а также вероятность злоупотреблений с имуществом АИФ со стороны ответственных лиц. Следует отметить, что Закон N 156-ФЗ не определяет понятие "конфликт интересов". Вместе с тем Постановление ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. N 44 <1> применительно к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определяет этот термин следующим образом. Под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг (профессионального участника) и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора (работников), и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента. --------------------------------
<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 9. В конечном итоге ограничение на участие указанных лиц в уставном капитале АИФ направлено на обеспечение защиты прав и законных интересов вкладчиков АИФ. 4. Двойственная природа АИФ нашла отражение в п. 3 ст. 3 Закона N 156-ФЗ, который разделяет имущество АИФ на две части: 1) инвестиционные резервы (активы АИФ) - имущество, предназначенное для инвестирования. Согласно п. 4 ст. 3 Закона N 156-ФЗ активы АИФ должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании, соответствующей требованиям, установленным в ст. 38 Закона N 156-ФЗ. Исключение составляет случай, когда с управляющей компанией, соответствующей требованиям ст. 38 Закона N 156-ФЗ, заключается договор о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФ, в соответствии с которым управляющая компания приобретает права и обязанности по управлению активами АИФ на основании указанного договора; 2) имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов АИФ. 5. Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением активами АИФ, открывается (открываются) отдельный банковский счет (счета), а для учета прав на ценные бумаги, составляющие активы АИФ, - отдельный счет (счета) депо. Такие счета открываются на имя управляющей компании с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, и с указанием наименования АИФ. Исключение составляет случай, когда с управляющей компанией заключается договор о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФ, по которому управляющая компания приобретает права и обязанности по управлению активами АИФ на основании указанного договора. При этом для расчетов по операциям с активами АИФ открывается (открываются) отдельный банковский счет (счета), а для учета прав на ценные бумаги, составляющие активы АИФ, - отдельный счет (счета) депо. Такие счета открываются на имя АИФ. 6. В пункте 7 ст. 3 Закона N 156-ФЗ установлено, что АИФ при взаимодействии с регистратором, специализированным депозитарием и управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление активами АИФ, обязан использовать документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью.
14
Следует отметить, что правовые условия использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе, создает Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" <1>. Его действие распространяется на отношения, возникающие при совершении гражданско-правовых сделок и в других предусмотренных законодательством РФ случаях. --------------------------------
<1> Российская газета. N 6. 2002; Парламентская газета. N 9. 2002; СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127. В статье 3 Закона "Об электронной цифровой подписи" установлено, что электронный документ - документ, в котором информация представлена в электронноцифровой форме. При этом под цифровой подписью понимается реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе. 7. Пункт 8 ст. 3 Закона N 156-ФЗ обязывает АИФ иметь сайт в сети Интернет, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежат этому АИФ. В этой связи следует отметить, что каждый компьютер или иное устройство, подключенное к сети Интернет (далее - хост), имеют уникальный IP-адрес. Именно по IPадресу происходит поиск и взаимодействие устройств в Сети. IP-адрес представляет собой последовательность из четырех чисел, разделенных точками. Запоминать его в таком виде довольно сложно. Для удобства запоминания и восприятия была создана доменная система имен (Domain Name System - DNS), позволяющая поставить в соответствие IPадресу символьное имя. Символьное имя включает в себя доменное имя и имя хоста и состоит из нескольких полей, разделенных точками. Крайнее правое поле является именем домена верхнего уровня, далее, справа налево, следуют имена доменов (поддомены) более низкого уровня. Крайнее левое поле, как правило, является именем хоста. Например: www.nic.ru - символьное имя хоста www в домене с именем nic; nic.ru - полное доменное имя домена второго уровня; ru - домен верхнего уровня. Структуру доменных имен можно представить в виде дерева. Полное доменное имя заканчивается точкой ".", обозначающей корень доменного дерева, но часто эта завершающая точка опускается. Далее (справа налево) по иерархии идут домены верхнего уровня, за ними - домены второго уровня, далее - третьего и т.д. Друг от друга они отделяются точками. Все домены верхнего уровня можно разделить на две категории. 1. Общего пользования (generic TLDs, сокращенно gTLDs) - предназначены для использования всем интернет-сообществом. К gTLDs относятся домены COM, NET, ORG, INFO, BIZ, MUSEUM, NAME, AERO и COOP, а также домены ограниченного использования: INT - для международных организаций; EDU - для высших учебных заведений США; GOV - для правительственных организаций США; MIL - для военных ведомств США. В настоящее время идет подготовка к началу регистрации доменных имен в домене PRO. Кроме того, в конце 2002 г. Internet Corporation of Assigned Names and Numbers (ICANN) приняла решение об открытии еще нескольких доменов общего пользования. Какие это будут домены, пока не решено. Регистрацией доменов второго уровня в доменах gTLDs занимаются аккредитованные ICANN организации, список 15
которых можно посмотреть на сайте ICANN. В России одной из компаний, предоставляющих услуги по регистрации доменных имен второго уровня в перечисленных зонах, является RU-CENTER. 2. Национальные домены (country code TLDs, сокращенно ccTLDs) - двухбуквенные домены верхнего уровня по кодам стран в соответствии со стандартом ISO 3166-1, которые обозначают страну или географический регион, например US, DE, UK. Всего в мире существует 273 национальных домена верхнего уровня. В домене RU все домены второго уровня классифицируются в зависимости от того, насколько они открыты для регистрации в них доменов третьего уровня: домены общего пользования, к которым относятся все домены типа GEOGRAPHICAL (в соответствии со списком субъектов Российской Федерации), например msk.ru и samara.ru, а также домены типа GENERIC: AC.RU, COM.RU, EDU.RU, NET.RU, ORG.RU, INT.RU, MIL.RU, PP.RU. Домены общего пользования открыты для регистрации всем на общих основаниях, в соответствии с правилами регистрации, опубликованными администраторами доменов и на сервере администратора домена RU. Для того чтобы зарегистрировать домен внутри одного из этих доменов, необходимо обратиться к его администратору (информацию о нем можно получить из базы Российского НИИ развития общественных сетей (РосНИИРОС) по субъектам РФ либо службы Whois); домены открытого использования (тип PUBLIC), владельцы которых при регистрации объявили о своем намерении регистрировать домены третьего уровня внутри своих доменов для всех желающих на общих основаниях. Администратор такого домена объявляет политику, общие правила, на основании которых он будет принимать такие заявки. Если вы хотите зарегистрировать домен внутри такого домена, вам необходимо ознакомиться с правилами регистрации и направить заявку администратору (информацию о нем можно получить в службе Whois); домены ограниченного использования (тип CORPORATE) - это все остальные домены, владелец которых оставляет за собой право распоряжаться своим доменом. Зарегистрировать домен внутри такого домена возможно только по договоренности с его владельцем. К этому типу относится большинство доменов второго уровня. Если при регистрации домена не указываются какие-либо особые условия, то он будет доменом данного типа. Регистрация доменного имени представляет собой занесение информации о домене в базу данных домена RU (реестр домена RU). Функции технического центра домена RU и ведение реестра национального домена возложены на РосНИИРОС. Домен RU является открытым доменом, в нем разрешается регистрация доменных имен как для юридических, так и для физических лиц, нерезиденты также имеют право зарегистрировать доменное имя. Регистрация осуществляется в заявительном порядке (регистрируется первая полученная заявка на регистрацию). Кроме того, в домене RU нет ограничений по количеству зарегистрированных доменов на одно лицо. Выбор имени домена и его использование осуществляет заявитель (который впоследствии называется администратором домена). Предварительная проверка заявляемых к регистрации доменных имен на соответствие их каким-либо объектам, в том числе объектам исключительных прав, не проводится. Не регистрируются в качестве доменных имен обозначения: состоящие из одного символа; начинающиеся или заканчивающиеся дефисом; противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (в частности, слова непристойного содержания, призывы антигуманного характера, оскорбляющие человеческое достоинство либо религиозные чувства, и т.д.); входящие в перечень доменов общего пользования (GEOGRAPHIC и GENERIC).
16
Правила регистрации доменов третьего уровня в домене второго уровня определяет администратор домена второго уровня, из-за чего условия регистрации могут сильно отличаться для различных доменов. На сайте в Интернете АИФ размещает информацию, подлежащую раскрытию в соответствии с Законом "Об инвестиционных фондах", а также нормативными правовыми актами ФСФР России, регламентирующими раскрытие информации на рынке ценных бумаг. 8. Согласно Приказу ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-67/пз-н <1> АИФ обязан предоставлять фондовой бирже информацию о внебиржевых сделках купли-продажи (за исключением сделок репо и опционных договоров (контрактов)) ценных бумаг, включенных в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2007. N 2; Российская газета. N 5. 2007. Информация о внебиржевой сделке представляется АИФ по выбору на любую фондовую биржу. Представление информации о внебиржевой сделке более чем на одну фондовую биржу не допускается. Информация о внебиржевой сделке должна быть представлена АИФ на фондовую биржу в следующие сроки: не позднее 15 минут с момента совершения внебиржевой сделки, если сделка совершена в период начиная с часа, предшествующего началу торгов текущего торгового дня, до 18 часов текущего торгового дня; не позднее чем за один час до начала торгов, если внебиржевая сделка заключена в период с 18 часов предыдущего торгового дня до часа, предшествующего началу торгов. Статья 4. Размещение акций акционерного инвестиционного фонда Комментарий к статье 4 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности размещения акций АИФ. 2. В соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" акция представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Все обыкновенные акции предоставляют их владельцам одинаковый объем прав. При этом под размещением акций понимается их отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданскоправовых сделок. В статье 2 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что открытое акционерное общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Кроме того, в п. 1 ст. 33 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что открытое акционерное общество вправе размещать различные разновидности облигаций и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами РФ о ценных бумагах (опционы эмитента). Также законодательство РФ не запрещает открытым акционерным обществам выпускать неэмиссионные ценные бумаги, в частности векселя. Вместе с тем, как следует из ст. 4 Закона N 156-ФЗ, открытые акционерные общества, являющиеся АИФ, вправе размещать исключительно обыкновенные акции. В пункте 1 ст. 39 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что открытое акционерное общество вправе осуществлять размещение акций посредством подписки (открытой и закрытой) и конвертации. Однако, как следует из п. 3 ст. 4 Закона N 156-ФЗ, 17
АИФ может осуществлять размещение акций только путем открытой подписки, т.е. среди неограниченного круга потенциальных инвесторов (публичное размещение). Исключение из данного правила составляют случаи размещения акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Таким образом, АИФ вправе осуществлять акции путем закрытой подписки исключительно среди квалифицированных инвесторов. Согласно п. 2 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг" квалифицированными инвесторами являются 12 категорий участников финансового рынка: 1) брокеры, дилеры и управляющие; 2) кредитные организации; 3) акционерные инвестиционные фонды; 4) управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; 5) страховые организации; 6) негосударственные пенсионные фонды; 7) некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" <1>, единственными учредителями которых являются субъекты РФ и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, - только в отношении указанных инвестиционных паев; --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2007. N 31. Ст. 4006; Российская газета. N 164. 2007; Парламентская газета. N 99 - 101. 2007. 8) Банк России; 9) государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)"; 10) Агентство по страхованию вкладов; 11) государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий"; 12) международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития. Этот перечень не является закрытым. Как следует из подп. 11 п. 2 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг", иные лица могут быть отнесены к квалифицированным инвесторам другими федеральными законами. Помимо этого, в соответствии с п. 3 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ" физические и юридические лица могут быть признаны квалифицированными инвесторами при условии, что они отвечают критериям, установленным в Законе "О рынке ценных бумаг" и Положении о порядке признания лиц квалифицированными инвесторами, утв. Приказом ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-12/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 19. Признание физического и юридического лица квалифицированным инвестором могут осуществлять брокеры, управляющие, управляющие компании ПИФ или иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами. 3. Пункт 2 ст. 4 Закона N 156-ФЗ запрещает всем открытым акционерным обществам, фирменное наименование которых содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд", не имеющим надлежащим образом полученной лицензии АИФ, осуществлять размещение дополнительных акций. Таким образом, Закон N 156-ФЗ распространяется не только на деятельность АИФ, имеющих 18
лицензию, но и на любые иные акционерные общества, названия которых содержат слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". 4. В общем случае акции открытого акционерного общества могут быть оплачены как денежными, так и неденежными средствами. Согласно п. 3 ст. 4 Закона N 156-ФЗ акции открытых акционерных обществ, являющихся АИФ, также оплачиваются деньгами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. При этом установлено, что акции АИФ при размещении должны быть оплачены полностью. Неполная оплата таких акций не допускается. Статья 4.1. Акции акционерного инвестиционного фонда, предназначенные для квалифицированных инвесторов Комментарий к статье 4.1 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет, что обыкновенные акции АИФ могут быть предназначены только для квалифицированных инвесторов. 2. В соответствии с п. 1 ст. 4.1 Закона N 156-ФЗ устав АИФ может предусматривать, что его акции предназначены для квалифицированных инвесторов (акции, ограниченные в обороте). В случаях, установленных нормативным правовыми актами ФСФР России, устав АИФ должен предусматривать наличие положения об акциях, ограниченных в обороте. Согласно п. 1.5 Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н <1>, только для квалифицированных инвесторов предназначены акции АИФ, относящихся к категориям: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 30. фондов прямых инвестиций; фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций; кредитных фондов; хедж-фондов. После окончания размещения акций, ограниченных в обороте, исключение из устава АИФ положения, содержащего указание на то, что его акции ограничены в обороте, не допускается. 3. Согласно п. 2 ст. 4.1 Закона N 156-ФЗ акции, ограниченные в обороте, могут принадлежать только квалифицированным инвесторам. Указание на это должно содержаться в соответствующем решении о выпуске акций такого акционерного фонда. Данная норма основывается на п. 7 ст. 17 Закона "О рынке ценных бумаг", где определено, что решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг в случаях, установленных федеральными законами или нормативными правовыми актами ФСФР России, должно быть предусмотрено, что эмиссионные ценные бумаги предназначены для квалифицированных инвесторов. Также в этой статье Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что эмиссионные ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут принадлежать только квалифицированным инвесторам (исключение составляет случай, когда квалифицированный инвестор утратил свой статус). 4. В пункте 3 ст. 4.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что сделки с акциями, ограниченными в обороте, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Законом "О рынке ценных бумаг" для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. 19
Анализ норм Закона "О рынке ценных бумаг", устанавливающих порядок обращения ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, позволил выявить следующие основные ограничения и правила обращения таких ценных бумаг: 1) в соответствии с п. 5 - 8 ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг" брокер имеет право совершать сделки по приобретению ценных бумаг и имущественных прав, предназначенных для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается сделка, является квалифицированным инвестором или признан этим брокером квалифицированным инвестором. Совершение брокером сделок с нарушением указанных требований, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, имеет следующие последствия. Во-первых, на брокера возлагается обязанность по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, организатора торговли на рынке ценных бумаг. Покупка ценных бумаг осуществляется по наибольшей из следующих цен: цены приобретения этой ценной бумаги; рыночной цены на дату заявления клиентом требования о приобретении у него ценных бумаг. Во-вторых, на брокера возлагается обязанность по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с исполнением сделок с иными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, организатора торговли на рынке ценных бумаг. Иск о применении рассмотренных последствий может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета брокера о совершенных сделках. Следует отметить, что в соответствии с п. 8 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг" последствия для брокера, предусмотренные п. 6 ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг", не применяются в случае признания лица квалифицированным инвестором на основании предоставленной им недостоверной информации; 2) в соответствии со ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг" управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать клиенту (учредителю управления) ценные бумаги и иные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором. Совершение управляющим сделок в нарушение указанных требований имеет следующие последствия. Во-первых, управляющий обязан по требованию клиента или по предписанию ФСФР России продать ценные бумаги и иные финансовые инструменты. Во-вторых, управляющий обязан возместить клиенту убытки, причиненные в результате продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов. В-третьих, управляющий обязан уплатить проценты на сумму, на которую были приобретены ценные бумаги и иные финансовые инструменты. Размер процентов определяется по правилам ст. 395 ГК РФ. В случае если цена продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов превысит цену, по которой они были приобретены, проценты уплачиваются в сумме, не покрытой доходом от продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов. Иск о применении последствий совершения управляющим сделки в нарушение рассмотренных требований может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего. Следует отметить, что в соответствии с п. 8 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг" последствия для управляющего, предусмотренные ч. 8 ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг", не применяются в случае, если лицо признано квалифицированным инвестором на основании предоставленной им недостоверной информации; 3) в соответствии с п. 13 ст. 51.2 Закона "О рынке ценных бумаг" права владельцев акций АИФ, ограниченных в обороте, могут учитываться депозитариями. 20
Согласно ч. 17 ст. 7 Закона "О рынке ценных бумаг" депозитарий вправе зачислять их на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных ФСФР России. Также права владельцев акций акционерных фондов, ограниченных в обороте, могут учитываться держателем реестра (специализированным регистратором и специализированным депозитарием). Согласно п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" держатель реестра владельцев таких акций вправе зачислять их на лицевой счет владельца, только если он является квалифицированным инвестором в силу федерального закона либо не является квалифицированным инвестором, но приобрел акции в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных ФСФР России; 4) в соответствии с п. 3 ст. 27.6 Закона "О рынке ценных бумаг" приобретение и отчуждение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а также предоставление (принятие) указанных ценных бумаг в качестве обеспечения исполнения обязательств могут осуществляться только через брокеров. Это правило не распространяется на квалифицированных инвесторов в силу федерального закона, в том числе на АИФ, при совершении ими указанных сделок, а также на случаи, когда лицо приобрело указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица, и на иные случаи, установленные ФСФР России. Согласно п. 4 ст. 27.6 Закона "О рынке ценных бумаг", если владельцем ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, становится лицо, не являющееся квалифицированным инвестором или утратившее статус квалифицированного инвестора, это лицо вправе произвести отчуждение таких ценных бумаг только через брокера. Статья 5. Выкуп акций акционерным инвестиционным фондом Комментарий к статье 5 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности выкупа акций, размещенных АИФ. 2. В соответствии со ст. 5 Закона N 156-ФЗ владельцы акций АИФ вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах". Согласно п. 1 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" такое право возникает у акционеров - владельцев акций АИФ в случаях: 1) реорганизации АИФ или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 Закона "Об акционерных обществах", если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. В соответствии с п. 3 ст. 79 Закона "Об акционерных обществах" решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров; 21
2) внесения изменений и дополнений в устав АИФ или утверждения устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. Кроме того, в ст. 5 Закона N 156-ФЗ установлен дополнительный случай, когда у акционеров АИФ появляется право требовать выкупа принадлежащих им акций. Такое право возникает у акционеров при принятии общим собранием акционеров АИФ решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. В случае если уставом АИФ утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) соответствующего решения. Согласно п. 2 ст. 75 Закона "Об акционерных обществах" список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает в себя вопросы, голосование по которым в соответствии с Законом "Об акционерных обществах" может повлечь возникновение права требовать выкупа акций. В соответствии с п. 3 ст. 75 Закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. 3. В статье 5 Закона "Об инвестиционных фондах" установлено, что выкуп акций у акционеров АИФ осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 76 Закона "Об акционерных обществах". АИФ обязан информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает в себя вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа АИФ, должно содержать указанные сведения. Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в АИФ с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Подпись акционера - физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций и на отзыве указанного требования должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров АИФ. Требования акционеров о выкупе АИФ принадлежащих им акций должны быть предъявлены не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. С момента получения АИФ требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций до момента внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к АИФ или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций акционер не вправе совершать связанные с отчуждением или обременением этих акций сделки с третьими лицами, о чем держателем указанного реестра вносится соответствующая запись в реестр акционеров общества. Отзыв акционером требования о выкупе принадлежащих ему акций должен поступить в АИФ не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении 45-дневного срока АИФ обязан выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней. Совет директоров (наблюдательный совет) АИФ не позднее чем через 50 дней со дня принятия
22
соответствующего решения общим собранием акционеров утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций. Держатель реестра акционеров АИФ вносит в этот реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к АИФ на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций и на основании требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций, а также документов, подтверждающих исполнение обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций. Выкуп АИФ акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, повестка дня которого включает в себя вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа АИФ акций. Общая сумма средств, направляемых АИФ на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа АИФ принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено АИФ с учетом установленного ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Акции, выкупленные АИФ, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к АИФ, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала АИФ путем погашения указанных акций. Статья 6. Устав и инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда Комментарий к статье 6 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет содержание устава АИФ, а также порядок утверждения инвестиционной декларации и вносимых в нее изменений и дополнений. 2. В соответствии с п. 3 ст. 98 ГК РФ, а также п. 1 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Никакие другие документы для того, чтобы акционерное общество начало свою коммерческую деятельность как равноправный участник рынка, в соответствии с Законом "Об акционерных обществах" не требуются. В соответствии с п. 2 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" требования устава акционерного общества обязательны для исполнения всеми его органами и акционерами. Таким образом, устав акционерного общества является основным "законом" его функционирования, утверждаемым при его регистрации, в котором устанавливаются нормы внутренних и внешних взаимоотношений акционерного общества. Устав акционерного общества фиксирует главные сведения об акционерном обществе, а также детализирует сферу диспозитивных (нежестких, варьируемых) норм ГК РФ и Закона "Об акционерных обществах". Как следует из п. 3 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах", устав АИФ должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования; место нахождения; тип акционерного общества (открытое);
23
количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах; иные положения, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами. Уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Устав акционерного общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону "Об акционерных обществах" и иным федеральным законам. Устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"). В соответствии со ст. 6 Закона N 156-ФЗ устав АИФ в дополнение к положениям, предусмотренным Законом "Об акционерных обществах", должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности АИФ является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Законом N 156-ФЗ и указанное в его инвестиционной декларации. 3. В статье 6 Закона N 156-ФЗ установлено, что для АИФ, помимо устава, являющегося учредительным документом, обязательным документом также является инвестиционная декларация. Инвестиционная декларация не является учредительным документом акционерного инвестиционного фонда. Необходимость наличия инвестиционной декларации связана с тем, что исключительным предметом деятельности АИФ, указываемым в его уставе, является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Законом N 156-ФЗ, а также нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно ст. 35 Закона N 156-ФЗ инвестиционная декларация АИФ должна содержать: описание целей инвестиционной политики АИФ; перечень объектов инвестирования; описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты инвестирования; требования к структуре активов. Таким образом, по существу, инвестиционная декларация предусматривает развернутые положения о цели АИФ, сформулированной в уставе. Этот документ позволяет инвесторам выбрать из неограниченного числа АИФ тот, который будет вкладывать привлеченные им средства именно в то имущество, в которое, по мнению инвестора, следует вкладывать. В соответствии со ст. 6 Закона N 156-ФЗ инвестиционная декларация АИФ подлежит утверждению общим собранием его акционеров. Также установлено, что уставом АИФ вопрос об утверждении его инвестиционной декларации может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Инвестиционная декларация, утвержденная соответствующим органом управления акционерного инвестиционного фонда, в 10-дневный срок со дня утверждения представляется в ФСФР России.
24
Положения Закона N 156-ФЗ об инвестиционной декларации создают для инвестора дополнительную гарантию того, что избранный им фонд не изменит объект инвестирования. Согласно ст. 6 Закона N 156-ФЗ изменения или дополнения к инвестиционной декларации также утверждаются общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) АИФ. После утверждения изменения и дополнения к инвестиционной декларации в 10-дневный срок с момента утверждения подлежат представлению в ФСФР России. Если уставом этот вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), то текст инвестиционной декларации с учетом внесенных изменений и дополнений доводится до сведения акционеров в 10-дневный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений и дополнений в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Статья 7. Проведение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда Комментарий к статье 7 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности подготовки и проведения общего собрания акционеров АИФ. 2. Общее собрание акционеров любого акционерного общества представляет собой форму управления акционерным обществом со стороны его акционеров. Согласно п. 1 ст. 47 Закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества. Подготовка, созыв и проведение общего собрания акционеров регламентируются ст. 47 - 63 Закона "Об акционерных обществах". Пункт 1 ст. 7 Закона N 156-ФЗ определяет, что порядок проведения собрания акционеров АИФ соответствует порядку проведения общего собрания акционеров акционерного общества, определенному Законом "Об акционерных обществах". При этом установлено, что порядок проведения общего собрания акционеров акционерного общества, установленный в Законе "Об акционерных обществах", применяется с учетом особенностей, установленных в ст. 7 Закона N 156-ФЗ. Особенности проведения общего собрания акционеров АИФ определяются тем, что АИФ является предприятием, осуществляющим исключительно инвестиционную деятельность путем вложения имущества в ценные бумаги и иные разрешенные классы активов. Этот порядок несколько упрощен по сравнению с порядком, действующим для обычных акционерных обществ. Однако в целом он не меняет общего характера требований к общему собранию акционеров АИФ, сформулированных в Законе об акционерных обществах. 3. Как следует из п. 1 ст. 50 Закона "Об акционерных обществах", общее собрание акционеров акционерного общества может проводиться в очной и заочной форме. Очная форма собрания акционеров - общее собрание акционеров, организуемое на основе непосредственного присутствия акционеров или их представителей. Решения на таких собраниях принимаются при непосредственном участии акционеров или их представителей в обсуждении повестки дня и в голосовании. Для данной формы организации общего собрания характерно то, что оно может быть проведено как годовое и как внеочередное собрание, на нем может решаться любой вопрос, отнесенный к ее компетенции. Однако в крупных акционерных обществах мелкие акционеры лично, как правило, в работе годовых собраний не участвуют, поскольку затраты на дорогу к месту проведения собрания слишком велики и несопоставимы с их возможностями влиять на 25
принимаемые решения. Поэтому Закон "Об акционерных обществах" предусматривает возможность проведения общего собрания акционеров в заочной форме. Заочная форма собрания акционеров акционерного общества - собрание, на котором голосование акционеров по вопросам повестки дня осуществляется заочно, без предоставления им возможности совместного присутствия для обсуждения и принятия решений по вопросам повестки дня, поставленным на голосование. Это собрание, организуемое путем заочного голосования. Заочное голосование - метод письменного выявления мнения акционеров по вопросам повестки дня, которые в силу тех или иных обстоятельств не могут присутствовать на собрании акционеров. Следует отметить, что согласно п. 2 ст. 50 Закона "Об акционерных обществах" в заочной форме не может проводиться общее собрание акционеров, повестка дня которого включает в себя вопросы: об избрании совета директоров (наблюдательного совета); об избрании ревизионной комиссии (ревизора); об утверждении аудитора; об утверждении годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества; об утверждении порядка распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков по результатам финансового года. По своей сути АИФ относятся к категории акционерных обществ, число акционеров которых потенциально ничем не ограничено и может быть весьма значительным. Соответственно, как было уже указано, непосредственное участие акционеров АИФ в общем собрании акционеров может быть затруднено. При этом его акционеры являются так называемыми портфельными инвесторами, которые рассчитывают прежде всего на получение дохода от принадлежащих им ценных бумаг. Как правило, такие инвесторы предпочитают занимать пассивную позицию. Передав свободные денежные средства профессиональному управляющему, они ожидают лишь только доходов от инвестированного имущества. Таким образом, при нормальном развитии ситуации с инвестированием инвесторы АИФ в принципе не заинтересованы в участии в управлении АИФ. С другой стороны, инвесторам должна быть предоставлена потенциальная возможность вмешательства в развитие событий и совершения активных действий (например, замена управляющей компании), которые могут защитить инвестированные ими средства в случае злоупотреблений или непрофессиональных действий управляющих лиц. Однако при нормальном развитии ситуации существующая потенциальная возможность не должна мешать обычному ходу событий, связанных с процессами размещения средств инвесторов. Поэтому п. 2 ст. 7 Закона N 156-ФЗ предусматривает, что решение общего собрания акционеров АИФ может быть принято путем проведения заочного голосования, причем, в отличие от других акционерных обществ, по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров АИФ. Данная норма создает необременительный механизм участия акционеров в общих собраниях акционеров АИФ как для инвесторов, так и для самого АИФ. 4. В соответствии со ст. 51 Закона "Об акционерных обществах" принимать участие в общем собрании акционеров акционерного общества вправе лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляемый на основании данных реестра акционеров акционерного общества. Такими лицами являются владельцы обыкновенных акций, а также в случаях, определенных Законом "Об акционерных обществах", владельцы привилегированных акций.
26
В статье 52 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что акционерное общество обязано уведомлять акционеров о проведении общего собрания акционеров. Других лиц о проведении общего собрания акционеров акционерное общество, согласно Закону "Об акционерных обществах", уведомлять не обязано. Особенностью проведения общего собрания акционеров АИФ, установленной в п. 3 ст. 7 Закона N 156-ФЗ, является то, что письменное уведомление о созыве общего собрания акционеров АИФ, помимо собственно акционеров, также направляется специализированному депозитарию, оценщику и аудитору. При этом установлено, что порядок, форма и сроки уведомления этих лиц определяются нормами Закона "Об акционерных обществах" и уставом АИФ, устанавливающими порядок уведомления акционеров АИФ. Отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 52 Закона "Об акционерных обществах" в общем случае сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации акционерного общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. 5. В соответствии с п. 1 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При этом в соответствии с п. 3 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах" при отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом акционерного общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров. Учитывая особенности деятельности АИФ, Закон N 156-ФЗ особым образом регулирует случаи повторного проведения общего собрания акционеров АИФ, не состоявшегося из-за отсутствия кворума. Как следует из п. 4 ст. 7 Закона N 156-ФЗ, повторное общее собрание акционеров АИФ, проведенное взамен не состоявшегося из-за отсутствия кворума, за исключением общего собрания акционеров, повестка дня которого включала в себя вопросы о реорганизации и ликвидации АИФ, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие. Повторное общее собрание акционеров АИФ с числом акционеров более 10 тысяч, созванное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, при принятии решений по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров АИФ, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие. 6. Помимо норм Закона "Об акционерных обществах", порядок проведения общих собраний акционеров также регулируется Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. Постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс <1>, уставом акционерного общества, а также внутренними документами акционерного общества, регулирующими деятельность общего собрания. --------------------------------
<1> Российская газета. N 130. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 31. Статья 8. Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного инвестиционного фонда
27
Комментарий к статье 8 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определяются особенности организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных АИФ. 2. Совет директоров (наблюдательный совет) является средним уровнем управления акционерным обществом. Основополагающей функцией этого органа является осуществление общего, а не непосредственного руководства деятельностью акционерных обществ. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества - это избираемый на определенный срок собранием акционеров коллегиальный орган управления, осуществляющий руководство деятельностью акционерного общества в период времени между ежегодными собраниями акционеров в соответствии с компетенцией, предоставляемой ему Законом "Об акционерных обществах" и уставом акционерного общества. Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) есть своего рода мини-собрание акционеров, которое собирается в промежутке времени между годовыми собраниями. Правовые основы организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определены в ст. 64 - 69 Закона "Об акционерных обществах". Непосредственное руководство текущей деятельностью акционерного общества осуществляют исполнительные органы акционерного общества. Согласно нормам Закона "Об акционерных обществах" исполнительные органы управления могут существовать по отдельности или одновременно в двух формах: единоличный исполнительный орган управления (директор, генеральный директор); коллегиальный исполнительный орган управления (правление, дирекция). Правовые основы организации деятельности исполнительных органов акционерного общества определены в ст. 69 - 70 Закона "Об акционерных обществах". В общем случае Закон "Об акционерных обществах", определяя правовые основы организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов акционерного общества, не устанавливает каких-либо ограничений для лиц, которые могут входить в состав органов управления акционерного общества. Однако в связи с тем, что специфический предмет деятельности АИФ предполагает привлечение средств потенциально ничем не ограниченного круга инвесторов, комментируемая статья Закона N 156-ФЗ вводит ряд жестких требований к членам совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительному органу АИФ. Эти ограничения призваны, прежде всего, свести к минимуму конфликт интересов, а также вероятность злоупотреблений с имуществом АИФ со стороны ответственных лиц. В конечном итоге все эти ограничения направлены на обеспечение защиты прав и законных интересов вкладчиков АИФ. Так, в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона N 156-ФЗ не имеют права осуществлять функции единоличного исполнительного органа АИФ и входить в состав его совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа следующие физические лица: работники специализированного депозитария, регистратора, аудитора и оценщика юридического лица акционерного инвестиционного фонда, лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ (оказания услуг) по гражданскоправовым договорам, а также оценщик АИФ - физическое лицо; аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора АИФ; лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, АИФ, профессионального участника рынка ценных 28
бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда (далее - финансовые организации) в момент совершения финансовыми организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие судимость за умышленные преступления. При этом, согласно п. 2 ст. 8 Закона N 156-ФЗ, аффилированные лица управляющей компании, а также работники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, привлекаемых ими для выполнения работ (оказания услуг) по гражданскоправовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа АИФ. Кроме того, Закон N 156-ФЗ устанавливает общие требования к образованию, квалификации и профессиональному опыту лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа АИФ (исключение составляет случай передачи полномочий такого органа управляющей компании). Согласно п. 3 ст. 8 Закона N 156-ФЗ такое лицо должно иметь высшее профессиональное образование и соответствовать установленным ФСФР России квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту. Такие требования установлены в Положении о специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н <1>. В соответствии с этим нормативным правовым актом единоличный исполнительный орган должен удовлетворять следующим квалификационным требованиям: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 23; Российская газета. N 125. 2005 (Приказ). наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (пятого типа); отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. В дополнение к указанным требованиям единоличный исполнительный орган должен удовлетворять следующим требованиям: наличие опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, СРО участников финансового рынка, ФКЦБ России, ФСФР России, их территориальных органов, Минфина России, финансовых органов субъектов РФ, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, - не менее одного года; отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет. 3. В целях контроля за соблюдением ограничений и требований к составу совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов АИФ п. 4 ст. 8 Закона N 156-ФЗ обязывает АИФ уведомлять ФСФР России об изменениях, произошедших в составе этих органов управления организации. 29
Формы уведомлений об изменении состава исполнительных органов АИФ, об изменении состава совета директоров (наблюдательного совета) АИФ утверждены Приказом ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-10/пз-н <1> (приложения N 1 и 2). --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 19. Начало действия документа - 23 мая 2008 г. Указанные уведомления направляются АИФ в ФСФР России не позднее пяти рабочих дней с даты наступления соответствующего события. Документы представляются в экспедицию центрального аппарата ФСФР России или направляются почтовым отправлением с уведомлением о вручении. 4. В пункте 5 ст. 8 Закона N 156-ФЗ установлено, что к уведомлению об изменении состава совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов АИФ, направляемому в ФСФР России, прилагаются документы (их копии), перечень которых определяется нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно Приказу ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-10/пз-н к указанному уведомлению в отношении каждого избираемого (назначаемого) лица прилагаются следующие документы: копия протокола общего собрания акционеров об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) или протокола общего собрания акционеров, протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) об избрании (назначении) на должность лиц, осуществляющих функции единоличного (коллегиального) исполнительного органа АИФ, заверенная в установленном порядке; справка о наличии (отсутствии) судимости, полученная в порядке, установленном в Инструкции о предоставлении гражданам справок о наличии (отсутствии) у них судимости, утв. Приказом МВД России от 1 ноября 2001 г. N 965 <1>; --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2002. N 3; Российская газета. N 13. 2002. выписка (справка) из реестра дисквалифицированных лиц, полученная в порядке, установленном Инструкцией о предоставлении информации о дисквалифицированных лицах, утв. Приказом МВД России от 22 ноября 2006 г. N 957 <1>; --------------------------------
<1> Российская газета. N 4. 2007. Начало действия документа - 23 января 2007 г. копия трудовой книжки избираемого (назначаемого) лица, заверенная в установленном порядке. В случае если АИФ не заключил договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа с управляющей компанией, соответствующей требованиям Закона N 156-ФЗ, помимо перечисленных документов, также представляются копии квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (пятого типа), выданного в установленном порядке, и диплома о высшем образовании лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа АИФ, заверенные в установленном порядке. Следует отметить, что справка о наличии (отсутствии) судимости, полученная в установленном порядке, а также выписка (справка) из реестра дисквалифицированных лиц представляются не позднее двух месяцев с даты направления в ФСФР России соответствующего уведомления. 5. В общем случае компетенция совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определена в ст. 65 Закона "Об акционерных обществах". Согласно п. 1 ст. 65 Закона "Об акционерных обществах" в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества входит решение вопросов 30
общего руководства деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. Пункт 6 ст. 8 Закона N 156-ФЗ к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АИФ, наряду с решением вопросов, предусмотренных в ст. 65 Закона "Об акционерных обществах", относит принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором. Следует отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 65 Закона "Об акционерных обществах" вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу акционерного общества. Статья 9. Реорганизация и ликвидация акционерного инвестиционного фонда Комментарий к статье 9 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности реорганизации и ликвидации АИФ. 2. Общие нормы, касающиеся реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) юридических лиц, установлены в ст. 57 - 60 ГК РФ. Особенности реорганизации акционерных обществ определены в ст. 104 ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 104 ГК РФ акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации акционерного общества определяются ГК РФ (ст. 57) и другими законами, в частности Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (ст. 38). Детально порядок реорганизации акционерных обществ определяется в ст. 15 - 20 Закона "Об акционерных обществах". Пункт 2 ст. 15 Закона "Об акционерных обществах" устанавливает, что реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Закон N 156-ФЗ также предусматривает возможность реорганизации в определенных формах для АИФ, но при соблюдении ряда условий. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона "Об акционерных обществах" слиянием признается возникновение нового акционерного общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких акционерных обществ с прекращением последних. Особенность такой реорганизации для АИФ установлена в п. 1 ст. 9 Закона N 156-ФЗ. Она заключается в том, что реорганизация АИФ в форме слияния допускается при условии, что в результате такой реорганизации будет создан (будут созданы) один или несколько АИФ. Согласно п. 1 ст. 17 Закона "Об акционерных обществах" присоединением признается прекращение одного или нескольких акционерных обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому акционерному обществу. Особенность такой реорганизации для АИФ установлена в п. 2 ст. 9 Закона N 156-ФЗ. Она заключается в том, что реорганизация АИФ в форме присоединения допускается при условии присоединения к реорганизуемому АИФ одного или нескольких АИФ. В пункте 1 ст. 18 Закона "Об акционерных обществах" разделением акционерного общества признается его прекращение с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым акционерным обществам. Особенность этой формы реорганизации применительно для АИФ установлена в п. 1 ст. 9 Закона N 156-ФЗ. Она заключается в том, что реорганизация АИФ в форме разделения допускается при условии, что в результате такой реорганизации будет создан (будут созданы) один или несколько АИФ.
31
Как следует из п. 1 ст. 19 Закона "Об акционерных обществах", выделением акционерного общества признается создание одного или нескольких акционерных обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого акционерного общества без прекращения последнего. Особенность такой реорганизации для АИФ установлена в п. 1 ст. 9 Закона N 156-ФЗ. Она заключается в том, что реорганизация АИФ в форме выделения допускается при условии, что в результате такой реорганизации будет создан (будут созданы) один или несколько АИФ. Нормы ГК РФ (п. 2 ст. 104 ГК РФ), а также п. 1 ст. 20 Закона "Об акционерных обществах" определяют, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Согласно п. 3 ст. 9 Закона N 156ФЗ реорганизация АИФ в форме преобразования не допускается. В пункте 5 ст. 9 Закона N 156-ФЗ установлена еще одна особенность реорганизации АИФ. Она состоит в том, что не позднее пяти рабочих дней с даты принятия решения о реорганизации АИФ обязан уведомить ФСФР России о принятом решении. При этом в соответствии с п. 6 ст. 9 Закона N 156-ФЗ к уведомлению прилагается копия (копии) следующих документов: принятого решения (решений) о реорганизации; устава (уставов) вновь создаваемого (создаваемых) АИФ. Все документы, прилагаемые к уведомлению, должны быть заверены уполномоченным органом АИФ. В соответствии с п. 7 ст. 9 Закона N 156-ФЗ АИФ, созданные в процессе реорганизации (слияния, разделения и выделения), обязаны осуществить государственную регистрацию выпуска своих акций, а также получить лицензию АИФ. Только после выполнения этих условий АИФ, созданные путем реорганизации, получают право размещать дополнительные акции. 3. В соответствии с п. 1 ст. 104 ГК РФ акционерное общество может быть ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Детально порядок ликвидации акционерного общества, в том числе и добровольного, определяется в ст. 21 24 Закона "Об акционерных обществах". Согласно п. 2 ст. 21 Закона "Об акционерных обществах" при добровольной ликвидации акционерного общества совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. При этом в соответствии с п. 3 ст. 21 Закона "Об акционерных обществах" с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами акционерного общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого акционерного общества выступает в суде. Следует отметить, что нормы Закона "Об акционерных обществах", регламентирующие порядок ликвидации акционерного общества, в общем случае не требуют согласования назначения ликвидационной комиссии с какими-либо органами государственной власти или местными органами самоуправления. Также Закон "Об акционерных обществах" в общем случае не предъявляет каких-либо требований к членам ликвидационной комиссии. Исключение составляет случай, когда акционером ликвидируемого акционерного общества является государство или муниципальное образование. Пункт 4 ст. 21 Закона "Об акционерных обществах" предписывает при ликвидации такого акционерного общества включать в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. Данная норма
32
прежде всего направлена на защиту интересов государства и муниципальных образований, являющихся акционерами акционерного общества. Для защиты прав и законных интересов вкладчиков при добровольной ликвидации АИФ п. 4 ст. 9 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что в случае добровольной ликвидации АИФ ликвидационная комиссия (ликвидатор) этого АИФ назначается по согласованию с ФСФР России. Помимо этого, п. 5 ст. 9 Закона N 156-ФЗ обязывает АИФ не позднее пяти рабочих дней с даты принятия решения о ликвидации уведомлять о таком решении ФСФР России. При этом согласно п. 6 ст. 9 Закона N 156-ФЗ к уведомлению должна быть приложена копия принятого решения о ликвидации, заверенная уполномоченным органом АИФ. 4. Пункт 8 ст. 9 Закона N 156-ФЗ определяет порядок участия ФСФР России в судебных процессах по искам, связанным с реорганизацией или ликвидацией АИФ. В соответствии с п. 1 ст. 27 АПК РФ споры о реорганизации и ликвидации организаций рассматривают арбитражные суды. Как следует из п. 8 ст. 9 Закона N 156-ФЗ, при рассмотрении арбитражным судом иска о реорганизации или ликвидации АИФ ФСФР России может быть привлечена к участию в деле судом или вступать в дело по своей инициативе либо по инициативе лиц, участвующих в деле. Таким образом, ФСФР России может выступать в судебных процессах по искам, связанным с реорганизацией или ликвидацией АИФ, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора. Порядок участия ФСФР России в судебном процессе арбитражного суда в качестве третьего лица определен в ст. 51 АПК РФ. ФСФР России может вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на права или обязанности ФСФР России по отношению к одной из сторон. ФСФР России может быть привлечена к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда. Участвуя в процессе в качестве третьего лица, ФСФР России пользуется процессуальными правами и несет процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска или заключение мирового соглашения, предъявление встречного иска, требование принудительного исполнения судебного акта. О вступлении в дело ФСФР России либо о привлечении ФСФР России к участию в деле, или об отказе в этом арбитражным судом выносится определение. В случае если ФСФР России вступила в дело после начала судебного разбирательства, рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда производится с самого начала. Глава III. ПАЕВОЙ ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ФОНД Статья 10. Понятие паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 10 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ рассматривается понятие "паевой инвестиционный фонд". 2. Из смысла п. 1 ст. 10 Закона N 156-ФЗ следует, что паевой инвестиционной фонд (далее - ПИФ) представляет собой такую форму организации инвестиционной деятельности в Российской Федерации, в рамках которой инвесторы передают свое имущество в доверительное управление профессиональных менеджеров для инвестирования с целью получения прибыли (прироста).
33
Доверительные управляющие объединяют имущество инвесторов в обособленный имущественный комплекс (ПИФ) и управляют им как единым портфелем. Инвесторы, приобретающие доли участия в ПИФ, являются его пайщиками. Их право на долю собственности в имуществе, составляющем ПИФ, удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией, - инвестиционным паем ПИФ (далее инвестиционный пай). ПИФ является имущественным комплексом. В таком качестве он может быть сравнен с предприятием, которое ст. 132 ГК РФ также рассматривается как имущественный комплекс и объект гражданских прав. Вместе с тем как имущественный комплекс ПИФ является весьма специфическим предприятием. Его специфика как предприятия заключается прежде всего в том, что ПИФ не является юридическим лицом, что прямо определено в п. 1 ст. 10 Закона N 156-ФЗ. Поэтому нормы ГК РФ, касающиеся юридических лиц, не могут быть применены к такому предприятию. В основе создания (формирования) ПИФ лежат нормы ГК РФ (ст. 1012 - 1026), предусматривающие возможность передачи физическими и юридическими лицами имущества, находящегося в их распоряжении, в доверительное управление доверительному управляющему. При этом особенности формирования ПИФ, а также особенности доверительного управления его имуществом определяют нормы Закона N 156-ФЗ. Формирование ПИФ осуществляет управляющая компания. Она определяет условия договора доверительного управления ПИФ (правила доверительного управления ПИФ) и регистрирует их в ФСФР России. Регистрация правил доверительного управления ПИФ означает и регистрацию самого ПИФ. Только после этого начинается процесс формирования ПИФ. Учредители доверительного управления присоединяются к указанному договору доверительного управления, принимая его условия в целом. Присоединение к договору доверительного ПИФ осуществляется путем приобретения инвестиционных паев, в обмен на которые учредители договора доверительного управления передают в состав ПИФ имущество, определенное правилами доверительного управления. В состав имущественного комплекса, являющегося ПИФ, входит имущество, переданное в доверительное управление учредителем (учредителями) доверительного управления в период формирования ПИФ, а также после завершения формирования предприятия. Это могут быть деньги, ценные бумаги, недвижимость и другие виды активов. Кроме того, ПИФ состоит из имущества, полученного управляющей компанией в процессе доверительного управления имуществом, составляющим ПИФ. Таким имуществом являются, например, деньги, полученные управляющей компанией в результате совершения операций с имуществом, составляющим ПИФ, в том числе ценными бумагами, недвижимостью и т.д. Имущество, составляющее ПИФ, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. При этом в отличие от иных предприятий раздел имущества, составляющего ПИФ, и выдел из него доли в натуре не допускаются. Еще одной особенностью ПИФ как предприятия является то, что единственным направлением его деятельности является инвестирование в строго определенные законодательством РФ классы активов. При этом инвестирование имущества, составляющего ПИФ, осуществляет управляющая компания. Управляющая компания осуществляет инвестирование в целях прироста имущества соответствующего ПИФ. 3. В абзаце 1 п. 2 ст. 10 Закона N 156-ФЗ определен способ индивидуализации ПИФ в соответствии с его характеристикой как обособленного имущественного комплекса. Согласно его требованиям ПИФ подлежит обязательной индивидуализации, т.е. ПИФ должен иметь название (индивидуальное обозначение), идентифицирующее его по отношению к иным ПИФ. Дальнейших разъяснений этому требованию не дано в российских нормативных актах. Однако, как показывает практика, в свое время ФКЦБ 34
России иногда не разрешала регистрировать названия ПИФ, которые были похожи на названия уже действующих ПИФ иных управляющих компаний. Абзац 2 п. 2 ст. 10 Закона N 156-ФЗ запрещает всем иным лицам, кроме управляющей компании ПИФ, привлекать денежные средства и иное имущество, используя слова "паевой инвестиционный фонд" в любом сочетании. 4. В пункте 3 ст. 10 Закона N 156-ФЗ установлены требования к названию (индивидуальному обозначению) ПИФ. В соответствии с ним название (индивидуальное обозначение) ПИФ должно содержать указание на состав и структуру его активов (категория паевого инвестиционного фонда) в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно Положению о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, в зависимости от состава и структуры активов название ПИФ должно указывать, что соответствующий ПИФ относится к одной из следующих категорий фондов: фонд денежного рынка; фонд облигаций; фонд акций; фонд смешанных инвестиций; фонд прямых инвестиций; фонд особо рисковых (венчурных) инвестиций; фонд фондов; рентный фонд; фонд недвижимости; ипотечный фонд; индексный фонд (с указанием индекса, например индекс ММВБ); кредитный фонд; фонд товарного рынка; хедж-фонд. Кроме того, как следует из п. 6 ст. 11 Закона N 156-ФЗ, в названии (индивидуальном обозначении) ПИФ должно содержаться указание на его операционную структуру, т.е. на тип ПИФ (открытый, интервальный, закрытый). Вместе с тем п. 3 ст. 10 Закона N 156-ФЗ устанавливает запрет на включение в название (индивидуальное обозначение) ПИФ недобросовестной, неэтичной, заведомо ложной, скрытой или вводящей в заблуждение информации. Пример. В 2001 г. ФКЦБ России отказала УК "Паллада" в регистрации паевого инвестиционного фонда "Пенсионный", основываясь на Федеральном законе от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе". По логике ФКЦБ России в соответствии с Законом "О рекламе" название ПИФ может являться рекламой, если в нем содержится указание на осуществление фондом какого-либо вида деятельности. Использование слова "пенсионный" может ввести в заблуждение потребителей рекламы (в частности, пенсионеров) относительно деятельности, осуществляемой паевым инвестиционным фондом. 5. Конструкция ПИФ, предлагаемая в п. 1 ст. 10 Закона N 156-ФЗ, согласно которой ПИФ не является юридическим лицом, позволяет инвесторам избежать двойного налогообложения налогом на прибыль, которому подвергаются, в частности, акционеры АИФ. Поскольку ПИФ не является юридическим лицом, его нельзя признать организацией и, следовательно, плательщиком налога на прибыль. Поэтому согласно абз. 3 п. 2 ст. 275
35
НК РФ у налогового агента обязанность по удержанию налога с дивидендов, выплачиваемых ПИФ, отсутствует. Для того чтобы эмитент не удерживал и перечислял в бюджет налог с дивидендов, выплачиваемых по акциям, управляющей компании ПИФа необходимо подтвердить, что акции приобретались для паевого инвестиционного фонда. Таким подтверждением может быть пометка "Д.У." и указание названия ПИФа, сделанные в письменных документах после наименования доверительного управляющего. Также подтверждением может выступать справка о стоимости активов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 22 октября 2003 г. N 03-41/пс "Об отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда" <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 247. 2003. Прибыль инвесторов ПИФ возникает только при реализации (выкупе) управляющим паев. Прибыль юридического лица - инвестора ПИФ равна разнице между ценой приобретения и выкупа инвестиционного пая, она относится на его финансовые результаты и подлежит налогообложению в общем порядке. Доходы физических лиц инвесторов ПИФ, полученные от продажи инвестиционных паев, подлежат обложению подоходным налогом. 6. Если для включения в состав ПИФ переданы основные средства организации, в том числе недвижимость, то платить налог по этому имуществу не требуется. Такие правила действуют с 2008 г. в связи с внесением изменений в ст. 378 НК РФ. Также не облагаются налогом инвестиционные паи - именные ценные бумаги, выданные управляющей компанией. Они учитываются в составе финансовых вложений и объектом налогообложения не являются (п. 1 ст. 374 НК РФ, Положение по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утв. Приказом Минфина России от 10 декабря 2002 г. N 126н <1>). --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2003. N 9. Управляющая компания отражает объекты, которые составляют имущество ПИФ, обособленно и на отдельном балансе, а не на своем (п. 1 ст. 1018 ГК РФ, п. 1 ст. 15 Закона N 156-ФЗ), поэтому данные основные средства не являются для нее объектом налогообложения (п. 1 ст. 374 НК РФ). Иными словами, управляющая компания не уплачивает налог по имуществу ПИФа. Такие разъяснения даны Минфином России в письмах от 18 апреля 2008 г. N 03-05-05-01/22, от 28 августа 2008 г. N 03-05-05-01/55. Сам же ПИФ представляет собой обособленный имущественный комплекс и юридическим лицом не является. Поэтому он не может быть налогоплательщиком (абз. 2 п. 2 ст. 11, п. 1 ст. 373 НК РФ, абз. 2 п. 1 ст. 10 Закона N 156-ФЗ). Аналогичные выводы содержатся в письме Минфина России от 20 ноября 2007 г. N 03-05-06-01/133. Таким образом, в настоящее время имущество, которое передано в ПИФ, а также приобретено (создано) в процессе его деятельности, не облагается налогом ни у учредителя управления, ни у управляющей компании этого фонда (см. также письмо Минфина России от 26 ноября 2007 г. N 03-05-06-01/136). 7. По информации, представленной на сайте ФСФР России в Интернете, на 20 января 2009 г. зарегистрировано немногим более 1300 различных типов ПИФов. Статья 11. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом Комментарий к статье 11 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности договора доверительного управления ПИФом. 36
2. Договор доверительного управления ПИФом регулируется нормами ГК РФ. При этом Закон N 156-ФЗ устанавливает специальные нормы для договора доверительного управления ПИФом, которые имеют приоритет по отношению к общим нормам ГК РФ. По своей сути договор доверительного управления ПИФом является публичным договором. В общем случае такая категория договоров регулируется ст. 426 ГК РФ. Согласно ей управляющая компания обязана осуществлять свои обязанности по отношению к каждому, кто к ней обратится. При этом управляющая компания не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора. Условия публичного договора и цена (вознаграждение) должны быть одинаковыми для всех инвесторов, присоединившихся к договору доверительного управления ПИФом. В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). Условия договора доверительного управления ПИФом (правила доверительного управления ПИФом) определяются управляющей компанией в соответствии с Типовыми правилами доверительного управления ПИФами фондами (открытыми, интервалами, закрытыми), утверждаемыми Правительством РФ. При этом следует отметить, что правила доверительного управления ПИФом, а также все изменения и дополнения к ним подлежат регистрации в ФСФР России. Договор доверительного управления ПИФом является договором присоединения. В общем случае такой договор регулируется ст. 428 ГК РФ. В ней установлено, что договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Договор доверительного управления ПИФом заключается путем приобретения инвестиционных паев, выдачу которых осуществляет управляющая компания. Таким образом, приобретение инвестиционных паев не является самостоятельной гражданско-правовой сделкой, а лишь удостоверяет заключение договора присоединения к договору доверительного управления. Пример. РО ФКЦБ России СЗФО обратилось в Арбитражный суд города СанктПетербурга и Ленинградской области с иском к ОАО "КИТ" и ООО ИК "Балтонэксим финанс" о признании недействительными ничтожных сделок по размещению первым ответчиком - ОАО "КИТ" 63,333333 инвестиционных паев открытого паевого инвестиционного фонда смешанных инвестиций "Российская электроэнергетика", 80 инвестиционных паев открытого паевого инвестиционного фонда смешанных инвестиций "Российская нефть", 103,333333 инвестиционных паев открытого паевого инвестиционного фонда смешанных инвестиций "Российские телекоммуникации" на общую сумму 7 400 000 рублей второму ответчику - ООО ИК "Балтонэксим финанс", совершенных на основании заявок, и применении последствий недействительности ничтожных сделок в виде возврата сторонами всего полученного по сделке. Решением от 24 февраля 2004 г. в удовлетворении исковых требований отказано. Отказывая в удовлетворении исковых требований, Арбитражный суд города СанктПетербурга и Ленинградской области указал, что приобретение инвестиционных паев не является самостоятельной гражданско-правовой сделкой, а лишь удостоверяет заключение договора присоединения к договору доверительного управления. При этом был сделан вывод о том, что отношения между управляющей компанией и владельцами инвестиционных паев регулируются договором доверительного управления, а инвестиционный пай удостоверяет заключение договора доверительного управления с управляющей компанией. Впоследствии Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа, оставив решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24 февраля 2004 г. по делу N А56-1596/04 без изменения, а кассационную жалобу РО ФСФР 37
России в СЗФО без удовлетворения, подтвердил правильность выводов суда первой инстанции (Постановление от 28 июня 2004 г., дело N А56-1596/04). 3. В пункте 1 ст. 1012 ГК РФ установлено, что в общем случае по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом собственником объекта доверительного управления является учредитель управления, а доверительный управляющий лишь владеет переданным ему имуществом и распоряжается им в интересах учредителя доверительного управления или выгодоприобретателя. Особенностью договора доверительного управления ПИФом является то, что учредитель доверительного управления передает имущество управляющей компании для включения его в состав ПИФа с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления. Таким образом, имущество, составляющее ПИФ, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Вопросы, связанные с долевой собственностью, регламентируются нормами ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 244 ГК РФ имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность). Статья 252 ГК РФ определяет возможность раздела имущества, находящегося в долевой собственности, и выдел из него доли в натуре. При этом из смысла этой статьи следует, что выдел доли из имущества, находящегося в общей собственности, может быть запрещен законом. В частности, таким законом является Закон N 156-ФЗ, п. 2 ст. 11 которого не допускает раздела имущества, составляющего ПИФ, и выдела из него доли в натуре. Пункт 1 ст. 250 ГК РФ устанавливает, что при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Пункт 2 ст. 11 Закона N 156-ФЗ определяет, что присоединение инвестора к договору доверительного управления ПИФом означает отказ от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ. При этом соответствующее право прекращается. Присоединяясь к договору доверительного управления ПИФом путем приобретения ценной бумаги (инвестиционного пая), физическое и юридическое лицо осуществляют инвестиционную деятельность. Всякое инвестирование в финансовые активы подразумевает существование некоторого неблагоприятного события - риска. Интуитивно каждый понимает под риском некую вероятность отклонения событий от среднего ожидаемого результата, в результате которого: будущий доход может быть меньше ожидаемого; доход не будет получен; возможна потеря части вложенного капитала; возможна потеря всего капитала; возможна потеря и дохода, и вложенного капитала. Инвестирование в инструменты рынка ценных бумаг, в том числе и инвестиционные паи, не может не сопровождаться риском. Риски, связанные с инвестированием в ценные бумаги, подвержены влиянию внешних факторов, в том числе связанных со следующими: мировыми финансовыми кризисами; возможностью дефолта государства по своим обязательствам; банкротством эмитентов; общемировым падением цен на фондовых рынках; 38
изменением законодательства РФ; изменением политической ситуации; влиянием изменения мировых цен на отдельные товары, сырье; наступлением форс-мажорных обстоятельств и т.п. Помимо этого, риски инвестирования в ценные бумаги включают в себя: повышенный политический риск экспроприации, налогообложения конфискационного характера; девальвацию и колебание курсов обмена валют; политику, направленную на сокращение доходности от инвестиций, включая ограничение инвестиций в отрасли экономики, являющиеся сферой особых государственных интересов. Поэтому в зависимости от изменения рыночной стоимости объектов инвестирования стоимость инвестиционных паев может не только увеличиваться, но и уменьшаться. Соответствующим образом будет изменяться и стоимость инвестиционного пая. Безусловно, управляющая компания предпримет все необходимые действия для прироста стоимости имущества, составляющего ПИФ, и увеличения стоимости инвестиционных паев. Однако управляющая компания не гарантирует доходности инвестиций в ПИФ. Она обеспечивает инвестора полной, достоверной и правдивой информацией, на основе которой он будет осуществлять приобретение инвестиционных паев. При этом результаты деятельности управляющей компании в прошлом не являются гарантией доходов в будущем и решение о покупке инвестиционных паев принимается инвестором самостоятельно после ознакомления с правилами доверительного управления ПИФом, его инвестиционной декларацией и оценки соответствующих рисков. Таким образом, владельцы инвестиционных паев несут риск убытков, связанных с изменением рыночной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, что прямо и закреплено в п. 2 ст. 11 Закона N 156-ФЗ. Соответственно, инвестор несет и риск уменьшения стоимости инвестиционных паев вплоть до полной ее потери. 4. В пунктах 3, 4, 4.1 ст. 11 Закона N 156-ФЗ определяются общие принципы деятельности управляющей компании по договору доверительного управления имуществом ПИФа. Нормы, установленные п. 3 ст. 11 Закона N 156-ФЗ, основываются на положениях п. 2 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому при осуществлении доверительного управления имуществом доверительный управляющий имеет право совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах учредителей управления. Пункт 3 ст. 11 Закона N 156ФЗ наделяет доверительного управляющего также правом осуществления всех прав, удостоверенных ценными бумагами, в том числе права голоса по голосующим ценным бумагам. В связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению управляющая компания вправе предъявлять иски и выступать ответчиком по искам в суде. В основе положений п. 4 ст. 11 Закона N 156-ФЗ лежат нормы п. 3 ст. 1012 ГК РФ. В соответствии с ними управляющая компания совершает сделки с имуществом, составляющим ПИФ, от своего имени. При этом она должна указывать, что действует в качестве доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У." и указано название ПИФа. При отсутствии указания на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, она обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ей имуществом. В пункте 4.1 статьи 11 Закона N 156-ФЗ определено, что до подачи правил доверительного управления ПИФом на регистрацию управляющая компания заключает 39
договоры со специализированным депозитарием, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщиком и аудитором без указания на то, что она действует в качестве доверительного управляющего ПИФа. При этом установлено, что правила доверительного управления должны содержать условие, о том что с даты завершения (окончания) формирования ПИФа такие договоры считаются заключенными управляющей компанией как доверительным управляющим ПИФа с указанием названия ПИФа. 5. Согласно п. 1 ст. 1021 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Вместе с тем в п. 2 ст. 1021 ГК РФ установлено, что доверительный управляющий в ряде случаев вправе поручить другому лицу совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом. Условиями возникновения у доверительного управляющего такого права являются: наличие указания на соответствующие полномочия в договоре доверительного управления; получение письменного согласия учредителя; возникновение обстоятельств, угрожающих интересам учредителя управления или выгодоприобретателя, при которых управляющий не может получить указания учредителя управления в разумный срок. Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные. Основываясь на нормах ГК РФ, п. 5 ст. 11 Закона N 156-ФЗ определяет право управляющей компании на передачу своих прав и обязанностей по договору доверительного управления ПИФом другой управляющей компании. Такая передача возможна только в том случае, если это предусмотрено правилами доверительного управления ПИФом. При этом указано, что такая передача осуществляется в порядке, установленном нормативными правовыми актами ФСФР России (ФКЦБ России). Указанный порядок определяет Положение о порядке передачи управляющей компанией своих прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании, утв. Постановлением ФКЦБ России от 11 сентября 2002 г. N 37/пс <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 224. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 49. Согласно этому нормативному правовому акту права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления ПИФом считаются переданными другому юридическому лицу со дня опубликования в "Приложении к Вестнику ФСФР России" сообщения о регистрации соответствующих изменений и дополнений в правила. Права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления ПИФом могут быть переданы только юридическому лицу, имеющему лицензию, предоставляющую право на осуществление деятельности по доверительному управлению ПИФом. В случае если юридическому лицу, которому передаются права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления ПИФом, передаются также права и обязанности управляющей компании по договорам со специализированным депозитарием, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, аудитором, оценщиком ПИФа, между управляющей компанией и указанным юридическим лицом также заключается договор о передаче таких прав и обязанностей. При этом специализированным депозитарием, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, аудитором, оценщиком ПИФа должно быть выражено письменное согласие на передачу обязанностей управляющей компании по указанным договорам юридическому лицу, которому передаются права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом. 40
Юридическое лицо, которому переданы права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления ПИФом, обязано обеспечить прием заявок на погашение инвестиционных паев фонда на территории того же населенного пункта, где осуществлялся прием заявок управляющей компанией или его агентом (агентами). 6. Пункт 6 ст. 11 Закона N 156-ФЗ определяет возможные типы ПИФов с точки зрения операционной структуры. Согласно ему ПИФы могут быть: открытыми; закрытыми; интервальными. Пай открытого ПИФа можно купить и продать в любой рабочий день. Таким образом, открытый ПИФ может расширяться или уменьшаться со временем без необходимости организации серий собраний пайщиков для получения разрешения на увеличение или уменьшение капитала. Средства пайщиков открытого ПИФа инвестируются в высоколиквидные активы. В закрытом ПИФе имеется фиксированное количество паев. Поэтому когда паи такого ПИФа приобретаются каким-либо лицом, соответствующее их количество должно быть продано другим лицом. Эта операция осуществляется без обращения к управляющей компании, так как пайщики закрытого ПИФа могут предъявить инвестиционный пай к погашению управляющей компании только по окончании срока действия договора доверительного управления фондом. Создание и выпуск дополнительных паев или выкуп паев обычно требуют согласия пайщиков. Отсутствие возможности погасить пай в короткие сроки обусловливает возможность управляющей компании инвестировать имущество фонда в низколиквидные активы, например в недвижимость, ипотечные закладные, венчурные проекты. Интервальные ПИФы находятся где-то посередине между открытыми и закрытыми ПИФами. Строго говоря, интервальные ПИФы - это открытые ПИФы, паи которых можно купить/продать не в любой рабочий день, как в открытом ПИФе, а только в течение некоторых периодов времени, которые называются интервалами. Чаще всего такие интервалы объявляются раз в квартал. Указание на тип операционной структуры должно содержаться в названии (индивидуальном обозначении) ПИФа. Особенности операционной структуры ПИФа должны быть отражены также в договоре доверительного управления ПИФом среди иных существенных условий такого договора, установленных в ГК РФ и Законе N 156-ФЗ. В частности, в зависимости от операционной структуры правила доверительного управления ПИФа должны содержать следующие условия: для открытых ПИФов - наличие у владельца инвестиционных паев права в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления ПИФом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев; для интервальных ПИФов - наличие у владельца инвестиционных паев права в течение срока, установленного правилами доверительного управления ПИФом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления ПИФом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев; для закрытых ПИФов - отсутствие у владельца инвестиционных паев права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления ПИФом до истечения срока его действия иначе как в случаях, предусмотренных Законом N 156-ФЗ. 7. Пункт 7 статьи 11 Закона N 156-ФЗ допускает изменение типа ПИФа. При этом установлены следующие допустимые варианты изменения типа ПИФов: 41
закрытый ПИФ может стать интервальным или открытым ПИФом; интервальный ПИФ может стать только открытым ПИФом. Указанные изменения типа операционной структуры ПИФа осуществляются путем внесения изменений и дополнений в правила доверительного управления ПИФом. Статья 12. Срок инвестиционным фондом
действия
договора
доверительного
управления
паевым
Комментарий к статье 12 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены требования к срокам действия договора доверительного управления ПИФом. 2. Пункт 1 ст. 1016 ГК РФ в качестве одного из существенных условий договора доверительного управления ПИФом определяет срок его действия. Согласно п. 2 ст. 1016 ГК РФ в общем случае договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. При этом установлено, что для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор. В статье 12 Закона N 156-ФЗ установлены специальные требования к предельному сроку договора доверительного управления ПИФом. Срок действия такого договора, указываемый в правилах доверительного управления ПИФом, не должен превышать 15 лет с начала срока его формирования. При этом установлено следующее: срок действия договора доверительного управления интервальным ПИФом истекает по окончании последнего срока погашения инвестиционных паев перед истечением предусмотренного правилами доверительного управления интервальным ПИФом срока действия указанного договора; срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом, указываемый в правилах доверительного управления этим фондом, не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого ПИФа. 3. В пункте 2 ст. 1016 ГК РФ установлено, что при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. В статье 12 Закона N 156-ФЗ также предусмотрена возможность пролонгации договора доверительного управления открытым и интервальным ПИФом. Согласно ее нормам срок действия соответствующего договора доверительного управления считается продленным на тот же срок, если владельцы инвестиционных паев не потребовали погашения всех принадлежащих им инвестиционных паев. При этом установлено, что продление договора доверительного управления возможно только в том случае, если это предусмотрено правилами доверительного управления ПИФом. Статья 13. Имущество, передаваемое в паевой инвестиционный фонд Комментарий к статье 13 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определено имущество, которое может передаваться в ПИФы. 2. Как следует из смысла ст. 13 Закона N 156-ФЗ, состав имущества, передаваемого в ПИФ, определяется его операционной структурой, т.е. зависит от того, является ли ПИФ открытым, интервальным или закрытым.
42
3. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона N 156-ФЗ в доверительное управление открытым и интервальным ПИФом могут быть переданы только денежные средства. 4. В пункте 2 ст. 13 Закона N 156-ФЗ установлено, что в доверительное управление закрытым ПИФом, помимо денежных средств, может быть передано иное имущество, перечень которого предусмотрен инвестиционной декларацией, содержащейся в правилах доверительного управления этим ПИФом. При этом следует отметить, что возможность передачи такого имущества установлена нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно Приказу ФСФР России от 22 января 2008 г. N 08-1/пз-н "О передаче имущества в оплату инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда" в оплату инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда при его формировании, помимо денежных средств, могут быть переданы предусмотренные его инвестиционной декларацией: ценные бумаги; денежные требования по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров, включая права залогодержателя по договорам об ипотеке; доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью; недвижимое имущество. 5. Передача учредителем доверительного управления основных средств в доверительное управление закрытым ПИФом не подлежит обложению НДС. При этом суммы налога, правомерно принятые к вычету налогоплательщиком при приобретении основных средств, подлежат восстановлению при их передаче в доверительное управление закрытым ПИФом в порядке, предусмотренном пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ. Согласно подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 НК РФ, за исключением операции, предусмотренной подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, и передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц и передачи имущества участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества. Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки. Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с данным подпунктом, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со ст. 264 НК РФ. Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в п. 2 ст. 170 НК РФ. Таким образом, при передаче учредителем доверительного управления основных средств управляющей компании для включения его в состав ПИФа суммы НДС, ранее правомерно принятые к вычету, подлежат восстановлению в изложенном порядке. В соответствии с указаниями по отражению в бухгалтерском учете организаций операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, утв. Приказом Минфина России от 28 ноября 2001 г. N 97н <1>, передача 43
объектов имущества в доверительное управление осуществляется учредителем управления по стоимости, по которой они числятся в бухгалтерском учете учредителя управления на дату вступления договора доверительного управления в силу. --------------------------------
<1> Российская газета. N 255. 2001; БНА ФОИВ. 2002. N 1. Поскольку операции по передаче основных средств в доверительное управление не признаются объектом обложения НДС (и по указанной операции НДС не предъявляется), то налоговые вычеты по основным средствам, полученным в доверительное управление закрытым ПИФом, вне зависимости от того, при осуществлении каких операций (облагаемых либо не облагаемых НДС) они будут использоваться управляющей компанией в рамках доверительного управления, не применяются <1>. --------------------------------
<1> См.: Финансовая газета (региональный выпуск). 2008. N 44. 6. В настоящее время по вопросу налогообложения операции по передаче организацией в доверительное управление закрытым ПИФом ценных бумаг существует два мнения, основанных на отличных друг от друга нормах налогового законодательства. Первое мнение, высказанное Минфином России, основано на положениях ст. 39 и 277 НК РФ. Так, в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ у налогоплательщика-пайщика не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещаемых паев. Согласно подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества не признается реализацией товаров, работ или услуг, если такая передача носит инвестиционный характер (вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов). На основании изложенного Минфин России делает вывод о том, что при передаче организацией ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом у организации не возникает прибыли (убытка) для целей налогообложения прибыли организаций. Такой вывод содержится в письмах Минфина России, в частности от 30 марта 2006 г. N 03-03-02/74 и от 30 мая 2006 г. N 03-03-04/1/485. Следовательно, при передаче организацией ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами не возникает. Между тем следует отметить, что указанное положение подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, говорящее о паевых взносах в паевые фонды кооперативов, не может быть применено к паевым взносам в ПИФы, так как данные фонды отличны друг от друга. Так, ПИФом признается обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. В свою очередь, потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других 44
услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Следует также обратить внимание на то, что положения ст. 277 НК РФ говорят о пае, в то время как положения ст. 280 НК РФ говорят об инвестиционном пае, определение которого установлено Законом N 156-ФЗ. Вышеуказанные паи также отличны друг от друга. Так, инвестиционный пай является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления ПИФом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления ПИФом со всеми владельцами инвестиционных паев этого ПИФа (прекращение ПИФа). Второе мнение, высказанное ФНС России, основано на положениях ст. 280 НК РФ, устанавливающей особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами. Доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются, в частности, исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги. В свою очередь, расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг определяются, в частности, исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение) и затрат на ее реализацию. Ни ст. 280 НК РФ, ни налоговым законодательством в целом не установлено, какие операции с ценными бумагами следует понимать под иным выбытием ценных бумаг. В соответствии с указанными положениями НК РФ ФНС России сделала вывод о том, что при передаче организацией ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом у организации возникает налоговая база по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами. Учитывая, что существует две отличные друг от друга позиции, следует обратить внимание на судебную практику. Как таковых судебных решений по вопросу о порядке налогообложения при передаче ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом в настоящее время нет. При этом следует обратить внимание на Постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 сентября 2006 г. N А56-51812/2005. Организация, не согласившись с выводами Управления ФНС по Санкт-Петербургу, содержащимися в его письме, направленном в адрес организации, приняла решение оспорить данное письмо в суде. По мнению Управления ФНС по Санкт-Петербургу, содержащемуся в указанном письме, при передаче ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом изменяется право собственности на такие ценные бумаги, т.е. происходит операция по реализации (выбытию) ценных бумаг. Данные ценные бумаги становятся общей долевой собственностью пайщиков. Таким образом, при передаче организацией ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом у организации возникает налоговая база по налогу на прибыль организаций, определяемая в соответствии с положениями ст. 280 НК РФ. Суд, принимая во внимание и учитывая доводы Управления ФНС по СанктПетербургу и организации, принял решение о направлении дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Такое решение суда основано на том, в частности, что суд первой инстанции не проверил соответствие выводов налогового Управления НК РФ, в том числе нормам, регулирующим порядок обложения налогом на прибыль операций по передаче акций в состав имущества ПИФа в качестве оплаты инвестиционных паев при его формировании.
45
Таким образом, вопрос о порядке налогообложения при передаче ценных бумаг в доверительное управление закрытым ПИФом остается открытым <1>. --------------------------------
<1> См.: Регламентация банковских операций // Документы и комментарии. 2008. N 3. 7. В пункте 3 ст. 13 Закона N 156-ФЗ установлено, что в доверительное управление ПИФом, вне зависимости от его операционной структуры, может быть передано исключительно имущество, не обремененное залогом. Статья 13.1. Порядок включения имущества в состав паевого инвестиционного фонда после завершения (окончания) его формирования Комментарий к статье 13.1 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет порядок включения имущества в состав ПИФа после завершения (окончания) его формирования. 2. В соответствии с п. 1 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ управляющая компания открывает в кредитной организации (банке) транзитный счет. На этот счет зачисляются денежные средства, передаваемые в оплату инвестиционных паев одного ПИФа. Кредитная организация открывает управляющей компании транзитный счет на основании договора, заключенного без указания на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего. При передаче денежных средств в оплату неоплаченной части инвестиционных паев транзитный счет не открывается. 3. Согласно п. 2 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ведет учет находящихся на транзитном счете денежных средств каждого лица, передавшего их в оплату инвестиционных паев. 4. В пункте 3 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ установлен запрет управляющей компании на дачу распоряжения о перечислении на транзитный счет собственных денежных средств или денежных средств, находящихся у нее по иным основаниям. 5. Пункт 4 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что на денежные средства, находящиеся на транзитном счете, не может быть обращено взыскание по долгам управляющей компании. При признании управляющей компании банкротом денежные средства, находящиеся на транзитном счете, в конкурсную массу не включаются. 6. Пункт 5 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ запрещает управляющей компании распоряжаться денежными средствами, находящимися на транзитном счете. При этом установлен ряд исключений из данного общего правила, когда управляющая компания имеет право распоряжаться этими денежными средствами. Такими случаями являются: перевод денежных средств на отдельный банковский счет, предназначенный для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФом; выплата надбавки к расчетной стоимости выдаваемых инвестиционных паев, если такая надбавка предусмотрена правилами доверительного управления ПИФом; возврат лицу, внесшему денежные средства в оплату инвестиционных паев; выплата денежной компенсации владельцам инвестиционных паев при погашении инвестиционных паев этого ПИФа, осуществление обязательных платежей, связанных с указанной выплатой, если возможность выплаты денежной компенсации и осуществления платежей с транзитного счета предусмотрена правилами доверительного управления ПИФом. При этом осуществление таких выплат (платежей) производится в порядке, установленном нормативными правовыми актами ФСФР России <1>, в пределах суммы, подлежащей включению в состав ПИФа. --------------------------------
46
<1> На момент подготовки материала такие нормативные правовые акты не были приняты. 7. Пункт 6 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ определяет, что включение денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паев, в состав ПИФа осуществляется на основании надлежаще оформленной заявки на приобретение инвестиционных паев и документов, необходимых для открытия приобретателю (номинальному держателю) лицевого счета в реестре владельцев инвестиционных паев. 8. Пункт 7 ст. 13.1 Закона N 156-ФЗ определяет, что включение имущества в состав закрытого ПИФа после завершения (окончания) его формирования осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ. Статья 13.2. Формирование паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 13.2 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет порядок формирования ПИФа. 2. В соответствии с п. 1 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ формирование ПИФа начинается не позднее шести месяцев с даты регистрации правил доверительного управления ПИФом. При этом установлено, что срок формирования ПИФа не может превышать трех месяцев, а срок формирования закрытого ПИФа не может превышать шести месяцев в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России. Такие случаи определены Приказом ФСФР России от 9 декабря 2008 г. N 08-56/пз-н "О передаче имущества в оплату инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда и сроках формирования закрытого паевого инвестиционного фонда". Согласно указанному нормативному правовому акту срок формирования закрытого ПИФа не может превышать шести месяцев в случае, если правилами доверительного управления такого фонда предусматривается возможность внесения в оплату инвестиционных паев при его формировании следующего имущества: ценные бумаги; денежные требования по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров, включая права залогодержателя по договорам об ипотеке; доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью; недвижимое имущество. 3. В пункте 2 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ установлено, что денежные средства, переданные в оплату инвестиционных паев ПИФа при его формировании, должны поступать на транзитный счет, открытый для формирования этого ПИФа. Бездокументарные ценные бумаги, передаваемые в оплату паев ПИФа при его формировании, должны поступать на отдельный счет депо, открытый в специализированном депозитарии, именуемый "транзитный счет депо". 4. В пункте 3 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ установлено, что договор об открытии транзитного счета (транзитного счета депо), а также договор хранения документарных ценных бумаг заключаются управляющей компанией для формирования одного паевого инвестиционного фонда без указания на то, что такая управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего. 5. Порядок и условия открытия транзитного счета депо, а также осуществления операций по указанному счету определяют нормы ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ, а также Положение о порядке и условиях открытия транзитного счета депо и осуществления операций по транзитному счету депо (далее - Положение), утв. Приказом ФСФР России от 17 июля 2008 г. N 08-29/пз-н <1>. 47
--------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 41. Согласно п. 1.5 Положения транзитный счет депо должен быть открыт для каждого ПИФа, в оплату паев которого принимаются бездокументарные ценные бумаги. Транзитный счет депо открывается специализированным депозитарием на имя управляющей компании ПИФа без указания на то, что такая управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, на основании соответствующего договора (п. 3 и 4 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ, п. 1.4 Положения). На транзитном счете депо ценные бумаги, переданные в оплату пая, учитываются до завершения (окончания) формирования ПИФа. При формировании ПИФа ценные бумаги включаются в состав ПИФа при соблюдении всех условий, перечисленных в п. 15 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ. Ценные бумаги в счет оплаты пая передаются лицом, подавшим заявку на приобретение пая, специализированному депозитарию, который становится номинальным держателем этих ценных бумаг. Передача фиксируется регистратором, ведущим реестр владельцев таких ценных бумаг. Согласно п. 5 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ все ценные бумаги, передаваемые в счет оплаты паев, зачисляемые на транзитный счет депо, должны быть зачислены на субсчета депо. В пункте 2.1 Положения конкретизировано, что субсчет открывается каждому лицу, передавшему соответствующие ценные бумаги, на основании поручения управляющей компании, представленной ею информации, предусмотренной п. 2.4 Положения, а также копии заявки на приобретение паев и при условии поступления указанных ценных бумаг специализированному депозитарию на счет номинального держателя. При поступлении ценных бумаг на счет номинального держателя в отсутствие оснований для зачисления их на субсчет депо (например, при отсутствии у специализированного депозитария поручения управляющей компании или необходимой, согласно п. 2.4 Положения, информации) такие ценные бумаги учитываются специальным депозитарием на счете депо, предназначенном для учета ценных бумаг, владелец которых неизвестен (п. 2.2 Положения). В случае если на день, предшествующий включению имущества в состав ПИФа, ценные бумаги, переданные в оплату паев этого фонда, не зачислены на транзитный счет депо, специализированный депозитарий обязан осуществить все необходимые действия для перевода указанных ценных бумаг на счет (счета) в реестре (реестрах) владельцев именных ценных бумаг и (или) счет (счета) депо, открытые лицам, передавшим ценные бумаги в оплату инвестиционных паев. На счет депо, предназначенный для учета ценных бумаг, владелец которых неизвестен, специализированный депозитарий также обязан зачислять ценные бумаги, переданные в оплату паев, которые не соответствуют ценным бумагам, указанным в копии заявки на приобретение паев. Сообщение об этом должно быть направлено управляющей компании (п. 2.3 Положения). При изменении информации относительно лица, которому открыт субсчет депо, специализированный депозитарий на основании представленных управляющей компании сведений и копии заявления этого лица вносит изменения по его субсчету (п. 3.2 Положения). В случае если до окончания формирования ПИФа юридическое лицо, передавшее в оплату паев ценные бумаги, было реорганизовано, специализированный депозитарий открывает субсчет депо его правопреемнику и переводит на этот субсчет ценные бумаги с субсчета депо правопредшественника. Эти действия производятся на основании поручения управляющей компании и иных документов, указанных в п. 3.6 Положения.
48
При конвертации ценных бумаг, учитываемых на субсчетах депо, специализированный депозитарий проводит операцию конвертации ценных бумаг в порядке, установленном условиями осуществления депозитарной деятельности. При обращении взыскания на ценные бумаги, учитываемые на субсчете депо, по долгам передавшего их лица специализированный депозитарий на основании вступившего в законную силу судебного акта и (или) постановления судебного пристава-исполнителя производит их списание (п. 3.4 Положения). Специализированный депозитарий осуществляет также блокирование операций по списанию и обременению ценных бумаг, учитываемых на субсчете депо, в случаях: ареста имущества на основании вступившего в законную силу судебного акта, и (или) постановления судебного пристава-исполнителя, и (или) решения уполномоченного государственного органа (п. 3.3 Положения); смерти физического лица, передавшего ценные бумаги в оплату пая (п. 3.5 Положения). Ценные бумаги, в отношении которых принято решение о блокировании операций, не включаются в состав ПИФа на основании п. 3.13 Положения. До завершения (окончания) срока формирования ПИФа доходы и иные выплаты по ценным бумагам, переданным в оплату паев, зачисляются на транзитный счет, за исключением случая, когда ценные бумаги были возвращены передавшему их лицу (п. 9 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ). Именно поэтому при представлении данных о лицах, имеющих право на получение доходов и иных выплат по ценным бумагам, в качестве счета, на который эти доходы и выплаты должны быть перечислены, специальный депозитарий указывает свой специальный депозитарный счет в кредитной организации (п. 3.10 Положения). По окончании формирования ПИФа управляющей компании уже как доверительному управляющему соответствующим ПИФом открывается счет депо, на который специализированным депозитарием зачисляются все ценные бумаги, списываемые с транзитного счета депо (п. 3.11 Положения). В тот же или на следующий рабочий день паи ПИФа выдаются их владельцам (п. 16 ст. 13.2 Закона N 156-РФ). Если на определенную правилами доверительного управления ПИФом дату окончания срока формирования этого фонда стоимость имущества, переданного в оплату паев, окажется меньше стоимости имущества, необходимой для завершения (окончания) формирования ПИФа, управляющая компания в соответствии с подп. 2 п. 20 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ обязана в порядке и сроки, которые установлены правилами доверительного управления фондом, возвратить ценные бумаги, переданные в оплату паев, а также доходы и выплаты по ним. В этом случае специализированный депозитарий на основании поручения управляющей компании осуществляет необходимые действия для перевода ценных бумаг на счета в реестрах владельцев именных ценных бумаг или счета депо, открытые лицам, передавшим ценным бумаги в оплату паев (п. 3.12 Положения). 6. Согласно п. 10 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ учет имущества, переданного в оплату инвестиционных паев при формировании ПИФа, осуществляется в отношении каждого лица, передавшего такое имущество в оплату инвестиционных паев. Управляющая компания обязана вести учет находящихся на транзитном счете денежных средств каждого лица, передавшего их в оплату инвестиционных паев. Порядок учета имущества, переданного в оплату инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (внутренний учет), утвержден Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-18/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 23.
49
В соответствии с п. 1.2 указанного нормативного правового акта внутренний учет должен обеспечивать возможность: формирования и обобщения информации о денежных средствах и ином имуществе, подлежащем включению в состав ПИФа, в том числе о сумме таких денежных средств (стоимости такого имущества); установления возникновения оснований для включения имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, в состав ПИФа; формирования распоряжения лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа, о выдаче инвестиционных паев или, если это предусмотрено договором с указанным лицом, документов, подтверждающих включение денежных средств или иного имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, в состав ПИФа. 7. Пункт 11 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ устанавливает запрет на перечисление (передачу) управляющей компанией на транзитный счет (транзитный счет депо) собственных денежных средств (ценных бумаг) или денежных средств (ценных бумаг), находящихся у нее по иным основаниям. 8. Пункт 12 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ определяет, что на имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, в том числе находящееся на транзитном счете (транзитном счете депо), не может быть обращено взыскание по долгам управляющей компании или по долгам специализированного депозитария. 9. В случае признания управляющей компании или специализированного депозитария банкротом денежные средства (ценные бумаги), находящиеся на транзитном счете (транзитном счете депо), и иное имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, в конкурсную массу не включаются и подлежат возврату лицам, передавшим их в оплату инвестиционных паев. 10. Управляющая компания не вправе распоряжаться имуществом, переданным в оплату инвестиционных паев, за исключением случая включения такого имущества в состав паевого инвестиционного фонда или возврата лицу, передавшему указанное имущество в оплату инвестиционных паев. 11. Имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, включается в состав ПИФа при его формировании только при соблюдении всех перечисленных ниже условий: если приняты заявки на приобретение инвестиционных паев и документы, необходимые для открытия лицевых счетов в реестре владельцев инвестиционных паев; если имущество, переданное в оплату инвестиционных паев согласно указанным заявкам, поступило управляющей компании, а если таким имуществом являются неденежные средства, также получено согласие специализированного депозитария на включение такого имущества в состав ПИФа; если стоимость имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, достигла размера, необходимого для завершения (окончания) формирования ПИФа. Порядок передачи имущества для включения его в состав ПИФа утвержден Приказом ФСФР России от 3 июля 2008 г. N 08-27/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 33. Согласно указанному нормативному правовому акту передача документарных ценных бумаг в оплату инвестиционных паев ПИФа осуществляется по акту приемапередачи указанных ценных бумаг, подписываемому лицом, передающим ценные бумаги в оплату инвестиционных паев, и управляющей компанией, а если это предусмотрено договором со специализированным депозитарием - также специализированным депозитарием. Датой передачи документарных ценных бумаг является дата их фактической передачи, указанная в акте приема-передачи таких ценных бумаг. Датой
50
передачи бездокументарных ценных бумаг является дата их зачисления на транзитный счет депо, открытый управляющей компанией ПИФа в специализированном депозитарии. Передача денежных требований по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров в оплату инвестиционных паев фонда осуществляется путем совершения сделки уступки денежных требований, предусматривающей возникновение прав и обязанностей по сделке об уступке при включении указанных денежных требований в состав ПИФа. Датой передачи денежных требований по обеспеченным ипотекой обязательствам из кредитных договоров является дата заключения договора об уступке указанных требований. Передача долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью в оплату инвестиционных паев ПИФа осуществляется путем их уступки. Датой передачи долей в уставном капитале является дата заключения договора об уступке указанных долей. Управляющая компания фонда уведомляет общество с ограниченной ответственностью об уступке долей, переданных в оплату инвестиционных паев фонда, в день включения долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в состав этого фонда. Передача недвижимого имущества в оплату инвестиционных паев фонда осуществляется по передаточному акту, подписываемому лицом, передающим недвижимое имущество в оплату инвестиционных паев, и управляющей компанией, а если это предусмотрено договором со специализированным депозитарием - также специализированным депозитарием. Передача недвижимого имущества в оплату инвестиционных паев фонда осуществляется при условии государственной регистрации права на недвижимое имущество в соответствии с п. 2 ст. 15 Закона N 156-ФЗ. Датой передачи недвижимого имущества является дата, указанная в передаточном акте. 12. Согласно п. 16 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ при формировании ПИФа выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав этого фонда всего подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или в следующий за ним рабочий день. 13. В пункте 17 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ определена дата завершения (окончания) формирования ПИФа. Такой датой является дата направления управляющей компанией в ФСФР России отчета о завершении (окончании) формирования ПИФа, а для закрытых ПИФов - дата регистрации изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым ПИФом в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев этого фонда. 14. Согласно п. 18 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ отчет о завершении (окончании) формирования ПИФа подписывается уполномоченными лицами управляющей компании и специализированного депозитария и направляется в ФСФР России не позднее трех рабочих дней с даты выдачи инвестиционных паев. Одновременно с отчетом о завершении (окончании) формирования закрытого ПИФа в ФСФР России направляются изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым ПИФом в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев этого фонда, для их регистрации. 15. Как следует из п. 19 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ, ФСФР России на основании отчета о завершении (окончании) формирования ПИФа вносит соответствующую запись в реестр ПИФа, а также осуществляет регистрацию изменений и дополнений в правила закрытого ПИФа в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев такого ПИФа. 16. В пункте 20 ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ установлены обязанности управляющей компании в случае, если на определенную правилами доверительного управления ПИФом дату окончания срока формирования ПИФа стоимость имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, оказалась меньше стоимости имущества, необходимой для завершения (окончания) его формирования. В такой ситуации управляющая компания обязана:
51
направить в ФСФР России уведомление об этом не позднее следующего рабочего дня с даты окончания срока формирования ПИФа; возвратить имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, а также доходы, в том числе доходы и выплаты по ценным бумагам, лицам, передавшим указанное имущество в оплату инвестиционных паев, в порядке и сроки, которые установлены правилами доверительного управления ПИФом. Статья 14. Инвестиционные паи Комментарий к статье 14 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ в качестве ценной бумаги определяется инвестиционный пай, а также устанавливаются основополагающие нормы, регулирующие их выдачу и обращение. 2. В Российской Федерации финансовые инструменты, претендующие на статус ценной бумаги, должны быть признаны государством в качестве таковых, что должно обеспечить их хорошую регулируемость и, соответственно, доверие инвесторов к ним. Понятие "ценная бумага" определяется в ст. 142 ГК РФ. Согласно ее нормам ценная бумага - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. В статье 143 ГК РФ перечисляются основные виды документов, которые являются ценными бумагами. При этом перечень является открытым, поскольку в ст. 143 ГК РФ содержится указание на то, что к ценным бумагам относятся иные документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Инвестиционный пай в качестве ценной бумаги был впервые определен Указом Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 <1> "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации". Однако в связи с принятием Закона N 156-ФЗ указанный документ был признан утратившим силу <2>. Таким образом, в настоящее время единственное легальное определение инвестиционного пая как ценной бумаги представлено в п. 1 ст. 14 Закона N 156-ФЗ. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 3097; Российская газета. N 147. 1995. <2> Указ Президента РФ от 6 июня 2002 г. N 562 "О признании утратившими силу указов Президента Российской Федерации". Начало действия документа - 11 июня 2002 г. Согласно этому определению инвестиционный пай является именной ценной бумагой. В соответствии с п. 1 ст. 145 ГК РФ права, удостоверенные такой ценной бумагой, принадлежат только названному в ней лицу. В пункте 2 ст. 146 ГК РФ установлено, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Как и любая другая ценная бумага, инвестиционный пай удостоверяет определенный набор прав, принадлежащих их владельцам. Согласно п. 1 ст. 14 Закона N 156-ФЗ в общем случае инвестиционный пай удостоверяет: долю владельца в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ; право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления ПИФом; право на получение денежной компенсации при прекращении паевого инвестиционного фонда. Как видно, инвестиционный пай удостоверяет права его владельца по отношению как к самому ПИФу, так и к его управляющей компании.
52
В зависимости от операционной структуры ПИФы могут быть открытыми, интервальными и закрытыми. Соответственно следует различать инвестиционные паи открытых, интервальных и закрытых ПИФов. По своей сути это одна и та же ценная бумага, определение которой представлено в п. 1 ст. 14 Закона N 156-ФЗ. В общем случае инвестиционные паи вне зависимости от типа операционной структуры ПИФа предоставляют своим владельцем одинаковый объем прав. Однако существуют некоторые различия в правах, которые инвестиционные паи открытых, интервальных и закрытых ПИФов предоставляют их владельцам. Так, инвестор открытого ПИФа также имеет право требовать от управляющей компании погашения пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот ПИФ, в любой рабочий день. Инвестор интервального ПИФа также имеет право требовать от управляющей компании погашения пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот ПИФ, только в течение срока, определенного правилами доверительного управления фондом, но не реже одного раза в год. Наибольшим объемом дополнительных прав обладает владелец инвестиционного пая закрытого ПИФа. Такой инвестор также вправе требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот ПИФ (только в случаях, предусмотренных Законом N 156-ФЗ). Вместе с тем инвестор закрытого ПИФа вправе участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев, а также, если правилами доверительного управления этим ПИФом предусмотрена выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим этот ПИФ, получать такой доход. Каждый инвестиционный пай удостоверяет одинаковую долю в праве общей собственности на имущество, составляющее ПИФ, и одинаковые права. 3. Все многообразие финансовых инструментов, которые признаны в качестве ценных бумаг в Российской Федерации, можно разделить на две группы - эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Понятие "эмиссионная ценная бумага" имеет важное значение для рынка ценных бумаг. Однако данная категория ценных бумаг не определена в ГК РФ. Юридическое определение эмиссионной ценной бумаги представлено в Законе "О рынке ценных бумаг". Согласно ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом "О рынке ценных бумаг" формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска (выпуск совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ; дополнительный выпуск - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг) вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. К числу эмиссионных ценных бумаг в настоящее время относятся четыре вида ценных бумаг: акция; облигация; опцион эмитента; российская депозитарная расписка. 53
Следует отметить, что введение понятия "эмиссионная ценная бумага" связано с необходимостью определения круга инвестиционных инструментов, которые подлежат более строгому государственному регулированию, чем прочие ценные бумаги, поскольку являются предметом массовых выпусков (эмиссий), распространяются среди широкого круга инвесторов, нарушение прав и законных интересов которых потенциально способно привести к серьезным социальным последствиям. Ценные бумаги, которые не отвечают признакам эмиссионных ценных бумаг, установленным в Законе "О рынке ценных бумаг", а также не отнесены к эмиссионным этим законодательным актом, иными федеральными законами, являются неэмиссионными. К их числу относятся векселя, банковские сертификаты (депозитные и сберегательные), ипотечные сертификаты участия, закладные и другие ценные бумаги. Пункт 2 ст. 14 Закона N 156-ФЗ прямо устанавливает, что инвестиционный пай является неэмиссионной ценной бумагой. Тем не менее обращение инвестиционных паев регламентируется не только Законом N 156-ФЗ, но и Законом "О рынке ценных бумаг". Дело в том, что в соответствии со ст. 1 Закона "О рынке ценных бумаг" в сферу его регулирования входят отношения, возникающие не только при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, но и при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами. В частности, в п. 3 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что сделки с инвестиционными паями, ограниченными в обороте, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Законом "О рынке ценных бумаг" для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Как следует из п. 2 ст. 14 Закона N 156-ФЗ, инвестиционный пай является не только именной, но и бездокументарной ценной бумагой, т.е. права, удостоверенные инвестиционным паем, фиксируются в бездокументарной форме. Возможность существования бездокументарных ценных бумаг предусмотрена нормами ст. 149 ГК РФ. Владелец таких ценных бумаг устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Следует отметить, что подход, используемый в Законе N 156-ФЗ, согласно которому инвестиционный пай, являющийся именной ценной бумагой, одновременно является бездокументарной ценной бумагой, полностью соответствует подходу, используемому в Законе "О рынке ценных бумаг". Напомним, что в соответствии со ст. 16 Закона "О рынке ценных бумаг" именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме. В соответствии с п. 2 ст. 14 Закона N 156-ФЗ количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями открытого и интервального ПИФов, не ограничивается. Таким образом, открытые и интервальные ПИФы имеют переменный капитал. Инвестиционные паи этих ПИФов могут постоянно создаваться и ликвидироваться в зависимости от того, кого больше - покупателей или продавцов. Тем самым ПИФ может расширяться или уменьшаться со временем без необходимости организации серии собраний инвесторов для получения разрешения на увеличение или уменьшение капитала. В открытом ПИФе паи можно купить или предъявить к выкупу ежедневно, в интервальном - в течение срока, определенного правилами доверительного управления фондом, но не реже одного раза в год. В отличие от открытых и интервальных ПИФов, количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией закрытого ПИФа, указывается в правилах доверительного управления этим ПИФом. Таким образом, закрытый ПИФ имеет фиксированный капитал. Поэтому, когда паи закрытого ПИФа приобретаются каким-либо лицом, соответствующее их количество должно быть продано другим лицом. Для расширения закрытого ПИФа и выдачи дополнительных инвестиционных паев после завершения (окончания) его формирования необходимо проведение общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа. 54
4. Важной характеристикой многих ценных бумаг является номинал (номинальная стоимость). Номинал ценной бумаги представляет собой официальную стоимость, устанавливаемую при ее выпуске и обозначенную на бланке ценных бумаг (документарная форма) или же в решении об их выпуске (бездокументарная форма). По российскому законодательству, первая оценка ценных бумаг осуществляется по номинальной стоимости. Однако следует отметить, что для различных ценных бумаг номинальная стоимость имеет разное значение. Так, для акций номинальная стоимость - величина довольно условная. Согласно п. 1 ст. 25 Закона "Об акционерных обществах" из номинальной стоимости приобретенных акционерами акций составляется уставный капитал акционерного общества. В дальнейшем акции и покупаются, и продаются преимущественно по цене, не привязанной к номиналу. Вместе с тем для облигаций номинал является очень важным параметром. Именно по изначально зафиксированной величине номинала облигации будут гаситься по окончании срока их обращения. Номинал является базовой величиной для расчета дохода, принесенного облигацией. Процент по облигации устанавливается к номиналу, прирост (уменьшение) стоимости облигации за соответствующий период рассчитывается как разница между номинальной стоимостью, по которой облигация будет погашена, и ценой покупки облигации. Особенностью инвестиционного пая как ценной бумаги, установленной в п. 3 ст. 14 Закона N 156-ФЗ, является то, что инвестиционный пай не имеет номинала (номинальной стоимости). Обычно количество ценных бумаг, принадлежащих одному инвестору, выражается целым числом. Вместе с тем Закон "Об акционерных обществах" допускает возможность существования дробных акций. Согласно п. 3 ст. 25 Закона "Об акционерных обществах" дробные акции могут образовываться в следующих случаях: при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого акционерного общества; при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций; при консолидации акций. Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей отражения в уставе акционерного общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае если в результате этого образуется дробное число, в уставе акционерного общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона N 156-ФЗ количество инвестиционных паев, принадлежащих одному пайщику, также может выражаться дробным числом. 5. Производные инструменты - бездокументарные формы выражения имущественного права (обязательства), возникающего в связи с изменением цены лежащего в основе этого инструмента биржевого актива (ценной бумаги). Все производные инструменты по своей сути являются срочными контрактами. Срочный контракт - это договор купли-продажи актива в определенный момент времени в будущем по цене, установленной сторонами сделки в момент ее заключения. Производные инструменты могут использоваться в целях хеджирования, арбитража, а также спекуляций. Однако операции с производными инструментами обычно связаны с высокой степенью риска. В пункте 2 ст. 214.1 НК РФ производные инструменты, базисным активом по которым являются ценные бумаги, именуются финансовыми инструментами срочных 55
сделок, под которыми понимаются фьючерсные (фьючерсы) и опционные (опционы) биржевые сделки. Фьючерс - вид срочной сделки, договор купли-продажи базового актива (договор на получение денежных средств на основании изменения цены базового актива) с исполнением обязательств в установленную дату в будущем, условия которого определены Спецификацией организатора торговли. Опцион - вид срочной сделки, одна из сторон которой (покупатель) приобретает за вознаграждение (премию) право купить (продать) в определенный срок по определенной цене базовый актив, составляющий опцион, а другая сторона сделки (продавец) обязана исполнить сделку в определенный срок по определенной цене по требованию покупателя. Как правило, в качестве базисного актива производных инструментов может выступать любой биржевой актив, для которого характерна изменчивость цены, в том числе и ценные бумаги (акции, облигации и др.). В пункте 4 ст. 14 Закона N 156-ФЗ установлен запрет на выпуск производных инструментов, базисным активом которых являются инвестиционные паи. 6. Одним из фундаментальных свойств любой ценной бумаги является обращаемость, т.е. способность ценной бумаги покупаться и продаваться на рынке. Согласно ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" обращение ценных бумаг представляет собой заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. При этом под публичным обращением ценных бумаг понимается обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. По своей сути ценные бумаги являются рыночными финансовыми инструментами, которые могут свободно продаваться и покупаться на рынке. Однако в ряде случаев ценные бумаги могут иметь нерыночный характер. Это подразумевает невозможность или ограничение свободного обращения ценных бумаг. Такие ценные бумаги либо нельзя продать никому, кроме эмитента, через оговоренный срок, либо же существуют ограничения по видам рынков, где они могут обращаться, или по группам инвесторов, которые вправе совершать сделки с ценными бумагами. Как следует из п. 5 ст. 14 Закона N 156-ФЗ, в общем случае инвестиционные паи являются полностью рыночными ценными бумагами. После окончания формирования ПИФа инвестиционные паи могут свободно обращаться на фондовом рынке. Вместе с тем в п. 5 ст. 14 Закона N 156-ФЗ определено, что федеральным законом могут устанавливаться ограничения на обращение инвестиционных паев. В частности, в п. 2 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что инвестиционные паи ПИФа, предназначенные для квалифицированных инвесторов (инвестиционные паи, ограниченные в обороте), могут выдаваться (отчуждаться) только квалифицированным инвесторам. При этом, согласно п. 3 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ, сделки с инвестиционными паями, ограниченными в обороте, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Законом "О рынке ценных бумаг" для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Согласно п. 1 ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом, или в установленном им порядке лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). При этом в п. 2 ст. 149 ГК РФ установлено, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. В соответствии с п. 5 ст. 14 Закона N 156-ФЗ учет прав на инвестиционные паи осуществляется специализированным регистратором. В этом случае инвестиционные паи учитываются на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев. Вместе с тем, как следует из п. 5 ст. 14 Закона N 156-ФЗ, если это предусмотрено правилами доверительного управления ПИФом, учет прав на инвестиционные паи может осуществляться депозитарием, который осуществляет такой учет на счетах депо. При этом 56
депозитарию в реестре владельцев инвестиционных паев открывается счет номинального держателя. Таким образом, депозитарий представляет своих клиентов в реестре обезличенно в качестве номинального держателя. Согласно п. 2 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" номинальный держатель - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. Использование метода номинального держателя особенно эффективно при проведении операций по купле-продаже ценных бумаг на бирже. Следует отметить, что п. 5 ст. 14 Закона N 156-ФЗ запрещает депозитариям, не являющимся расчетными депозитариями, осуществлять учет прав на инвестиционные паи ПИФов на счетах депо, открытых другим депозитариям, выполняющим функции номинальных держателей инвестиционных паев ПИФов, принадлежащих их клиентам (депонентам). 7. Пункт 6 ст. 14 Закона N 156-ФЗ обязывает депозитария, являющегося номинальным держателем инвестиционных паев, в срок не позднее двух рабочих дней с даты получения соответствующего требования представить лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев, сведения, необходимые для составления списка владельцев инвестиционных паев. Статья 14.1. Инвестиционные паи закрытого и интервального инвестиционных фондов, предназначенные для квалифицированных инвесторов
паевых
Комментарий к статье 14.1 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены особенности обращения инвестиционных паев ПИФов, предназначенных для квалифицированных инвесторов (инвестиционные паи, ограниченные в обороте). 2. Как следует из смысла ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ, выдача инвестиционных паев, ограниченных в обороте, возможна только закрытыми и интервальными паевыми инвестиционными фондами. В соответствии с п. 1 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ управляющая компания осуществляет выдачу инвестиционных паев, ограниченных в обороте, либо в силу правил доверительного управления ПИФом (закрытым и интервальным), т.е. на добровольной основе, либо в силу требований нормативных правовых актов ФСФР России. Согласно Положению о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, только для квалифицированных инвесторов предназначены инвестиционные паи интервальных и закрытых ПИФов, относящихся к следующим категориям ПИФов: фонды прямых инвестиций; фонды особо рисковых (венчурных) инвестиций; кредитные фонды; хедж-фонды. В пункте 3 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что инвестиционные паи, ограниченные в обороте, могут выдаваться (отчуждаться) исключительно квалифицированным инвесторам (см. комментарий к ст. 4.1 Закона N 156-ФЗ). При этом признавать лиц квалифицированными инвесторами при выдаче инвестиционных паев, ограниченных в обороте, вправе только управляющая компания в порядке, установленном Законом "О рынке ценных бумаг" (ст. 51.2). В соответствии с п. 4 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ последствием выдачи управляющей компанией паев, ограниченных в обращении, неквалифицированным инвесторам является возложение на управляющую компанию следующих обязанностей в отношении инвестиционных паев, выданных неквалифицированному инвестору: погасить инвестиционные паи интервального ПИФа в ближайший после дня обнаружения факта выдачи инвестиционных паев срок, в который в соответствии с 57
правилами доверительного управления этим фондом у пайщиков возникает право требовать от управляющей компании их погашения, а инвестиционные паи закрытого ПИФа - не позднее шести месяцев после дня обнаружения факта выдачи. Согласно п. 5 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ управляющая компания исполняет эту обязанность независимо от того, заявил ли владелец инвестиционных паев, ограниченных в обороте, требование об их погашении; уплатить за свой счет сумму денежных средств, переданных неквалифицированным инвестором в оплату инвестиционных паев (включая величину надбавки, удержанной при их выдаче), и процентов на указанную сумму, размер и срок начисления которых определяются в соответствии с правилами ст. 395 ГК РФ, за вычетом суммы денежной компенсации, выплаченной при погашении инвестиционных паев, принадлежащих неквалифицированному инвестору. Согласно п. 1 ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. В соответствии с п. 2 ст. 395 ГК РФ, если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму причитающихся ему процентов, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. В пункте 3 ст. 395 ГК РФ установлено, что проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Следует отметить, что в соответствии с п. 6 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ рассмотренные последствия не применяются в случае признания управляющей компанией лица квалифицированным инвестором на основании представленной этим лицом недостоверной информации. При этом признание управляющей компанией лица квалифицированным инвестором в результате представления этим лицом недостоверной информации не является основанием недействительности сделки по приобретению указанным лицом инвестиционных паев, ограниченных в обороте, при их выдаче. 3. В пункте 3 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что сделки с инвестиционными паями, ограниченными в обороте, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Законом "О рынке ценных бумаг" для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов (см. комментарий к ст. 4.1 Закона N 156-ФЗ). 4. Согласно п. 7 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ особенности учета и перехода прав на инвестиционные паи, ограниченные в обороте, лицами, осуществляющими ведение реестра владельцев инвестиционных паев, ограниченных в обороте, и депозитариями устанавливаются ФСФР России. В настоящее время указанные вопросы регламентирует Приказ ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-17/пз-н <1> "Об учете прав на инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов". --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 31. Статья 15. Обособление имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд Комментарий к статье 15
58
1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ устанавливает общее требование об обязательном обособлении имущества, составляющего ПИФ. 2. В соответствии с п. 1 ст. 15 Закона N 156-ФЗ имущество, составляющее ПИФ, обособляется от следующего имущества: имущества владельцев инвестиционных паев. Согласно п. 3 ст. 15 Закона N 156-ФЗ обращение взыскания по долгам владельцев инвестиционных паев на имущество, составляющее ПИФ, не допускается. Обращение взыскания по долгам владельцев инвестиционных паев допускается только на сами инвестиционные паи. Соответственно, в случае соответствующей процедуры несостоятельности владельца инвестиционных паев инвестиционные паи, составляющие имущество владельца инвестиционных паев, включаются в конкурсную массу. Это означает, что несостоятельность владельцев инвестиционных паев не может повлиять на размер имущества, составляющего ПИФ; имущества управляющей компании этого ПИФа. Согласно п. 4 ст. 15 Закона N 156ФЗ в случае признания управляющей компании ПИФа несостоятельной имущество, составляющее ПИФ, в конкурсную массу не включается; имущества, составляющего иные ПИФы, находящиеся в доверительном управлении этой управляющей компании; иного имущества, находящегося в доверительном управлении или по иным основаниям у указанной управляющей компании. При этом установлено, что имущество, составляющее ПИФ, учитывается управляющей компанией на отдельном балансе и по нему ведется самостоятельный учет. 3. Пункт 2 ст. 15 Закона N 156-ФЗ определяет порядок ведения расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФом, а также порядок учета прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ. Для ведения расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФом, в кредитной организации управляющей компании открывается отдельный банковский счет (счета). В свою очередь, для учета прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ, в депозитарии открывается счет (счета) депо. Такие счета открываются на имя управляющей компании ПИФа с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, и с указанием названия паевого инвестиционного фонда. При этом имена (наименования) владельцев инвестиционных паев не указываются. В этом положении содержится характеристика самого понятия "обособление имущества". Понятие "обособление имущества" следует понимать таким образом, что, хотя собственники обособленного имущества и продолжают оставаться собственниками того, что им принадлежало, имущество в совокупности с другим имуществом приобретает самостоятельное юридическое существование. При государственной регистрации прав на недвижимое имущество для включения такого имущества в состав паевого инвестиционного фонда в подразделе II Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним указывается название ПИФа, в состав которого включается данное имущество, и делается следующая запись: "Собственники данного объекта недвижимости и данные о них, предусмотренные Законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <1>, устанавливаются на основании данных лицевых счетов владельцев инвестиционных паев в реестре владельцев инвестиционных паев и счетов депо владельцев инвестиционных паев". Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, после завершения (окончания) формирования ПИФа вправе требовать от лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, список владельцев инвестиционных паев, содержащий данные о них, предусмотренные Законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Указанное лицо обязано представить этот список не позднее пяти рабочих дней с даты получения требования. --------------------------------
59
<1> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594; Российская газета. N 145. 1997. Статья 16. Ответственность управляющей компании паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 16 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет меры гражданско-правовой ответственности управляющей компании ПИФа. 2. Способы защиты гражданских прав устанавливаются в ст. 12 ГК РФ. Одним из них является возмещение убытков. Категория "убыток" определяется в ГК РФ. Согласно ст. 15 ГК РФ убытками признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ПИФа несет перед владельцами инвестиционных паев ответственность за причиненные им убытки только в размере реального ущерба. Основаниями для наступления ответственности являются нарушения Закона N 156-ФЗ и иных федеральных законов, правил доверительного управления ПИФами, в том числе неправильное определение суммы, на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая. В случае нарушения требований, установленных в ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ, управляющая компания несет ответственность перед владельцами паев ПИФа в размере, предусмотренном п. 4 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ. Следует отметить, что согласно п. 4 ст. 42 Закона N 156-ФЗ управляющая компания несет ответственность за действия депозитария, определенного специализированным депозитарием, в случае если привлечение депозитария производилось по ее письменному указанию (если правила ПИФа предусматривают возможность привлечения специализированным депозитарием к исполнению своих обязанностей по хранению и (или) учету прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ, другого депозитария). 3. Согласно п. 2 ст. 16 Закона N 156-ФЗ долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением ПИФом, погашаются за счет имущества, составляющего ПИФ. В случае недостаточности имущества, составляющего ПИФ, взыскание может быть обращено только на собственное имущество управляющей компании. Пример. КБ "Юниаструм Банк" (ООО) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОАО "Управляющая компания "Алемар" о взыскании суммы излишне уплаченных процентов по договору срочного банковского вклада от 2 августа 2005 г. N 02-05/СВ-Ю в размере 213 356 руб. 15 коп. В обоснование своих требований истец указал, что выплатил ответчику проценты по ставке, предусмотренной для договора срочного банковского вклада, однако поскольку договор был расторгнут ответчиком досрочно, то проценты подлежали выплате в меньшем размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых по вкладу до востребования. Решением суда от 5 апреля 2006 г. с ОАО "Управляющая компания "Алемар" в пользу КБ "Юниаструм Банк" (ООО) взыскано 213 356 руб. 15 коп. основной задолженности и 5767 руб. 12 коп. расходов по госпошлине. Суд исходил из того, что между КБ "Юниаструм Банк" (ООО) и ОАО "Управляющая компания "Алемар" был заключен договор срочного банковского вклада от 2 августа 2005 г. N 02-05/СВ-Ю, по условиям которого ответчик размещает срочный вклад в сумме 7 000
60
000 руб. сроком на 365 дней, а истец выплачивает проценты на сумму вклада из расчета 13,5% годовых. Договор был расторгнут ответчиком досрочно, в связи с чем проценты, согласно п. 3.3 договора, подлежали начислению в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых по вкладу до востребования. Поскольку истец перечислил ответчику проценты из расчета 13,5%, а по вкладам до востребования процентная ставка установлена в размере 1%, то суд пришел к выводу о том, что требования истца о возврате излишне выплаченных процентов правомерны и подлежат удовлетворению на основании ст. 834, 837 ГК РФ. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2006 г. решение оставлено без изменения. Приведенные в жалобе доводы ОАО "Управляющая компания "Алемар" о замене ответчика отклонены апелляционным судом по мотиву того, что спорный договор заключен ответчиком от своего имени, в качестве доверительного управляющего, в связи с чем, в соответствии с п. 3 ст. 1012 ГК РФ, оснований для замены ответчика не имеется. В кассационной жалобе ОАО "Управляющая компания "Алемар" просит Постановление от 21 июня 2006 г. отменить, а решение от 5 апреля 2006 г. изменить, дополнив резолютивную часть словами: "За счет средств открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Алемар-фонд облигаций". Заявитель указывает на то, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дел; судебные акты приняты с неправильным применением норм материального права. Договор от 2 августа 2005 г. N 02-05/СВ-Ю был заключен ОАО "Управляющая компания "Алемар" в качестве доверительного управляющего открытого паевого инвестиционного фонда облигаций "Алемар-фонд облигаций", о чем ответчик указал в договоре в соответствии с требованиями п. 4 ст. 11 Закона N 156-ФЗ. Несмотря на установление данного факта, судебные акты приняты без учета положений п. 2 ст. 16, п. 3 ст. 41 Закона N 156-ФЗ, п. 2 ст. 1020 и п. 3 ст. 1022 ГК РФ; в судебных актах суды не указали, что возникшие по договору обязательства подлежат удовлетворению за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Кроме того, заявитель считает не соответствующим обстоятельствам дела вывод судов о том, что излишне уплаченные проценты были перечислены на расчетный счет ОАО "Управляющая компания "Алемар". Федеральный арбитражный суд Московского округа решение Арбитражного суда города Москвы от 5 апреля 2006 г. по делу N А40-4600/06-46-44 и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2006 г. N 09АП-5963/06-ГК по тому же делу отменил, а дело направил на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. Статья 17. Правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом Комментарий к статье 17 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен перечень сведений, которые должны содержать правила доверительного управления ПИФом. 2. Пункт 1 ст. 17 Закона "Об инвестиционных фондах" определяет открытый перечень общих сведений, которые должны быть указаны в правилах доверительного управления ПИФами вне зависимости от их юридической и операционной структуры. Таковыми являются: полное и краткое название ПИФА; тип и категорию ПИФа; полное фирменное наименование управляющей компании; полное фирменное наименование специализированного депозитария;
61
полное фирменное наименование лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев; полное фирменное наименование аудитора; инвестиционная декларация; иные сведения, предусмотренные Законом N 156-ФЗ. 3. В пункте 2 ст. 17 Закона N 156-ФЗ установлен перечень дополнительных сведений, которые должны быть включены в правила доверительного управления интервальным ПИФом. В частности, в их число входят сведения: о сроках приема заявок на приобретение и заявок на погашение инвестиционных паев; сведения о сроках приема заявок на обмен инвестиционных паев (если такой обмен предусмотрен); сведения об оценщике (если предусмотрено инвестирование в имущество, оценка которого в соответствии с Законом N 156-ФЗ осуществляется оценщиком). 4. Пункт 3 ст. 17 Закона N 156-ФЗ определяет перечень дополнительных сведений, включение которых обязательно в правила доверительного управления закрытым ПИФом. В частности, к их числу относятся: сведения о количестве выданных инвестиционных паев ПИФа; положение о порядке созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев; сведения об оценщике (если предусмотрено инвестирование в имущество, оценка которого в соответствии с Законом N 156-ФЗ осуществляется оценщиком); положение о выплате не реже одного раза в год дохода от доверительного управления имуществом, составляющим данный ПИФ, если его инвестиционная декларация предусматривает сдачу недвижимого имущества в аренду и указанный ПИФ, в соответствии с Положением о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, относится к категории рентных ПИФов; сроки приема заявок на приобретение и заявок на погашение инвестиционных паев в соответствии с Приказом ФСФР России от 22 мая 2008 г. N 08-20/пз-н <1>; --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 25. Начало действия документа - 4 июля 2008 г. положение о преимущественном праве владельцев инвестиционных паев приобретать инвестиционные паи этого фонда, выдаваемые после завершения (окончания) его формирования, а также порядок осуществления указанного права. Следует отметить, что п. 6 ст. 17 Закона N 156-ФЗ устанавливает перечень положений, которые могут быть предусмотрены правилами доверительного управления закрытым ПИФом. В частности, к их числу относятся следующие положения: о количестве инвестиционных паев, которое управляющая компания вправе выдавать после завершения (окончания) формирования ПИФа дополнительно к количеству выданных инвестиционных паев, указанных в правилах доверительного управления этим ПИФом (дополнительные инвестиционные паи); о возможности оплаты инвестиционных паев, выдаваемых после завершения (окончания) формирования закрытого ПИФа неденежными средствами в случаях, установленных нормативными правовыми актами ФСФР России; о возможности досрочного частичного погашения инвестиционных паев в случаях и порядке, которые установлены нормативными правовыми актами ФСФР России; об ограничениях управляющей компании по распоряжению недвижимым имуществом, составляющим ПИФ; иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и Типовыми правилами доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом. 62
5. Как следует из смысла норм п. 4 ст. 17 Закона N 156-ФЗ, управляющая компания разрабатывает правила доверительного управления ПИФом каждого типа на основе Типовых правил доверительного управления, утверждаемых Правительством РФ. Типовые правила доверительного управления открытым ПИФом утверждены Постановлением Правительства РФ от 27 августа 2002 г. N 633 <1>. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 35. Ст. 3385; Российская бизнес-газета. 2002. N 35. Типовые правила доверительного управления интервальным ПИФом утверждены Постановлением Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. N 684 <1>. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 30 сентября 2002. N 39. Ст. 3788; Российская бизнес-газета. 2002. N 38 (Постановление. Типовые правила до п. 59 включительно); Российская бизнес-газета. 2002. N 39 (п. 60 - 91 Типовых правил); Российская бизнес-газета. 2002. N 40 (п. 92 и до конца). Типовые правила доверительного управления закрытым ПИФом утверждены Постановлением Правительства РФ от 25 июля 2002 г. N 564 <1>. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 31. Ст. 3113; Российская бизнес-газета. 2002. N 31 (до п. 39 Типовых правил); Российская бизнес-газета. 2002. N 32 (до конца). В Типовых правилах доверительного управления Правительство РФ вправе установить дополнительные к предусмотренным Законом N 156-ФЗ условия и (или) сведения, которые должны содержаться в правилах доверительного управления ПИФом. 6. Согласно п. 5 ст. 17 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ПИФа вправе предусмотреть в правилах доверительного управления ПИФом возможность осуществления дробления инвестиционных паев ПИФа. Условия и порядок дробления определяет Положение о ведении реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 0817/пз-н. 7. Согласно п. 1 ст. 19 Закона N 156-ФЗ правила доверительного управления ПИФом подлежат регистрации в ФСФР России. Только после выполнения данного требования управляющая компания вправе предлагать заключить договор доверительного управления. Как следует из п. 7 ст. 17 Закона N 156-ФЗ, после регистрации правил доверительного управления ПИФом управляющая компания вправе вносить в них изменения и дополнения. Порядок регистрации изменений и дополнений в правила доверительного управления ПИФом регламентируется ст. 19 Закона N 156-ФЗ. Требования к составу и содержанию представляемых на регистрацию документов установлены Приказом ФСФР России от 21 декабря 2006 г. N 06-154/пз-н "Об утверждении Положения о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них" <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2007. N 11. Указанный нормативный правовой акт определяет основания для внесения изменений и дополнений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом. В частности, к их числу относятся: переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра; 63
изменение сведений об аудиторе или оценщике ПИФа, содержащихся в правилах доверительного управления ПИФом; передача прав и обязанностей управляющей компании другому юридическому лицу; изменение сведений о специализированном депозитарии в результате передачи его прав и обязанностей другому юридическому лицу и др. В общем случае изменения и дополнения в правила доверительного управления ПИФом утверждаются управляющей компанией. Пункт 7 ст. 17 Закона N 156-ФЗ определяет, что изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым ПИФом утверждаются общим собранием владельцев инвестиционных паев этого фонда. Согласно п. 9 ст. 18 Закона N 156-ФЗ общее собрание закрытого ПИФа утверждает изменения и дополнения, вносимые в правила доверительного управления закрытым ПИФом, связанные: с изменением инвестиционной декларации, за исключением случаев, когда такие изменения обусловлены изменениями нормативных правовых актов ФСФР России, которыми устанавливаются дополнительные ограничения состава и структуры активов ПИФов; с увеличением размера вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора; с расширением перечня расходов управляющей компании, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего закрытый ПИФ; с введением скидок в связи с погашением инвестиционных паев или увеличением их размеров; с изменением типа ПИФа; с введением, исключением или изменением положений о необходимости получения одобрения владельцев инвестиционных паев на совершение сделок с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд; с определением количества дополнительных инвестиционных паев ПИФа, которые могут быть выданы после завершения (окончания) его формирования. Кроме того, в соответствии с Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа, утв. Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-5/пз-н <1>, общее собрание принимает решения по вопросу утверждения изменений и дополнений, вносимых в правила фонда, связанных: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 16. с изменением категории закрытого ПИФа; с установлением или исключением права владельцев инвестиционных паев на получение дохода от доверительного управления фондом, кроме случаев исключения права владельцев инвестиционных паев на получения дохода от доверительного управления фондами, относящимися к категории рентных фондов; с изменением порядка определения размера дохода от доверительного управления фондом, распределяемого между владельцами инвестиционных паев; с увеличением максимального размера расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим фонд, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего фонд; с изменением срока действия договора доверительного управления фондом; с увеличением размера вознаграждения лица, осуществляющего прекращение фонда; с изменением количества голосов, необходимых для принятия решения общим собранием;
64
с тем, что инвестиционные паи фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. 8. Пункт 8 ст. 17 Закона N 156-ФЗ устанавливает запрет на внесение в правила доверительного управления ПИФом или исключение из них указания на то, что инвестиционные паи этого фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. 9. Пункт 9 ст. 17 Закона N 156-ФЗ определяет срок, в течение которого управляющая компания закрытого ПИФа обязана вносить изменения и дополнения в правила доверительного управления таким фондом в части, касающейся количества выданных инвестиционных паев. Такой срок составляет шесть месяцев с даты погашения части инвестиционных паев этого фонда, если по окончании указанного срока количество выданных инвестиционных паев не соответствует сведениям, содержащимся в правилах доверительного управления. Статья 17.1. Правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте Комментарий к статье 17.1 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет особенности правил доверительного управления ПИФом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте (закрытые и интервальные ПИФы). 2. В соответствии с п. 1 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ правила доверительного управления закрытым ПИФом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, помимо рассмотренных положений ст. 17 Закона N 156-ФЗ, могут предусматривать два дополнительных положения: 1) возможность неполной оплаты инвестиционных паев при их выдаче. Как следует из п. 2 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ, в этом случае инвестиционные паи могут оплачиваться только денежными средствами. При этом владельцы инвестиционных паев обязаны оплатить неоплаченную часть каждого инвестиционного пая и срок исполнения этой обязанности. Если же такой срок определен моментом предъявления управляющей компанией требования, то должен быть определен срок, в течение которого владельцы инвестиционных паев обязаны исполнить указанное требование. За неисполнение обязанности оплатить неоплаченные части инвестиционных паев правилами доверительного управления может быть предусмотрена возможность взыскания с владельцев инвестиционных паев неустойки. Пункт 3 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ определяет, что при неисполнении владельцем инвестиционных паев обязанности оплатить неоплаченные части инвестиционных паев в срок часть принадлежащих ему инвестиционных паев погашается без выплаты денежной компенсации независимо от того, заявил ли владелец таких инвестиционных паев требование об их погашении. Количество инвестиционных паев, подлежащих погашению, определяется путем деления суммы денежных средств, подлежащих передаче в оплату инвестиционных паев, обязанность по передаче которых не исполнена в срок (с учетом неустойки), на стоимость одного инвестиционного пая. При этом стоимость одного инвестиционного пая определяется на дату окончания срока надлежащего исполнения указанной обязанности. Порядок расчета указанной стоимости установлен Приказом ФСФР России от 29 июля 2008 г. N 08-30/пз-н <1>, в соответствии с которым стоимость одного инвестиционного пая рассчитывается как сумма денежных средств, на которую инвестиционный пай должен быть оплачен в соответствии с правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на дату окончания последнего истекшего срока исполнения обязанности по оплате неоплаченной части инвестиционного пая. --------------------------------
65
<1> Российская газета. N 208. 2008; БНА ФОИВ. 2008. N 40. В пункте 4 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ установлено, что не полностью оплаченные инвестиционные паи закрытого ПИФа могут отчуждаться только владельцам инвестиционных паев этого ПИФа либо иным лицам с согласия всех владельцев инвестиционных паев этого фонда. Порядок отчуждения определяется правилами доверительного управления этим фондом или в случае универсального правопреемства и при распределении имущества ликвидируемого юридического лица. Согласно п. 5 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ до полной оплаты всех инвестиционных паев закрытого ПИФа выдача инвестиционных паев этого фонда после завершения (окончания) его формирования осуществляется по стоимости, определенной в соответствии с правилами доверительного управления этим фондом; 2) необходимость одобрения всеми либо несколькими владельцами инвестиционных паев сделок с имуществом, составляющим закрытый ПИФ (инвестиционный комитет). Из смысла п. 6 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ следует, что правила доверительного управления закрытым ПИФом могут предусматривать необходимость одобрения сделок с имуществом, составляющим ПИФ. Такое одобрение осуществляется всеми владельцами инвестиционных паев или инвестиционным комитетом, состоящим из нескольких владельцев инвестиционных паев. При этом правила доверительного управления закрытым ПИФом должны определять: сделки, совершение которых требует одобрения, а также порядок их одобрения; порядок формирования инвестиционного комитета. Пункт 7 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ определяет, что при совершении сделок с имуществом, составляющим ПИФ, без одобрения всеми владельцами инвестиционных паев или инвестиционным комитетом управляющая компания несет обязательства лично и отвечает только принадлежащим ей имуществом. При этом установлено, что долги, возникшие по таким обязательствам, не могут погашаться за счет имущества, составляющего ПИФ. 3. В соответствии с п. 8 ст. 17.1 Закона N 156-ФЗ правилами доверительного управления интервальным ПИФом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, может быть предусмотрено максимальное количество инвестиционных паев, подлежащих погашению по окончании срока приема заявок на приобретение и заявок на погашение инвестиционных паев. При этом установлено, что такое количество не может быть менее 20% от общего количества выданных инвестиционных паев этого фонда на дату начала срока приема заявок на приобретение и заявок на погашение инвестиционных паев. Если же общее количество инвестиционных паев, на которое поданы заявки на погашение, превышает количество инвестиционных паев, которое может быть погашено в соответствии с правилами доверительного управления ПИФом, заявки на погашение инвестиционных паев удовлетворяются пропорционально заявленным требованиям. Статья 18. Общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 18 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены основные требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа (далее - общее собрание). 2. В соответствии с п. 14 ст. 18 Закона N 156-ФЗ дополнительные требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания устанавливаются ФСФР России. 66
В настоящее время такие требования определяет Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (далее - Положение о дополнительных требованиях к собранию), утв. Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-5/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 16. Кроме того, подготовка, созыв и проведение общего собрания осуществляются в соответствии с правилами доверительного управления закрытым ПИФом. 3. Общее собрание может проводиться в форме собрания (совместного присутствия владельцев инвестиционных паев для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) или заочного голосования. Помимо изменений и дополнений в правила фонда, предусмотренных подп. 1 п. 9 ст. 18 Закона N 156-ФЗ, общее собрание принимает решения по вопросу утверждения изменений и дополнений, вносимых в правила фонда, связанных: с изменением категории закрытого ПИФа; с установлением или исключением права владельцев инвестиционных паев на получение дохода от доверительного управления фондом, кроме случаев исключения права владельцев инвестиционных паев на получения дохода от доверительного управления фондами, относящимися к категории рентных фондов; с изменением порядка определения размера дохода от доверительного управления фондом, распределяемого между владельцами инвестиционных паев; с увеличением максимального размера расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим фонд, и подлежащих оплате за счет имущества, составляющего фонд; с изменением срока действия договора доверительного управления фондом; с увеличением размера вознаграждения лица, осуществляющего прекращение фонда; с изменением количества голосов, необходимых для принятия решения общим собранием; с тем, что инвестиционные паи фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. 4. Письменное требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания должно содержать указание имен (наименований) владельцев инвестиционных паев (владельцев инвестиционных паев), требующих созыва общего собрания, количество принадлежащих им инвестиционных паев, а также повестку дня общего собрания. Письменное требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания должно также содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса и может содержать формулировку решения по такому вопросу. Письменное требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания для принятия решения по вопросу передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом другой управляющей компании должно содержать полное фирменное наименование этой управляющей компании, место ее нахождения и иные сведения о ней, предусмотренные правилами фонда. К такому требованию должно прилагаться письменное согласие указанной управляющей компании (управляющих компаний) на осуществление доверительного управления фондом. Письменное требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания должно быть подписано всеми владельцами инвестиционных паев, требующими созыва общего собрания, или их представителями. В случае если письменное требование о созыве общего собрания подписано представителем владельца инвестиционных паев, к такому требованию должна прилагаться доверенность (копия доверенности, засвидетельствованная в установленном порядке), оформленная в соответствии с 67
требованиями гражданского законодательства РФ и подтверждающая полномочия такого представителя. Письменное требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания подается в управляющую компанию и специализированный депозитарий фонда путем: направления почтовой связью по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа управляющей компании и специализированного депозитария фонда; вручения под роспись лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управляющей компании и специализированного депозитария фонда, или иным лицам, уполномоченным от имени управляющей компании и специализированного депозитария фонда принимать адресованную им письменную корреспонденцию; направления иным образом (в том числе направления почтовой связью по иным почтовым адресам, направления электрической связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, отправления электронной почтой с использованием электронной цифровой подписи), если это предусмотрено правилами фонда. Управляющая компания или специализированный депозитарий, осуществляющий созыв общего собрания, обязаны принять решение о созыве общего собрания или об отказе в его созыве в течение пяти дней с даты получения письменного требования владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания. Датой получения письменного требования владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания, а также любого иного документа или требования, связанного с подготовкой, созывом и проведением общего собрания, в том числе требований о предоставлении копий документов (копий материалов), содержащих информацию, обязательную для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, считается: в случае направления простым письмом или иным простым почтовым отправлением - дата, указанная на оттиске календарного штемпеля, подтверждающего дату получения почтового отправления; в случае направления заказным письмом или иным регистрируемым почтовым отправлением - дата вручения почтового отправления адресату под расписку; в случае вручения под роспись - дата вручения; в случае направления электрической связью, электронной почтой или иным способом, предусмотренным правилами фонда, - дата, определенная в соответствии с указанными правилами. Решение об отказе в созыве общего собрания должно быть мотивированным. Указанное решение направляется владельцам инвестиционных паев (их представителям), которые подписали письменное требование о созыве общего собрания, не позднее трех дней с даты принятия такого решения. Решение о созыве общего собрания принимается управляющей компанией, специализированным депозитарием или владельцами инвестиционных паев фонда (далее лицо, созывающее общее собрание). В решении о созыве общего собрания должны быть указаны: форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование); дата проведения общего собрания; время и место проведения общего собрания, проводимого в форме собрания (адрес, по которому проводится собрание); время начала и окончания регистрации лиц, участвующих в общем собрании, проводимом в форме собрания; дата окончания приема заполненных бюллетеней для голосования и почтовый адрес (адреса), по которому должны направляться такие бюллетени; дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании; 68
повестка дня общего собрания. Общее собрание должно быть проведено не позднее 35 дней с даты принятия решения о его созыве. Если иное не установлено правилами фонда, общее собрание, проводимое в форме собрания, должно проводиться в поселении (городе, поселке, селе), являющемся местом нахождения управляющей компании фонда. В случае если повестка дня общего собрания предусматривает вопрос продления срока действия договора доверительного управления фондом, она должна также предусматривать вопрос утверждения соответствующих изменений в правила фонда. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, составляется лицом, созывающим общее собрание, на основании данных реестра владельцев инвестиционных паев фонда на дату принятия решения о созыве общего собрания. Для составления указанного списка номинальный держатель представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет инвестиционными паями, на дату составления списка. Изменения в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, предоставляется лицом, созывающим общее собрание, для ознакомления по требованию лиц, включенных в этот список и обладающих не менее чем 1% инвестиционных паев от общего количества выданных инвестиционных паев фонда на дату поступления такого требования. При этом данные документов и адреса физических лиц, включенных в указанный список, предоставляются только с согласия этих лиц. По требованию любого заинтересованного лица лицо, созывающее общее собрание, в течение трех дней с даты поступления такого требования обязано предоставить ему выписку из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, содержащую данные об этом лице, или справку о том, что оно не включено в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании. В сообщении о созыве общего собрания должны быть указаны: название фонда; полное фирменное наименование управляющей компании фонда; полное фирменное наименование специализированного депозитария фонда; полное фирменное наименование (фамилия, имя, отчество) лица, созывающего общее собрание; форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование); дата проведения общего собрания; время и место проведения общего собрания, проводимого в форме собрания (адрес, по которому проводится собрание); время начала и окончания регистрации лиц, участвующих в общем собрании, проводимом в форме собрания; дата окончания приема заполненных бюллетеней для голосования и почтовый адрес (адреса), по которому должны направляться такие бюллетени; дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании; повестка дня общего собрания; порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания, и адрес (адреса), по которому с ней можно ознакомиться; информация о праве владельцев инвестиционных паев, голосовавших против решения об утверждении изменений и дополнений в правила фонда или решения о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом другой управляющей компании, требовать погашения инвестиционных паев фонда, а также информация о порядке расчета стоимости инвестиционных паев, порядке, сроках и 69
условиях выплаты денежной компенсации в случае предъявления инвестиционных паев к погашению. Сообщение о созыве общего собрания раскрывается, а в случае, если инвестиционные паи ограничены в обороте, предоставляется владельцам инвестиционных паев лицом, созывающим общее собрание, не позднее чем за 20 дней до даты проведения общего собрания. До его раскрытия (предоставления владельцам инвестиционных паев) сообщение о созыве общего собрания должно быть направлено в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Раскрытие сообщения о созыве общего собрания осуществляется в печатном издании, указанном в правилах фонда, и (или) на сайте в сети Интернет, электронный адрес которого включает в себя доменное имя, права на которое принадлежат управляющей компании фонда. Лицо, созывающее общее собрание, вправе дополнительно к раскрытию (предоставлению) сообщения о созыве общего собрания, в соответствии с Федеральным законом "Об инвестиционных фондах", информировать лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, о созыве общего собрания способами, предусмотренными в правилах фонда, в частности путем направления каждому из указанных лиц сообщения о созыве общего собрания заказным письмом, вручения такого сообщения каждому из указанных лиц под роспись. При этом, если лицом, зарегистрированным в реестре владельцев инвестиционных паев фонда, является номинальный держатель, сообщение о созыве общего собрания направляется по адресу номинального держателя, если в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не указан иной адрес, по которому должно направляться сообщение о созыве общего собрания. В случае если сообщение о созыве общего собрания направлено номинальному держателю инвестиционных паев, он обязан довести его до сведения своих клиентов в порядке и сроки, которые установлены нормативными правовыми актами РФ и договором с клиентом. Не позднее чем за 15 дней до даты проведения общего собрания каждому лицу, включенному в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, должны быть направлены бюллетень для голосования, а также информация (материалы), предусмотренная п. 2.21 указанного Положения. Бюллетень для голосования и указанная информация (материалы) направляются заказным письмом или вручаются под роспись, если правилами фонда не предусмотрен иной способ предоставления бюллетеней для голосования и указанной информации (материалов). Информация (материалы), указанная в п. 2.21 данного Положения, должна быть доступна для ознакомления лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в помещении по адресу единоличного исполнительного органа управляющей компании (специализированного депозитария), созывающего общее собрание, а также в иных местах, адреса которых указаны в сообщении о созыве общего собрания, со дня опубликования сообщения о созыве общего собрания до даты его проведения. Указанная информация (материалы) должна быть также доступна лицам, принимающим участие в общем собрании, во время его проведения в форме собрания. Лицо, созывающее общее собрание, обязано по требованию лица, включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, предоставить ему копии документов, указанных в п. 2.21 указанного Положения, в течение пяти дней с даты поступления соответствующего требования, если более короткий срок не предусмотрен правилами фонда. Плата, взимаемая за предоставление указанных копий, не может превышать затраты на их изготовление. В бюллетене для голосования должны быть указаны: название фонда; полное фирменное наименование управляющей компании фонда; 70
полное фирменное наименование специализированного депозитария фонда; полное фирменное наименование (фамилия, имя, отчество) лица, созывающего общее собрание; форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование); дата проведения общего собрания; время и место проведения общего собрания, проводимого в форме собрания (адрес, по которому проводится собрание); дата окончания приема заполненных бюллетеней для голосования и почтовый адрес (адреса), по которому должны направляться такие бюллетени, указанные в сообщении о созыве общего собрания; формулировки решений по каждому вопросу повестки дня; варианты голосования по каждому вопросу повестки дня, выраженные формулировками "за" или "против"; упоминание о том, что бюллетень для голосования должен быть подписан владельцем инвестиционных паев или его представителем; данные, необходимые для идентификации лица, включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, либо указание на необходимость заполнения таких данных при заполнении бюллетеня для голосования; указание количества инвестиционных паев, принадлежащих лицу, включенному в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании; подробное описание порядка заполнения бюллетеня для голосования. Информация (материалы), предоставляемая лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, должна содержать: проект изменений и дополнений в правила фонда, вопрос об утверждении которых внесен в повестку дня общего собрания, и текст правил фонда с учетом указанных изменений и дополнений; сведения о каждой управляющей компании, включенной в список кандидатур для передачи прав и обязанностей по доверительному управлению фондом, с указанием полного фирменного наименования, места нахождения, иных сведений, предусмотренных правилами фонда, а также сведений о наличии письменного согласия этих управляющих компаний на осуществление доверительного управления фондом; информацию о стоимости чистых активов фонда и расчетной стоимости одного инвестиционного пая фонда на момент их последнего определения в соответствии с требованиями нормативных правовых актов ФСФР России; иную информацию (материалы), предусмотренную правилами фонда. 5. В общем собрании могут принимать участие лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, лица, к которым права указанных лиц на инвестиционные паи перешли в порядке наследования или реорганизации, либо их представители, действующие на основании доверенности или закона. Общее собрание, проводимое в форме собрания, объявляется открытым после истечения времени, отведенного для регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании. Регистрации для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, подлежат лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), за исключением лиц (их представителей), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания. По требованию лица, зарегистрировавшегося для участия в общем собрании, ему выдается бюллетень для голосования. Лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания, вправе присутствовать на общем собрании, проводимом в форме собрания. Указанные лица не подлежат регистрации, им не выдаются бюллетени для голосования. При регистрации осуществляется сравнение данных, содержащихся в списке 71
лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с данными документов, представляемых (предъявляемых) лицами, прибывшими для участия в общем собрании. Регистрация осуществляется лицом, созывающим общее собрание, или уполномоченными им лицами. Регистрация лиц, прибывших для участия в общем собрании, но не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания. Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания до его закрытия. Право на участие в общем собрании осуществляется владельцем инвестиционных паев лично или через своего представителя. Представитель владельца инвестиционных паев на общем собрании действует в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов, или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления, либо доверенности, оформленной в соответствии с требованиями гражданского законодательства РФ. Полученные лицом, созывающим общее собрание, бюллетени для голосования, подписанные представителем, действующим на основании доверенности, признаются недействительными в случае получения лицом, созывающим общее собрание, извещения о замене (отзыве) этого представителя не позднее даты проведения общего собрания. Лицо, включенное в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (в том числе новый представитель, действующий на основании доверенности), подлежит регистрации для участия в общем собрании, и ему должны быть выданы бюллетени для голосования в случае, если извещение о замене (отзыве) представителя получено лицом, созывающим общее собрание, до регистрации представителя, полномочия которого прекращаются. В случае если инвестиционный пай находится в общей долевой собственности нескольких лиц, то правомочия по голосованию на общем собрании осуществляются одним из участников общей долевой собственности по их усмотрению либо их общим представителем. Полномочия каждого из указанных лиц должны быть надлежащим образом оформлены. Голосование по вопросам повестки дня общего собрания осуществляется только бюллетенями для голосования. Направление заполненных бюллетеней для голосования осуществляется по почтовому адресу, указанному в сообщении о созыве общего собрания (бюллетене для голосования). Направление заполненных бюллетеней для голосования по адресу (месту нахождения) единоличного исполнительного органа управляющей компании или специализированного депозитария, созывающего общее собрание, содержащемуся в Едином государственном реестре юридических лиц, признается направлением по надлежащему почтовому адресу независимо от указания такого почтового адреса в сообщении о созыве общего собрания (бюллетене для голосования). В случае если бюллетень для голосования подписан представителем лица, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, к такому бюллетеню должна прилагаться доверенность (копия доверенности, засвидетельствованная в установленном порядке), оформленная в соответствии с требованиями гражданского законодательства РФ и подтверждающая полномочия такого представителя. Общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня общего собрания. Подведение итогов голосования осуществляется лицом, созывающим общее собрание, не позднее двух дней с даты проведения (закрытия) общего собрания. При подведении итогов голосования учитываются только бюллетени для голосования, в которых голосующим оставлен только один из возможных вариантов голосования. Бюллетень для голосования, заполненный с нарушением указанного требования, считается недействительным в части голосования по соответствующему вопросу. Если при подведении итогов голосования будет обнаружено более одного заполненного бюллетеня для голосования от одного лица и (или) его представителя, то все 72
такие бюллетени считаются недействительными. Бюллетень для голосования считается недействительным также в случае, если он не подписан лицом, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, или его представителем. Бюллетень для голосования, подписанный представителем лица, включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, считается недействительным, если к этому бюллетеню не приложена доверенность (копия доверенности, засвидетельствованная в установленном порядке), оформленная в соответствии с требованиями гражданского законодательства РФ и подтверждающая полномочия такого представителя. Председателем и секретарем общего собрания являются уполномоченные представители лица, созывающего общее собрание. 6. Протокол общего собрания составляется не позднее двух дней с даты проведения общего собрания. В протоколе общего собрания указываются: название фонда; полное фирменное наименование управляющей компании фонда; полное фирменное наименование специализированного депозитария фонда; полное фирменное наименование (фамилия, имя, отчество) лица, созвавшего общее собрание; форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование); дата проведения общего собрания; время и место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание); повестка дня общего собрания; время начала и окончания регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании, проводившемся в форме собрания; время начала проведения (открытия) и время окончания проведения (закрытия) общего собрания, проводившегося в форме собрания, а в случае, когда решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, в ходе которого проводилось голосование, - также время начала и время окончания подведения итогов голосования по вопросам повестки дня общего собрания, вынесенным (поставленным) на голосование; почтовый адрес (адреса), по которому (которым) направлялись заполненные бюллетени для голосования, и дата окончания приема таких бюллетеней; общее количество голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании; количество голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании; количество голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за" или "против") по каждому вопросу повестки дня общего собрания; количество недействительных бюллетеней для голосования с указанием общего количества голосов по таким бюллетеням; формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания; основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня общего собрания, поставленному на голосование (за исключением общего собрания, проводившегося в форме заочного голосования); фамилия, имя и отчество председателя и секретаря общего собрания; дата составления протокола общего собрания. Протокол общего собрания подписывается председателем и секретарем общего собрания. К протоколу общего собрания прилагаются документы, утвержденные решениями общего собрания. 73
После составления протокола общего собрания бюллетени для голосования, включая недействительные, должны быть опечатаны и сданы на хранение в архив лица, созвавшего общее собрание. Хранение опечатанных бюллетеней для голосования должно осуществляться в специальном запирающемся ящике или специальном шкафу с запирающимися ячейками. По каждому факту вскрытия находящихся на хранении опечатанных бюллетеней для голосования уполномоченными лицами должен быть составлен соответствующий акт. Решения, принятые общим собранием, а также итоги голосования доводятся не позднее 10 дней после составления протокола общего собрания в форме отчета об итогах голосования до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в порядке, предусмотренном для сообщения о созыве общего собрания. В отчете об итогах голосования на общем собрании указываются: название фонда; полное фирменное наименование управляющей компании фонда; полное фирменное наименование специализированного депозитария фонда; полное фирменное наименование (фамилия, имя, отчество) лица, созвавшего общее собрание; форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование); дата проведения общего собрания; время и место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание); повестка дня общего собрания; количество голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании; количество голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании; количество голосов, отданных за каждый из вариантов голосования ("за" или "против") по каждому вопросу повестки дня общего собрания; формулировки решений, принятых общим собранием по каждому вопросу повестки дня общего собрания; фамилия, имя и отчество председателя и секретаря общего собрания; дата составления отчета об итогах голосования на общем собрании. Отчет об итогах голосования на общем собрании подписывается председателем и секретарем общего собрания. Статья 19. Регистрация федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений и дополнений в них Комментарий к статье 19 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет обязательность регистрации в ФСФР России правил доверительного управления ПИФом и изменений и дополнений в них, а также общие нормы, регламентирующие порядок регистрации правил доверительного управления и изменений и дополнений в них. 2. В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона N 156-ФЗ управляющая компания имеет право предлагать заключить договор доверительного управления ПИФом только при условии регистрации ФСФР России правил доверительного управления этим ПИФом. Также управляющая компания обязана регистрировать изменения и дополнения, вносимые в зарегистрированные правила доверительного управления ПИФом. 3. Согласно п. 2 ст. 19 Закона N 156-ФЗ регистрация правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них осуществляется по заявлению 74
управляющей компании. Заявление подписывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управляющей компании. 4. В пункте 3 ст. 19 Закона N 156-ФЗ установлено, что ФСФР России несет ответственность за соответствие зарегистрированных правил доверительного управления ПИФом, а также изменений и дополнений в них требованиям Закона N 156-ФЗ. Таким образом, регистрация правил доверительного управления ПИФом фактически сводится лишь к проверке ФСФР России соответствия правил доверительного управления нормам Закона N 156-ФЗ. 5. Пункт 4 ст. 19 Закона N 156-ФЗ определяет предельные сроки принятия ФСФР России решения о регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них либо принятии мотивированного решения об отказе в их регистрации. В общем случае ФСФР России принимает такие решения не позднее 25 рабочих дней со дня принятия документов. В ряде случаев такие решения должны быть приняты в более короткий срок - не позднее пяти рабочих дней со дня принятия документов. В такой срок ФСФР России принимает решения в случае, если эти изменения и дополнения касаются исключительно следующих положений: изменения наименований управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора, а также иных сведений об указанных лицах; количества выданных инвестиционных паев закрытого ПИФа; уменьшения размера вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора, а также уменьшения размера и (или) сокращения перечня расходов, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего ПИФ; отмены скидок (надбавок) или уменьшения их размеров; иных положений, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России. 6. В пункте 5 ст. 19 Закона N 156-ФЗ определено право ФСФР России на проведение в течение указанных сроков (25 или пяти рабочих дней) проверки сведений, содержащихся в представленных документах. При этом установлено, что уведомление ФСФР России о принятии решения о регистрации правил доверительного управления ПИФом или изменений и дополнений в них либо об отказе в их регистрации направляется управляющей компании в течение трех рабочих дней со дня принятия соответствующего решения. 7. Пункт 6 ст. 19 Закона N 156-ФЗ устанавливает исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации правил доверительного управления ПИФом, изменений и дополнений в них. В частности, таковыми являются: несоответствие представленных документов Закону N 156-ФЗ, типовым правилам доверительного управления ПИФом, нормативным правовым актам ФСФР России; несоответствие названия ПИФа требованиям Закона N 156-ФЗ; наличие в представленных документах сведений, не соответствующих действительности или вводящих в заблуждение; отсутствие у управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев этого фонда, соответствующих лицензий, а также несоответствие оценщика или аудитора этого фонда требованиям федеральных законов, регулирующих их деятельность; превышение количества дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа по результатам их выдачи над количеством инвестиционных паев, которые могут быть выданы в соответствии с правилами доверительного управления этим фондом. 8. Пункт 7 ст. 19 Закона N 156-ФЗ определяет право управляющей компании на обжалование в суде отказа ФСФР России в регистрации правил доверительного 75
управления ПИФом или изменений и дополнений в них, а также уклонения от принятия решения об их регистрации. 9. Детально вопросы регистрации правил доверительного управления ПИФом и изменений в них регламентирует Положение о регистрации правил доверительного управления ПИФами и изменений и дополнений в них, утв. Приказом ФСФР России от 21 декабря 2006 г. N 06-154/пз-н <1>. Также этот нормативный правовой акт устанавливает требования к составу и содержанию документов, представляемых для их регистрации. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2007. N 11. 10. В соответствии с подп. 47 ст. 333.33 НК РФ за рассмотрение заявления о регистрации правил доверительного управления ПИФом, заявления о регистрации вносимых в них изменений и дополнений, а также за регистрацию этих документов управляющая компания ПИФа уплачивает государственную пошлину в следующих размерах: за рассмотрение заявления о регистрации правил доверительного управления ПИФом - 1000 руб.; за регистрацию правил доверительного управления ПИФом - 10 000 руб.; за рассмотрение заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления ПИФом, - 500 руб.; за регистрацию изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления ПИФом, - 1000 руб. Порядок заполнения расчетных (платежных) документов по уплате государственной пошлины разъясняется в письме ФСФР России от 19 января 2005 г. N 05-ОВ-03-3/461 <1>. --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2005. N 1; Налогообложение. 2005. N 2. 11. В соответствии с п. 8 ст. 19 Закона N 156-ФЗ ФСФР России ведет реестр ПИФов, правила доверительного управления которыми зарегистрированы. Вопросы формирования и ведения реестра ПИФов, правила доверительного управления которыми зарегистрированы, регламентирует Порядок ведения реестра паевых инвестиционных фондов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 27 апреля 2002 г. N 14/пс <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2002. N 24; Российская газета. N 107. 2002. Согласно указанному нормативному правовому акту в реестр ПИФов включаются сведения: о ПИФе; о правилах доверительного управления; об управляющей компании; об аудиторе; о специализированном депозитарии; о регистраторе; об агентах по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, с которыми управляющей компанией заключен договор поручения или агентский договор. ФСФР России вносит изменения и дополнения в содержащиеся в реестре ПИФов сведения не позднее трех дней со дня принятия решений ФСФР России или получения от управляющей компании информации об изменениях сведений, ранее внесенных в реестр ПИФов. ФСФР России ежемесячно раскрывает сведения, содержащиеся в реестре ПИФов, на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет - http://www.ffms.ru. 76
ФСФР России выдает по требованию управляющей компании, специализированного депозитария, регистратора, аудитора, оценщика, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, а также заинтересованным физическим и юридическим лицам выписки из реестра, подтверждающие содержащиеся в нем сведения. Порядок предоставления указанных выписок регламентирует Положение о порядке предоставления выписок из реестра паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 11 ноября 2008 г. N 08-50/пз-н <1>. --------------------------------
<1> На момент подготовки материала документ опубликован не был. Вступает в силу по истечении 10 дней после дня официального опубликования. Согласно указанному нормативному правовому акту заявление о предоставлении выписки подается в территориальные органы ФСФР России. Выписка из реестра ПИФов предоставляется соответствующим территориальным органом ФСФР России не позднее пяти рабочих дней с даты получения территориальным органом ФСФР России заявления о предоставлении выписки. Статья 20. Вступление в силу изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом Комментарий к статье 20 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок вступления в силу изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом. 2. В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона N 156-ФЗ в общем случае сообщения о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления ПИФом, раскрываются в соответствии с требованиями Закона N 156-ФЗ (глава XII). Детально вопросы раскрытия информации управляющей компанией регламентируются Положением о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, а также к содержанию раскрываемой информации, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 35. В соответствии с указанным нормативным правовым актом управляющая компания ПИФа публикует сообщение о регистрации ФСФР России изменений и дополнений в правила, включая полный текст зарегистрированных изменений и дополнений, которое должно содержать следующие сведения: дату регистрации ФСФР России изменений и дополнений в правила; порядок определения даты вступления в силу зарегистрированных ФСФР России изменений и дополнений в правила; если решение об утверждении изменений и дополнений в правила было принято общим собранием владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа или указанные изменения и дополнения связаны с принятием общим собранием владельцев инвестиционных паев указанного фонда решения о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления этим фондом другой управляющей компании и при этом у владельцев инвестиционных паев, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по указанным вопросам, возникло право требовать погашения инвестиционных паев, - дата начала и дата окончания срока приема заявок на погашение инвестиционных паев, дата начала и дата окончания срока приема заявок на приобретение 77
инвестиционных паев, а также сведения об установленной правилами очередности удовлетворения заявок на приобретение инвестиционных паев этого фонда; если изменения и дополнения в правила предусматривают увеличение количества выданных инвестиционных паев закрытого ПИФа, за исключением его увеличения в результате дробления инвестиционных паев, - дата начала и дата окончания срока приема заявок на приобретение инвестиционных паев, а также сведения об установленной правилами очередности удовлетворения заявок на приобретение инвестиционных паев этого фонда; если изменения и дополнения в правила предусматривают увеличение количества выданных инвестиционных паев закрытого ПИФа в результате их дробления, то также раскрываются следующие сведения: дата принятия решения о дроблении инвестиционных паев; дата проведения в реестре владельцев инвестиционных паев операции дробления инвестиционных паев; коэффициент дробления; разъяснение последствий дробления инвестиционных паев для их владельцев. Следует отметить, что п. 1 ст. 20 Закона N 156-ФЗ несколько иначе регламентирует порядок раскрытия информации о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления ПИФом, паи которого ограничены в обороте. Сообщение о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления таким ПИФом, предоставляется всем владельцам инвестиционных паев, ограниченных в обороте, в порядке и форме, которые предусмотрены правилами доверительного управления ПИФом. 3. Пункты 2 - 5 ст. 20 Закона N 156-ФЗ определяют порядок вступления в силу изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления ПИФом. В соответствии с п. 2 ст. 20 Закона N 156-ФЗ со дня раскрытия сообщения о регистрации вступают в силу изменения и дополнения, вносимые в правила доверительного управления ПИФом, связанные с: изменением инвестиционной декларации; увеличением размера вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора; увеличением расходов и (или) расширением перечня расходов, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего ПИФ; введением скидок в связи с погашением инвестиционных паев или увеличением их размеров; иными изменениями и дополнениями, предусмотренными нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно п. 3 ст. 20 Закона N 156-ФЗ указанные изменения и дополнения, вносимые в правила доверительного управления ПИФом, вступают в силу: для открытого и закрытого ПИФов - по истечении одного месяца со дня раскрытия сообщения о регистрации таких изменений и дополнений; для интервального ПИФа - со дня, следующего за днем окончания ближайшего после раскрытия указанного сообщения срока приема заявок, но не ранее трех месяцев со дня раскрытия указанного сообщения. В пункте 4 ст. 20 Закона N 156-ФЗ установлено, что со дня регистрации вступают в силу изменения и дополнения, касающиеся следующих положений: изменения наименований управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора, а также иных сведений об указанных лицах; количества выданных инвестиционных паев закрытого ПИФа; уменьшения размера вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев,
78
оценщика и аудитора, а также уменьшения размера и (или) сокращения перечня расходов, подлежащих оплате за счет имущества, составляющего ПИФ; отмены скидок (надбавок) или уменьшения их размеров; иных положений, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России. Пункт 5 ст. 20 Закона N 156-ФЗ определяет, что изменения и дополнения, вносимые в правила доверительного управления ПИФом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, вступают в силу со дня их регистрации. При этом установлено, что правилами доверительного управления таким ПИФом может быть предусмотрен более поздний срок вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления. Глава IV. ВЫДАЧА, ПОГАШЕНИЕ И ОБМЕН ИНВЕСТИЦИОННЫХ ПАЕВ Статья 21. Выдача инвестиционных паев Комментарий к статье 21 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен общий порядок выдачи инвестиционных паев. 2. Как следует из смысла норм, установленных в ст. 21 Закона N 156-ФЗ, выдача инвестиционных паев управляющей компанией осуществляется как при формировании, так и после завершения формирования ПИФа. 3. В соответствии с п. 1 ст. 21 Закона N 156-ФЗ основанием для выдачи инвестиционных паев ПИФа является заявка на приобретение инвестиционных паев. По своей сути такая заявка является предложением (офертой) потенциального инвестора к управляющей компании заключить договор доверительного управления на условиях, составляющих содержание правил доверительного управления соответствующего ПИФа. Вопросы, связанные с офертой, регламентируются нормами ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 435 ГК РФ оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Лицо, направившее оферту, вправе ее отозвать. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. Вместе с тем в ст. 436 ГК РФ установлено, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Заявка на приобретение инвестиционных паев ПИФа носит безотзывный характер, т.е. не может быть отозвана лицом, направившим ее. Согласно Типовым правилам доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) формы заявок на приобретение инвестиционных паев должны содержать следующие обязательные сведения: название ПИФа и полное фирменное наименование управляющей компании; дата и время приема заявки; фамилия, имя, отчество заявителя (для физических лиц) или полное фирменное наименование заявителя (для юридических лиц); реквизиты документа, удостоверяющего личность заявителя - физического лица (наименование, номер, дата и место выдачи документа); фамилия, имя, отчество физического лица, действующего от имени заявителя, реквизиты документа, удостоверяющего его личность, наименование документа, подтверждающего полномочия указанного физического лица действовать от имени заявителя; требование выдать инвестиционные паи на определенную сумму денежных средств.
79
Типовыми правилами доверительного управления закрытыми ПИФами установлено, что в заявке на приобретение инвестиционных паев, помимо перечисленных сведений, должны быть указаны: сведения, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее внесению в фонд, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества, для заявки на приобретение инвестиционных паев (указываются в случае оплаты инвестиционных паев фонда неденежными средствами); сведения о цене (стоимости) имущества, вносимого в фонд, в том числе в случае передачи недвижимого имущества - сведения о цене передаваемой с этим недвижимым имуществом части земельного участка или права на нее, - для заявки на приобретение инвестиционных паев (указываются в случае оплаты инвестиционных паев фонда неденежными средствами). В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) установлено, что заявка на приобретение инвестиционных паев должна быть подписана следующими лицами: заявителем - физическим лицом, а в случае если от его имени действует иное физическое лицо - таким лицом; физическим лицом, действующим от имени заявителя - юридического лица (в необходимых случаях заверена печатью заверителя); уполномоченным лицом управляющей компании. В Типовых правилах доверительно управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) установлено, что может быть предусмотрена возможность подачи заявки на приобретение инвестиционных паев, на основании которой выдача инвестиционных паев будет осуществляться при каждом поступлении денежных средств в фонд. В этом случае выдаче инвестиционного пая не обязательно должна предшествовать подача заявки. Достаточно один раз подать заявку. В дальнейшем выдача инвестиционных паев осуществляется после поступления денежных средств в фонд. Однако эта возможность должна быть предусмотрена в правилах доверительного управления ПИФом. Выдача инвестиционных паев осуществляется путем внесения записей о приобретении инвестиционных паев (приходных записей) по лицевому счету в реестре владельцев инвестиционных паев или номинального держателя (если правилами доверительного управления ПИФом предусмотрен учет прав на инвестиционные паи на счетах депо депозитариями) в реестре владельцев инвестиционных паев. Порядок внесения приходных записей по лицевым счетам в реестре владельцев инвестиционных паев и номинальных держателей определен в разд. VIII Положения о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-17/пз-н. 4. В приеме заявок на приобретение инвестиционных паев может быть отказано. Исчерпывающий перечень оснований для этого установлен в п. 2 ст. 21 Закона N 156-ФЗ. В частности, в приеме заявок на приобретение инвестиционных паев должно быть отказано в следующих случаях: 1) несоблюдение порядка и сроков подачи заявок, которые предусмотрены правилами доверительного управления ПИФом; 2) отсутствие надлежаще оформленных документов, необходимых для открытия в реестре владельцев инвестиционных паев лицевого счета, на который должны быть зачислены приобретаемые инвестиционные паи, если такой счет не открыт. Перечень таких документов установлен в Положении о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов. В общем случае к заявлению об открытии лицевого счета зарегистрированного лица должна быть приложена заполненная анкета зарегистрированного лица.
80
Для открытия счета зарегистрированного лица в возрасте до 18 лет в случае, если в анкете зарегистрированного лица содержится образец подписи опекуна (попечителя), а также для открытия лицевого счета недееспособного или ограниченного в дееспособности физического лица к заявлению об открытии лицевого счета должна быть приложена копия документа о назначении опекуна (попечителя), заверенная в установленном порядке. Для открытия лицевого счета зарегистрированного юридического лица к заявлению на открытие лицевого счета, помимо анкеты зарегистрированного лица, должны быть приложены: копии учредительных документов, заверенные в установленном порядке; копия документа, подтверждающего факт внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о государственной регистрации зарегистрированного юридического лица, заверенная в установленном порядке; копия документа, подтверждающего избрание (назначение) на должность лиц, имеющих право действовать от имени зарегистрированного юридического лица без доверенности, заверенная в установленном порядке. Для открытия лицевого счета номинального держателя дополнительно должна быть предоставлена копия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности, заверенная в установленном порядке. Для открытия лицевого счета доверительного управляющего дополнительно должна быть предоставлена копия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, заверенная в установленном порядке. Данное требование не применяется, если в соответствии с условиями доверительного управления, указанными в приложении к анкете зарегистрированного лица - доверительного управляющего, доверительный управляющий не вправе распоряжаться инвестиционными паями, находящимися у него в доверительном управлении. Документы, необходимые для открытия лицевого счета, представляются регистратору или, если счет открывается при выдаче инвестиционных паев, управляющей компании или агенту по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев одновременно с заявкой на приобретение инвестиционных паев; 3) приобретение инвестиционного пая лицом, которое в соответствии с Законом N 156-ФЗ не может быть владельцем инвестиционных паев. В частности, согласно ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ неквалифицированный инвестор не может являться владельцем инвестиционных паев, ограниченных в обороте, т.е. предназначенных для квалифицированных инвесторов; 4) приостановление выдачи инвестиционных паев. Открытый перечень оснований для приостановления выдачи инвестиционных паев установлен в ст. 29 Закона N 156-ФЗ. Детально порядок приостановления выдачи инвестиционных паев регламентируется Постановлением ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. N 22/пс "О приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов" <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 156. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 36. 5. Согласно п. 3 ст. 21 Закона N 156-ФЗ в общем случае выдача инвестиционных паев должна осуществляться в день включения в состав ПИФа подлежащего включению имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, или же в следующий за ним рабочий день. Исключение составляют случаи, предусмотренные ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ (см. комментарий к ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ). 6. В пункте 4 ст. 21 Закона N 156-ФЗ установлено, что имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, подлежит возврату, если его включение в состав ПИФа противоречит требованиям Закона N 156-ФЗ, а также принятым в его развитие нормативным правовым актам и (или) правилам доверительного управления этим ПИФом. 81
7. Пункт 5 ст. 21 Закона N 156-ФЗ устанавливает специальное требование к выдаче инвестиционных паев интервального или закрытого ПИФа после завершения (окончания) его формирования. В соответствии с ним выдача инвестиционных паев осуществляется в один день по окончании срока приема заявок на приобретение инвестиционных паев интервального ПИФа или дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа. 8. Согласно п. 6 ст. 21 Закона N 156-ФЗ по результатам выдачи дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа управляющая компания составляет отчет о количестве дополнительно выданных инвестиционных паев, который направляется в ФСФР России не позднее трех рабочих дней со дня выдачи дополнительных инвестиционных паев. Одновременно с указанным отчетом направляются для регистрации изменения и дополнения в правила доверительного управления закрытым ПИФом в части положений, касающихся количества выданных инвестиционных паев этого фонда и уменьшения количества инвестиционных паев, которые могут быть выданы управляющей компанией дополнительно после завершения (окончания) его формирования. Статья 22. Обмен инвестиционных паев Комментарий к статье 22 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок обмена инвестиционных паев. 2. Согласно положениям ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30 ГК РФ), если это не противоречит правилам гл. 31 ГК РФ и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности. Такой порядок предусмотрен ст. 568 ГК РФ. Если согласно договору мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах. Сделать это нужно непосредственно до или после исполнения обязанности по передаче товара. Исключение составляют ситуации, когда договором предусмотрен иной порядок. 3. В соответствии с п. 1 ст. 22 Закона N 156-ФЗ инвестиционные паи открытого ПИФа, находящегося под управлением управляющей компании, могут обмениваться на инвестиционные паи других открытых ПИФов, находящихся под управлением этой же управляющей компании. Таким же образом могут обмениваться инвестиционные паи интервальных ПИФов. Инвестиционные паи закрытых ПИФов не подлежат обмену. Возможность обмена инвестиционных паев открытых и интервальных ПИФов должна быть предусмотрена правилами доверительного управления ПИФом. При этом, как следует из Типовых правил доверительного управления ПИФами (открытыми и интервальными), в правилах доверительного управления конкретного ПИФа должны быть указаны названия других ПИФов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании, на инвестиционные паи которых могут быть обменены инвестиционные паи ПИФа. Обмен инвестиционных фондов осуществляется по требованию их владельцев. Как правило, инвесторы прибегают к обмену инвестиционных фондов в случае изменения конъюнктуры фондового рынка. Так, например, владелец инвестиционных паев ПИФа 82
акций в случае ожидания падения рынка ценных бумаг и, соответственно, снижения стоимости пая для минимизации убытков может обменивать инвестиционные паи ПИФа акций на инвестиционные паи ПИФа облигаций, которые менее подвержены влиянию рыночной конъюнктуры. И наоборот, при прогнозировании роста рынка ценных бумаг владелец инвестиционных паев ПИФа облигаций может обменять свои ценные бумаги на инвестиционные паи ПИФа акций и, воспользовавшись благоприятной конъюнктурой рынка, извлечь дополнительную прибыль. 4. В соответствии с п. 2 ст. 22 Закона N 156-ФЗ обмен инвестиционных паев осуществляется путем конвертации инвестиционных паев одного ПИФа (конвертируемые инвестиционные паи) в инвестиционные паи другого ПИФа (инвестиционные паи, в которые осуществляется конвертация) без выплаты денежной компенсации их владельцам. Имущество, стоимость которого соответствует расчетной стоимости конвертируемых инвестиционных паев, передается из ПИФа, инвестиционные паи которого конвертируются, в состав ПИФа, в инвестиционные паи которого осуществляется конвертация. Следует отметить, что рассматриваемая норма имеет важное значение для инвесторов - физических лиц. Поскольку операция обмена инвестиционных паев ПИФов квалифицируется как операция конвертации, в результате которой у инвестора физического лица не возникает доход, то налог на доходы физического лица с такого инвестора не удерживается. 5. В пункте 3 ст. 22 Закона N 156-ФЗ установлено одно из обязательных условий проведения конвертации инвестиционных паев ПИФов. Согласно ему обмен инвестиционных паев одного ПИФа на инвестиционные паи другого ПИФа может производиться только в случае, если дата погашения инвестиционных паев, подлежащих обмену, совпадает с датой выдачи инвестиционных паев, на которые производится обмен. 6. В соответствии с п. 4 ст. 22 Закона N 156-ФЗ обмен инвестиционных паев осуществляется на основании заявок на обмен инвестиционных паев. В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми и интервальными) установлено, что формы заявок на обмен инвестиционных паев должны содержать следующие обязательные сведения: название ПИФа и полное фирменное наименование управляющей компании; дата и время принятия заявки; фамилия, имя, отчество заявителя (для физических лиц) или полное фирменное наименование заявителя (для юридических лиц); реквизиты документа, удостоверяющего личность физического лица - заявителя (наименование, номер, дата и место выдачи документа); фамилия, имя, отчество и реквизиты документа, удостоверяющего личность физического лица, действующего от имени заявителя, наименование документа, подтверждающего полномочия указанного физического лица действовать от имени заявителя; требование обменять определенное количество инвестиционных паев фонда, принадлежащих заявителю; название ПИФа, на инвестиционные паи которого осуществляется обмен инвестиционных паев ПИФа. В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми и интервальными) установлено, что заявка на обмен инвестиционных паев должна быть подписана следующими лицами: заявителем - физическим лицом, а в случае если от его имени действует иное физическое лицо - таким лицом; физическим лицом, действующим от имени заявителя - юридического лица (в необходимых случаях заверена печатью заверителя); 83
уполномоченным лицом управляющей компании. Заявки на обмен инвестиционных паев носят безотзывный характер (см. комментарий к ст. 21 Закона N 156-ФЗ). Прием заявок на обмен инвестиционных паев открытого ПИФа осуществляется каждый рабочий день. Прием заявок на обмен инвестиционных паев интервального ПИФа осуществляется в сроки, установленные правилами доверительного управления ПИФом, но не реже одного раза в год. Из пункта 5 ст. 22 Закона N 156-ФЗ следует, что заявки на обмен инвестиционных паев могут быть поданы не только их владельцем, но и номинальным держателем, если учет прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевом счете номинального держателя. При этом установлено, что номинальный держатель подает заявки на обмен инвестиционных паев на основании распоряжения владельца инвестиционных паев. Согласно Типовым правилам доверительного управления ПИФами в таких заявках указывается владелец инвестиционных паев, на основании поручения которого действует номинальный держатель (если в соответствии с правилами ПИФа учет прав на инвестиционные паи осуществляется в реестре владельцев инвестиционных паев и на счетах депо депозитариями). 7. В пункте 6 ст. 22 Закона N 156-ФЗ установлены основания, когда в обмене инвестиционных паев ПИФов должно быть отказано. Следует отметить, что эти основания в целом аналогичны основаниям для отказа в выдаче инвестиционных паев, предусмотренным в п. 2 ст. 21 Закона N 156-ФЗ (см. комментарий к ст. 21 Закона N 156ФЗ). В частности, такими основаниями являются: несоблюдение порядка и сроков подачи заявок, которые установлены правилами доверительного управления ПИФом; принятие решения об одновременном приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев ПИФа; тот факт, что в результате такого обмена владельцем инвестиционных паев станет лицо, которое в соответствии с Законом N 156-ФЗ не может быть их владельцем; принятие решения о приостановлении выдачи инвестиционных паев, требование об обмене на которые содержится в заявке. 8. В соответствии с Типовыми правилами доверительного управления ПИФами (открытыми и интервальными) принятые заявки на обмен инвестиционных паев удовлетворяются в пределах количества инвестиционных паев, принадлежащих владельцу инвестиционных паев. Расходные записи по лицевым счетам владельцев инвестиционных паев, подавших заявки на обмен инвестиционных паев, вносятся в реестр владельцев инвестиционных паев в срок не более трех дней со дня принятия заявки на обмен инвестиционных паев. Сумма, перечисляемая в счет обмена инвестиционных паев, определяется на основе расчетной стоимости инвестиционного пая на день не ранее дня принятия заявки на обмен инвестиционных паев. Из ПИФа, инвестиционные паи которого подлежат обмену в соответствии с поданной заявкой, денежные средства или иное имущество стоимостью, равной расчетной стоимости этих инвестиционных паев, передаются в ПИФ, на инвестиционные паи которого осуществляется обмен. Приходные записи при обмене суммы денежных средств и (или) стоимости иного имущества, передаваемых в счет обмена на инвестиционные паи ПИФа, вносятся в срок не более пяти дней со дня принятия заявки на обмен инвестиционных паев. Количество инвестиционных паев, зачисляемых при обмене, определяется путем деления суммы, перечисляемой в счет обмена инвестиционных паев, на расчетную стоимость инвестиционного пая фонда, на инвестиционные паи которого осуществляется обмен. Расчетная стоимость одного инвестиционного пая определяется путем деления стоимости чистых активов, рассчитанной на день внесения приходной записи 84
(предшествующий ему день), на количество инвестиционных паев, указанное в реестре владельцев инвестиционных паев. Статья 23. Погашение инвестиционных паев Комментарий к статье 23 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок погашения инвестиционных паев ПИФов. 2. В соответствии с п. 1 ст. 23 Закона N 156-ФЗ погашение инвестиционных паев ПИФов (открытых, интервальных, закрытых) осуществляется на основании заявок на погашение инвестиционных паев. В соответствии с Типовыми правилами доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) формы заявок на погашение инвестиционных паев должны содержать следующие обязательные сведения: название ПИФа и полное фирменное наименование управляющей компании; дата и время приема заявки; фамилия, имя, отчество заявителя (для физических лиц) или полное фирменное наименование заявителя (для юридических лиц); реквизиты документа, удостоверяющего личность заявителя - физического лица (наименование, номер, дата и место выдачи документа); фамилия, имя, отчество физического лица, действующего от имени заявителя, реквизиты документа, удостоверяющего его личность, наименование документа, подтверждающего полномочия указанного физического лица действовать от имени заявителя; требование погасить инвестиционные паи на определенную сумму денежных средств. В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) установлено, что заявка на приобретение инвестиционных паев должна быть подписана следующими лицами: заявителем - физическим лицом, а в случае если от его имени действует иное физическое лицо - таким лицом; физическим лицом, действующим от имени заявителя - юридического лица (в необходимых случаях заверена печатью заверителя); уполномоченным лицом управляющей компании. Как следует из Типовых правил доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными), погашение инвестиционных паев открытых и интервальных ПИФов осуществляется после завершения их формирования. В соответствии с Типовыми правилами доверительного управления закрытыми ПИФами заявки о погашении инвестиционных паев закрытых ПИФов могут подаваться только в случае принятия общим собранием владельцев инвестиционных паев решения об утверждении изменений и дополнений, вносимых в правила ПИФа, или о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления ПИФом другой управляющей компании. Заявки на погашение инвестиционных паев подаются владельцами инвестиционных паев. Заявки на погашение инвестиционных паев, права на которые учитываются в реестре владельцев инвестиционных паев на лицевом счете номинального держателя, подаются номинальным держателем на основании соответствующего распоряжения владельца инвестиционных паев. В таких заявках указывается владелец инвестиционных паев, на основании поручения которого действует номинальный держатель (если в соответствии с правилами фонда учет прав на инвестиционные паи осуществляется в реестре владельцев инвестиционных паев и на счетах депо депозитариями). 85
Заявки на погашение инвестиционных паев, как и заявки на приобретение и обмен инвестиционных паев ПИФов, носят безотзывный характер (см. комментарий к ст. 21 Закона N 156-ФЗ). 3. Пункт 2 ст. 23 Закона N 156-ФЗ определяет порядок удовлетворения заявок на погашение инвестиционных паев ПИФов. Согласно ему принятые заявки на погашение инвестиционных паев ПИФов удовлетворяются в пределах инвестиционных паев, принадлежащих владельцу инвестиционных паев. В соответствии с Типовыми правилами доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) погашение инвестиционных паев осуществляется путем внесения записей о погашении (расходных записей) в реестр владельцев инвестиционных паев. При этом установлено, что погашение инвестиционных паев осуществляется в срок не более трех дней со дня приема заявки на погашение инвестиционных паев. Следует отметить, что в Типовых правилах доверительного управления закрытыми ПИФами в отношении порядка удовлетворения заявок на погашение инвестиционных паев закрытых ПИФов также установлено следующее. Принятые заявки на погашение удовлетворяются в пределах количества инвестиционных паев, принадлежащих владельцу инвестиционных паев на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев инвестиционных паев, на котором было принято решение об утверждении изменений и дополнений, вносимых в правила фонда, или решение о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом другой управляющей компании, в том числе определенной по итогам конкурса, проведенного специализированным депозитарием в случаях, предусмотренных Законом N 156-ФЗ. 4. В пункте 3 ст. 23 Закона N 156-ФЗ установлены основания для отказа в приеме заявок на погашение инвестиционных паев. В отличие от оснований для отказа в выдаче и обмене инвестиционных паев таких оснований всего два. В частности, в приеме заявок на погашение инвестиционных паев должно быть отказано в случаях: несоблюдения порядка и сроков подачи заявок, которые установлены правилами доверительного управления ПИФом; принятия решения об одновременном приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев ПИФа. 5. В пунктах 4 - 6 ст. 23 Закона N 156-ФЗ определены последствия, которые будут иметь место в том случае, если в течение определенного периода времени, зависящего от типа ПИФа, поданы заявки на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев. Если в течение одного рабочего дня подана заявка (заявки) на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев открытого ПИФа, такой ПИФ подлежит прекращению (п. 4). Если в течение срока, установленного правилами доверительного управления интервальным или закрытым ПИФом для приема заявок на погашение или обмен инвестиционных паев, подана заявка (заявки) на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев интервального или закрытого ПИФа, такой ПИФ должен быть прекращен (п. 5). При этом следует отметить, что рассмотренные последствия возникают в том случае, если отсутствуют основания для выдачи инвестиционных паев этого фонда или обмена на них инвестиционных паев других ПИФов (п. 6). 6. Согласно п. 7 ст. 23 Закона N 156-ФЗ в случаях, предусмотренных этим законодательным актом, погашение инвестиционных паев может осуществляться без заявления владельцем инвестиционных паев требования об их погашении. Один из таких случаев определен в п. 5 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ. В соответствии с ним управляющая компания ПИФа обязана в случае выдачи паев, ограниченных в
86
обороте, неквалифицированному инвестору погасить эти инвестиционные паи независимо от того, заявил ли неквалифицированный инвестор требование об их погашении. Другой случай определен в п. 3 ст. 32 Закона N 156-ФЗ. В соответствии с ним инвестиционные паи ПИФа при его прекращении по основаниям, определенным в ст. 30 Закона N 156-ФЗ (аннулирование лицензии управляющей компании, специализированного депозитария и др.), подлежат погашению одновременно с выплатой денежной компенсации независимо от того, заявил ли владелец таких инвестиционных паев требование об их погашении. Статья 24. Порядок приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев Комментарий к статье 24 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов. 2. Как следует из смысла п. 1 ст. 24 Закона N 156-ФЗ, порядок приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФов поставлен в зависимость от операционной структуры ПИФа, т.е. от того, является ли паевой инвестиционный фонд открытым, интервальным и закрытым. Прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев открытого ПИФа должен осуществляться каждый рабочий день. Прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев интервального ПИФа должен осуществляться в течение срока, определяемого правилами доверительного управления этим ПИФом в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России, но не менее одного раза в год. В соответствии с Постановлением ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. N 23/пс <1> заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев интервального ПИФа после завершения его формирования должны приниматься в течение двух недель. При этом срок приема указанных заявок может начинаться не ранее чем через два месяца по истечении предыдущего срока приема заявок. --------------------------------
<1> Российская газета. N 156. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 38. Заявки на погашение инвестиционных паев закрытого ПИФа в случаях, предусмотренных Законом N 156-ФЗ, должны приниматься в течение срока, определяемого правилами доверительного управления этим ПИФом в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно Приказу ФСФР России от 22 мая 2008 г. N 08-20/пз-н <1> заявки на приобретение инвестиционных паев закрытого ПИФа при его формировании должны приниматься в течение срока формирования этого закрытого ПИФа, определенного правилами доверительного управления этого ПИФа. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 25. Заявки на погашение инвестиционных паев закрытого ПИФа должны приниматься в течение двух недель со дня раскрытия сообщения о регистрации соответствующих изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым ПИФом, а в случае если инвестиционные паи предназначены для квалифицированных инвесторов - в течение двух недель со дня, следующего за днем регистрации соответствующих изменений и дополнений. Заявки на приобретение инвестиционных паев закрытого ПИФа в случае досрочного погашения инвестиционных паев этого ПИФа по требованию их владельцев должны 87
приниматься в течение двух недель со дня истечения срока приема заявок на погашение инвестиционных паев, а в случае досрочного погашения инвестиционных паев управляющей компанией в соответствии с Законом N 156-ФЗ без заявления владельцев инвестиционных паев требования об их погашении - в течение двух недель с даты погашения инвестиционных паев. Заявки на приобретение дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа, выдаваемых после завершения (окончания) его формирования, должны приниматься не более одного месяца со дня начала срока приема заявок, указанного в сообщении о начале срока приема заявок на приобретение дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа. В течение сроков приема заявок на приобретение и погашение инвестиционных паев закрытого ПИФа заявки должны приниматься каждый день, за исключением выходных дней и нерабочих праздничных дней. 3. Пункт 2 ст. 24 Закона N 156-ФЗ определяет круг лиц, которые вправе принимать заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФов. Заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФов вправе принимать управляющая компания и (или) агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев этого ПИФа. Конкретный перечень лиц, которые вправе принимать заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФов, определяется правилами доверительного управления ПИФом. При этом лица, которым в соответствии с правилами доверительного управления ПИФом могут подаваться заявки на приобретение инвестиционных паев, обязаны принимать также заявки на погашение и обмен инвестиционных паев этого ПИФа. 4. В пункте 3 ст. 24 Закона N 156-ФЗ установлено, что правила доверительного управления ПИФом могут предусматривать возможность подачи заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить лицо, направившее заявку. Статья 25. Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев Комментарий к статье 25 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к порядку выплаты денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев ПИФов. 2. Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев представляет собой возврат инвестору вложенных им средств (инвестиций). В соответствии с абз. 1 ст. 25 Закона N 156-ФЗ при погашении инвестиционных паев ПИФа выплата денежной компенсации осуществляется за счет денежных средств, составляющих ПИФ. Таким образом, выплата компенсации инвестору при погашении инвестиционных паев ПИФов предполагает исполнение управляющей компанией своего обязательства перед инвесторами исключительно в денежной форме. Согласно Типовым правилам доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) при недостаточности денежных средств для выплаты денежной компенсации управляющая компания обязана продать имущество, составляющее ПИФ. 3. В абзацах 2 - 4 ст. 25 Закона N 156-ФЗ устанавливаются предельные сроки выплаты денежной компенсации владельцам инвестиционных паев ПИФов, которые зависят от типа операционной структуры ПИФа. Так, согласно положениям абз. 2 ст. 25 Закона N 156-ФЗ при погашении инвестиционного пая открытого ПИФа выплата денежной компенсации должна быть осуществлена не позднее 10 рабочих дней со дня погашения инвестиционного пая. 88
В соответствии с абз. 3 ст. 25 Закона N 156-ФЗ при погашении инвестиционного пая интервального ПИФа выплата денежной компенсации должна быть осуществлена не позднее 10 рабочих дней со дня окончания срока принятия заявок на погашение инвестиционных паев, в течение которого была подана соответствующая заявка. В абзаце 4 ст. 25 Закона N 156-ФЗ установлено, что при погашении инвестиционного пая закрытого ПИФа в случаях, определенных п. 13 ст. 18 Закона N 156-ФЗ, выплата денежной компенсации осуществляется не позднее одного месяца со дня окончания срока принятия заявок на погашение инвестиционных паев. Конкретные сроки выплаты денежной компенсации инвесторам при погашении паев ПИФов устанавливаются правилами доверительного управления ПИФом. Однако эти сроки не должны превышать предельных сроков, установленных в ст. 25 Закона N 156-ФЗ. В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) установлено, что обязанность по выплате денежной компенсации считается исполненной со дня: списания соответствующей суммы денежных средств со счета ПИФа при перечислении ее на банковский счет, указанный в заявке на погашение инвестиционных паев; выплаты ее наличными денежными средствами (если правилами ПИФа предусмотрена возможность выплаты денежной компенсации наличными денежными средствами). Согласно Приказу ФСФР России от 22 мая 2008 г. N 08-20/пз-н выплата денежной компенсации при досрочном погашении инвестиционных паев закрытого ПИФа осуществляется путем ее перечисления на банковский счет лица, которому были погашены инвестиционные паи. В случае если учет прав на погашенные инвестиционные паи осуществлялся на лицевом счете номинального держателя, выплата денежной компенсации может также осуществляться путем ее перечисления на специальный депозитарный счет этого номинального держателя. 4. В соответствии с абз. 5 ст. 25 Закона N 156-ФЗ при недостаточности денежных средств, составляющих ПИФ, управляющая компания вправе (но не обязана) использовать для выплаты денежной компенсации собственные денежные средства. В Типовых правилах доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) установлено, что управляющая компания для погашения инвестиционных паев вправе использовать не только собственные средства, но и средства, полученные на условиях договоров займа или кредитных договоров и подлежащие возврату за счет имущества, составляющего ПИФ. При этом следует отметить, что согласно Типовым правилам доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) управляющая компания может использовать указанное право до продажи имущества, составляющего ПИФ. Статья 26. Определение суммы денежных средств (стоимости имущества), на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая Комментарий к статье 26 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлен порядок определения суммы денежных средств (стоимости имущества), на которую выдается инвестиционный пай, а также суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая ПИФа. 2. В пункте 1 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлен порядок определения суммы денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается инвестиционный пай в период с начала до конца формирования ПИФа. 89
Следует отметить, что в соответствии с Приказом ФСФР России от 2 ноября 2006 г. N 06-125/пз-н <1> содержащаяся в правилах доверительного управления ПИФом стоимость имущества, составляющего ПИФ, по достижении которой ПИФ является сформированным, не может быть менее следующих сумм: --------------------------------
<1> Российская газета. N 287. 2006; БНА ФОИВ. 2007. N 1. 10 млн. руб. - для открытого ПИФа; 15 млн. руб. - для интервального ПИФа; 25 млн. руб. - для закрытого ПИФа. До окончания формирования ПИФа сумма денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается инвестиционный пай при формировании ПИФа, определяется правилами доверительного управления ПИФом и должна быть единой для всех приобретателей. Согласно Типовым правилам доверительного управления ПИФами (открытыми, интервальными, закрытыми) выдача инвестиционных паев осуществляется при условии внесения в ПИФ денежных средств в размере, определенном правилами доверительного управления конкретным ПИФом. При этом количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющей компанией при формировании ПИФа, определяется путем деления суммы денежных средств, внесенных в фонд, на сумму денежных средств, на которую в соответствии с правилами фонда выдается один инвестиционный пай. После того как сумма привлеченных средств достигнет указанного минимума, ПИФ считается сформированным, и с этого момента применяется иной принцип определения суммы стоимости одного инвестиционного пая, о котором говорится в п. 2 ст. 26 Закона N 156-ФЗ. 3. В пункте 2 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлен порядок определения суммы денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается инвестиционный пай после завершения (окончания) формирования ПИФа, т.е. в процессе осуществления инвестиционной деятельности. В соответствии с общим правилом сумма денежных средств (стоимость имущества), на которую выдается инвестиционный пай после завершения (окончания) формирования ПИФа, определяется исходя из расчетной стоимости инвестиционного пая ПИФа. При этом п. 2 ст. 26 Закона N 156-ФЗ устанавливает исключение из указанного общего правила, делая отсылку к случаю, определенному в п. 3 ст. 26 Закона N 156-ФЗ. 4. В пункте 3 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлена особенность определения: суммы денежных средств (стоимости имущества), на которую выдается ограниченный в обороте инвестиционный пай закрытого ПИФа после завершения (окончания) формирования такого ПИФа; суммы денежных средств (стоимости имущества), на которую выдается ограниченный в обороте инвестиционный пай закрытого ПИФа до полной оплаты всех инвестиционных паев. Согласно норме п. 3 ст. 26 Закона N 156-ФЗ указанные суммы определяются не в соответствии с общим правилом, установленным в п. 2 ст. 26 Закона N 156-ФЗ, а в соответствии с правилами доверительного управления таким ПИФом. 5. В пункте 4 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлен порядок определения суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая, в том числе в случае, когда управляющая компания обязана погасить инвестиционные паи, ограниченные в обороте, выданные неквалифицированному инвестору (подп. 1 п. 4 ст. 14.1 Закона N 156-ФЗ). Сумма денежной компенсации, подлежащая выплате в связи с погашением инвестиционного пая, определяется исходя из расчетной стоимости инвестиционного пая, за исключением случая, предусмотренного п. 5 ст. 26 Закона N 156-ФЗ. 90
6. В соответствии с п. 5 ст. 26 Закона N 156-ФЗ сумма денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением ограниченного в обороте инвестиционного пая закрытого ПИФа, определяется в соответствии с правилами доверительного управления таким ПИФом. 7. В пункте 6 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлен порядок определения расчетной стоимости инвестиционного пая. Расчетная стоимость инвестиционного пая определяется путем деления стоимости чистых активов ПИФа, рассчитанной на день не ранее дня приема заявок на приобретение, заявок на погашение или заявок на обмен инвестиционных паев, на количество инвестиционных паев, указанное в реестре владельцев инвестиционных паев этого ПИФа на тот же день. Пример. Стоимость активов открытого паевого инвестиционного фонда составляет 20 млн. руб., величина обязательств, подлежащих исполнению за счет указанных активов, - 5 млн. руб. В соответствии с реестром владельцев инвестиционных паев управляющей компанией выдано 50 000 инвестиционных паев. Определить расчетную стоимость инвестиционного пая. Решение: 1) стоимость чистых активов = 20 млн. руб. - 5 млн. руб. = 15 млн. руб.; 2) расчетная стоимость пая = 15 млн. руб. / 50 000 = 300 руб. Порядок определения расчетной стоимости инвестиционного пая определен также в Положении о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию, утв. Приказом ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 29; Российская газета. N 157. 2005. 8. В пункте 7 ст. 26 Закона N 156-ФЗ установлен порядок возмещения расходов управляющей компании ПИФа, связанных с выдачей и погашением инвестиционных паев. Для этого правилами доверительного управления ПИФом могут быть предусмотрены надбавки к расчетной стоимости инвестиционных паев при их выдаче и скидки с расчетной стоимости инвестиционных паев при их погашении. При этом установлено, что максимальный размер надбавки не может составлять более 1,5% расчетной стоимости инвестиционного пая. Максимальный размер скидки не может составлять более 3% расчетной стоимости инвестиционного пая. Таким образом, цена, по которой инвестор приобретает инвестиционный пай в ПИФе, превышает его расчетную стоимость на величину надбавки. Цена покупки (выкупа) инвестиционного пая у инвестора ниже его расчетной стоимости инвестиционного пая на размер скидки. Пример. Стоимость активов открытого паевого инвестиционного фонда составляет 20 млн. руб., величина обязательств, подлежащих исполнению за счет указанных активов, - 5 млн. руб. В соответствии с реестром владельцев инвестиционных паев управляющей компанией выдано 50 000 инвестиционных паев. Скидка составляет 3% от расчетной стоимости инвестиционного пая, а надбавка - 1%. Рассчитайте цену погашения и цену выдачи инвестиционного пая. Решение: 1) стоимость чистых активов = 20 млн. руб. - 5 млн. руб. = 15 млн. руб.; 2) расчетная стоимость пая = 15 млн. руб. / 50 000 = 300 руб.; 3) цена выкупа пая = 300 - 300 x 0,03 = 291 руб.; 4) цена выдачи пая = 300 + 300 x 0,015 = 303 руб.
91
9. Согласно п. 1 ст. 274 НК РФ налоговой базой для целей гл. 25 НК РФ признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со ст. 247 НК РФ, подлежащей налогообложению. Подпунктом 1 ст. 247 НК РФ установлено, что прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 НК РФ. Пунктом 15 ст. 274 НК РФ установлено, что особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами устанавливаются в ст. 280 с учетом положений ст. 281 и 282 НК РФ. Пунктом 2 ст. 280 НК РФ установлены составляющие доходов и расходов, которые определяются при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами. Так, доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом (векселедателем). Расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг, в том числе инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, определяются исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию, размера скидок с расчетной стоимости инвестиционных паев, суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной налогоплательщиком продавцу ценной бумаги. В соответствии с подп. 7 п. 7 ст. 272 НК РФ по расходам, связанным с приобретением ценных бумаг, включая их стоимость, датой осуществления внереализационных и прочих расходов, если иное не установлено ст. 261, 262, 266 и 267 НК РФ, признается дата реализации или иного выбытия ценных бумаг. Следовательно, при реализации инвестиционных паев необходимо определить налоговую базу по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами исходя из составляющих доходов и расходов, которые установлены указанными положениями налогового законодательства. При этом указанным положением налогового законодательства установлено, что одним из показателей, составляющих расходы, является размер скидки с расчетной стоимости инвестиционных паев. Что касается надбавок к расчетной стоимости инвестиционных паев, то отдельно указанными положениями налогового законодательства они не выделены. Однако следует учитывать, что надбавку к расчетной стоимости инвестиционных паев следует включать в цену приобретения инвестиционных паев. Следовательно, надбавка к расчетной стоимости инвестиционных паев, как и скидка с расчетной стоимости инвестиционных паев, может учитываться в расходах для целей налогообложения прибыли организаций при реализации инвестиционных паев и определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций по операциям с ценными бумагами. Пример. Организация приобретает инвестиционные паи открытого паевого инвестиционного фонда "Осень" на сумму 50 000 руб. Расчетная стоимость одного инвестиционного пая на дату приобретения инвестиционных паев составляет 4500 руб. Надбавка к расчетной стоимости инвестиционных паев составляет 1,5%. Скидка с расчетной стоимости инвестиционных паев при их погашении составляет 3%. Расчетная стоимость одного инвестиционного пая на дату реализации инвестиционных паев составляет 7300 руб.
92
Надбавка к расчетной стоимости инвестиционного пая составит 67,5 руб. (4500 x 1,5%). Цена приобретения инвестиционного пая, следовательно, составит 4567,5 руб. (4500 + 67,5). Организация получит 10,947 инвестиционных паев (50 000 / 4567,5). Скидка с расчетной стоимости инвестиционного пая составит 219 руб. (7300 x 3%). Цена инвестиционного пая с учетом скидки с расчетной стоимости инвестиционного пая составит 7081 руб. Налоговая база будет равна 27 515 руб. ((7300 x 10,947) - (4567,5 x 10,947) - (219 x 10,947)). Сумма налога составит 6604 руб. (27 515 x 24%). Статья 27. Агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев Комментарий к статье 27 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлен перечень лиц, которые могут выступать агентами управляющей компании по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов, а также определены основы их деятельности. 2. В соответствии с п. 1 ст. 27 Закона N 156-ФЗ агентами управляющей компании по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов могут выступать только три категории участников финансового рынка: 1) специализированные депозитарии инвестиционных фондов. Как следует из норм Закона N 156-ФЗ, специализированный депозитарий - это юридическое лицо, осуществляющее деятельность по учету и хранению имущества, принадлежащего АИФу, или имущества, составляющего ПИФ, а также по осуществлению контроля за деятельностью АИФа, или управляющей компании АИФа, или ПИФа. Специализированный депозитарий осуществляет свою деятельность на основании лицензии специализированного депозитария, выдаваемой ФСФР России; 2) профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность. Пункт 1 ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг" под брокерской деятельностью признает деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером. Брокерская деятельность осуществляется на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выдаваемой ФСФР России; 3) профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. В пункте 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, на профессиональной основе именуются специализированными регистраторами. Специализированные регистраторы осуществляют свою деятельность на основании лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра, выдаваемой ФСФР России. Другие участники финансового рынка, в том числе и профессиональные участники рынка ценных бумаг (дилеры, управляющие и др.), выступать агентами управляющей компании по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов не имеют права. 3. Согласно п. 2 ст. 27 Закона N 156-ФЗ взаимоотношения управляющей компании и агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев строятся на договорной основе. При этом в качестве договоров могут выступать два вида возмездных гражданскоправовых договоров - договор поручения или агентский договор.
93
Порядок взаимоотношений сторон по договору поручения регламентируется нормами ГК РФ (ст. 971 - 979). Порядок взаимоотношений сторон по агентскому договору регламентируется нормами ГК РФ (ст. 1005 - 1011). Особенностью работы агента управляющей компании по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, определенной в п. 2 ст. 27 Закона N 156-ФЗ, является то, что агент и в случае договора поручения, и в случае агентского договора действует от имени и за счет управляющей компании. При этом обязательным условием деятельности агентов на основании договора поручения или агентского договора является наличие доверенности. Договор на осуществление агентской деятельности заключается в простой письменной форме. Как правило, в нем указывается предмет договора, обязанности и права агента, обязанности и права управляющей компании, порядок вознаграждения агента, ответственность сторон, срок действия договора и др. Договор вступает в силу после внесения сведений об агенте в реестр паевых инвестиционных фондов и действует до его прекращения. Действие договора прекращается по следующим основаниям: по соглашению сторон (с момента, предусмотренного таким соглашением); в случае отмены поручения управляющей компанией (например, по истечении 30 (тридцати) дней со дня уведомления агента управляющей компанией о таком отказе); в части исполнения обязанностей агента по приему заявок на приобретение - в случае одностороннего отказа агента от исполнения договора в части приема заявок на приобретение инвестиционных паев (например, по истечении 30 (тридцати) дней со дня уведомления агентом управляющей компании); в случае одностороннего отказа агента от исполнения договора в целом, при условии, что на территории населенных пунктов, в которых действуют пункты приема заявок агента, присутствует другой действующий пункт прием заявок на погашение инвестиционных паев ПИФа (например, по истечении 30 (тридцати) дней со дня уведомления агентом управляющей компании); в случае прекращения ПИФа (с момента выплаты владельцам инвестиционных паев и инвесторам, подавшим заявки на приобретение инвестиционных паев ПИФа, причитающихся им при прекращении ПИФа сумм); в случае исключения сведений об агенте из реестра ПИФов (с момента получения письменного уведомления ФСФР России). Осуществляя свою деятельность, агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев обязан указывать, что он действует от имени и по поручению управляющей компании соответствующего ПИФа, а также предъявлять всем заинтересованным лицам доверенность, выданную этой управляющей компанией. 4. В пункте 3 ст. 27 Закона N 156-ФЗ установлено, что агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, предназначенных для неквалифицированных инвесторов, вправе принимать заявки на приобретение, погашение и на обмен инвестиционных паев со дня раскрытия управляющей компанией сведений об этих агентах. Согласно Положению о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, а также к содержанию раскрываемой информации, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н, управляющая компания ПИФа публикует сведения о своих агентах по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, включающие в себя следующую информацию: полное и сокращенное фирменное наименование и место нахождения агента; дата, номер выдачи и срок действия выданной агенту лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности, а также наименование лицензирующего органа; сведения (адреса и телефоны) о местах приема агентом заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; 94
дата внесения сведений об агенте в реестр ПИФов. Сведения об агентах публикуются в печатном издании в течение семи дней и в сети Интернет - в течение трех дней с даты получения управляющей компанией письменного уведомления ФСФР России о включении сведений об агенте в реестр ПИФов. Сведения об агентах должны быть доступны в сети Интернет до даты исключения этих сведений из реестра ПИФов. В пункте 3 ст. 27 Закона N 156-ФЗ установлено, что агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, предназначенных для квалифицированных инвесторов, вправе принимать заявки на приобретение, погашение и на обмен инвестиционных паев со дня, предусмотренного правилами доверительного управления ПИФом. Статья 28. Права и обязанности агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев Комментарий к статье 28 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены обязанности и права агентов управляющей компании по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов. 2. В соответствии с п. 1 ст. 28 Закона N 156-ФЗ основными обязанностями агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов являются: прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев в пунктах приема заявок, указываемых в приложениях к договору об оказании агентских услуг; принятие необходимых мер по идентификации лиц, подающих заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев, в том числе в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; учет принятых заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев и других прилагаемых к ним документов отдельно по каждому ПИФу; раскрытие информации, предусмотренной гл. XII Закона N 156-ФЗ; обеспечение доступа к своей учетной документации по требованию управляющей компании, специализированного депозитария, а также ФСФР России; соблюдение конфиденциальности информации, полученной в связи с осуществлением деятельности по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. Также агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФов обязан соблюдать иные требования, установленные нормативными правовыми актами ФСФР России. В частности, агент обязан: лично исполнять агентские функции по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФа без привлечения третьих лиц; в месте (местах) приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев по требованию любого лица предоставлять документы, предусмотренные Законом N 156-ФЗ, нормативным правовыми актами ФСФР России, а также правилами доверительного управления ПИФом; руководствоваться правилами ведения реестра владельцев инвестиционных паев лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа, в части, касающейся функций, которые выполняются агентом на основании договора на оказание агентских услуг и доверенности, выданной ему управляющей компанией, при приеме, проверке, обработке и отправке документов, необходимых для совершения операций в реестре владельцев инвестиционных паев ПИФа; приостанавливать прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФа только по соответствующему распоряжению управляющей компании; 95
предоставить по требованию заинтересованных лиц возможность ознакомиться с доверенностью, выданной агенту управляющей компанией; осуществлять контроль за правильностью заполнения заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФа (в том числе: за правильностью указания в заявке на приобретение инвестиционных паев данных и реквизитов расчетного документа, подтверждающего оплату инвестиционных паев фонда (в случае предоставления); правильностью указания в заявках на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев реквизитов документа, удостоверяющего личность гражданина, подающего, в том числе от имени юридического лица, соответствующую заявку; за наличием реквизитов банковского счета инвестора, на который должны быть перечислены денежные средства при возврате денежных средств по причинам, указанным в правилах доверительного управления); выдавать один экземпляр принятой заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев с отметкой о принятии лицу, подавшему заявку; хранить экземпляры принятых заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; вести журнал учета принятых и переданных управляющей компании или указанному им лицу заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФа с указанием даты и времени принятия заявок, реквизитов расчетных документов, подтверждающих оплату инвестиционных паев, и данных обо всех поступивших и переданных документах. 3. Согласно п. 2 ст. 28 Закона N 156-ФЗ агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев вправе оказывать услуги в качестве агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев одновременно нескольким управляющим компаниям. Помимо этого, агент управляющей компании вправе: открывать пункты приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФа по согласованию с управляющей компанией; по согласованию с управляющей компанией осуществлять прием заявок в выходные и/или официальные праздничные дни при условии раскрытия соответствующей информации; получать вознаграждение в соответствии с условиями договора на осуществление агентской деятельности. 4. В пункте 3 ст. 28 Закона N 156-ФЗ установлен перечень действий, которые агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев не вправе осуществлять. В частности, агент не имеет права: приобретать за свой счет инвестиционные паи ПИФа, агентом по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев которого он является; прекращать прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев не иначе как на основании распоряжений управляющей компании; использовать информацию, полученную в связи с осуществлением функций агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, в собственных интересах или в интересах третьих лиц; передоверять полномочия по приему заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; понуждать к приобретению, погашению и обмену инвестиционных паев ПИФа. Статья 29. Приостановление выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев Комментарий к статье 29 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены основания, по которым управляющая компания ПИФа имеет право приостановить выдачу, погашение и обмен 96
инвестиционных паев, а также обстоятельства, в связи с которыми управляющая компания обязана осуществить эти действия. 2. В соответствии с п. 1 ст. 29 Закона N 156-ФЗ управляющая компания имеет право приостановить выдачу инвестиционных паев ПИФа. Однако таким правом наделены только управляющие компании открытых и интервальных ПИФов. При этом установлено, что возможность приостановления выдачи инвестиционных паев должна быть предусмотрена в правилах доверительного управления соответствующим ПИФом. Постановлением ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. N 22/пс <1> "О приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов" установлено, что управляющая компания открытого и интервального ПИФа при принятии решения о приостановлении выдачи инвестиционных паев обязана в тот же день уведомить об этом: --------------------------------
<1> Российская газета. N 156. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 36. специализированного депозитария ПИФа; лицо, осуществляющее ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа; агента (агентов) по выдаче и погашению инвестиционных паев ПИФа. Следует отметить, что управляющая компания закрытых ПИФов принимать решение о приостановлении выдачи инвестиционных паев таких ПИФов не имеет права. 3. Согласно п. 2 ст. 29 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ПИФа (открытого, интервального, закрытого) вправе приостановить погашение и обмен инвестиционных паев. Эти действия могут быть совершены управляющей компанией только одновременно с приостановлением выдачи инвестиционных паев этого ПИФа. Одновременная приостановка выдачи, обмена и погашения инвестиционных паев ПИФа осуществляется только в случаях, когда этого требуют интересы учредителей доверительного управления. Основания, по которым возможна одновременная приостановка выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев управляющей компанией, должны быть предусмотрены правилами доверительного управления ПИФом. При этом они должны соответствовать требованиям нормативных правовых актов ФСФР России. Согласно Постановлению ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. N 22/пс правилами доверительного управления ПИФом могут быть предусмотрены следующие случаи, в которых управляющая компания вправе одновременно приостановить выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев: расчетная стоимость инвестиционных паев не может быть определена вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы; передача прав и обязанностей лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев ПИФа, другому лицу; расчетная стоимость инвестиционного пая открытого ПИФа изменилась более чем на 10% по сравнению с расчетной стоимостью на предшествующую дату ее определения. В этом случае приостановка выдачи, обмена и погашения инвестиционных паев может быть осуществлена на срок до трех дней. В случае одновременного приостановления выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев управляющая компания обязана в тот же день в письменной форме уведомить об этом ФСФР России с указанием причин такого приостановления, а также раскрыть информацию о приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев в соответствии с Законом N 156-ФЗ, а в случае, если указанные инвестиционные паи ограничены в обороте, - предоставить такую информацию владельцам инвестиционных паев. 4. В пункте 3 ст. 29 Закона N 156-ФЗ определены обстоятельства, когда управляющая компания обязана приостановить выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда: 97
приостановление действия или аннулирование соответствующей лицензии у лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, или прекращение договора с указанным лицом; аннулирование соответствующей лицензии у управляющей компании, специализированного депозитария этого ПИФа; невозможность определения стоимости активов этого ПИФа по причинам, не зависящим от управляющей компании; в иных случаях, предусмотренных Законом N 156-ФЗ. Управляющая компания обязана приостановить выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФа не позднее дня, следующего за днем, когда она узнала или должна была узнать о перечисленных обстоятельствах. Глава V. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПАЕВОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА Статья 30. Основания прекращения паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 30 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлен перечень оснований прекращения ПИФа. 2. ПИФ подлежит прекращению по шести основаниям, установленным в абз. 2 - 7 ст. 30 Закона N 156-ФЗ, в том числе если: принята (приняты) заявка (заявки) на погашение всех инвестиционных паев; аннулирована лицензия управляющей компании открытого или интервального ПИФа; аннулирована лицензия управляющей компании закрытого ПИФа и права и обязанности данной управляющей компании по договору доверительного управления этим фондом в течение трех месяцев со дня аннулирования указанной лицензии не переданы другой управляющей компании; аннулирована лицензия специализированного депозитария и в течение трех месяцев со дня аннулирования лицензии управляющей компанией не приняты меры по передаче другому специализированному депозитарию активов ПИФа для их учета и хранения, а также по передаче документов, необходимых для осуществления деятельности нового специализированного депозитария; истек срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом; управляющей компанией принято соответствующее решение (если правилами доверительного управления ПИФом предусмотрено право управляющей компании принять такое решение). 3. Как следует из смысла нормы, установленной в абз. 8 ст. 30 Закона N 156-ФЗ, перечень оснований прекращения ПИФа, определенный в ст. 30 Закона N 156-ФЗ, является открытым. ПИФ может быть прекращен не только по тем основаниям, которые перечислены в ст. 30 Закона N 156-ФЗ, но и по иным основаниям, предусмотренным Законом N 156-ФЗ. Одно из таких оснований определено в ст. 13.2 Закона N 156-ФЗ. В соответствии с ним ПИФ прекращается, если на определенную правилами доверительного управления ПИФом дату окончания срока формирования ПИФа стоимость имущества, переданного в оплату инвестиционных паев, оказалась меньше стоимости имущества, необходимой для завершения (окончания) его формирования, установленной Приказом ФСФР России от 2 ноября 2006 г. N 06-125/пз-н (см. комментарий к ст. 26 Закона N 156-ФЗ). Помимо этого, основания для прекращения открытых ПИФов установлены в п. 4 ст. 23 Закона N 156-ФЗ. Этот тип ПИФов прекращается в случае приема управляющей
98
компанией в течение одного рабочего дня заявки (заявок) на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев такого ПИФа. В свою очередь, основания для прекращения интервального или закрытого ПИФа определены в п. 5 ст. 23 Закона N 156-ФЗ. Такие ПИФы прекращаются при приеме управляющей компанией в течение срока, установленного правилами доверительного управления инвестиционным ПИФом для приема заявок на погашение или обмен инвестиционных паев, заявки (заявок) на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев ПИФа. При этом следует отметить, что в соответствии с п. 6 ст. 23 Закона N 156-ФЗ указанные основания для прекращения ПИФов наступают, если при этом отсутствуют основания для выдачи инвестиционных паев этого ПИФа или обмена на них инвестиционных паев других ПИФов. Статья 31. Порядок прекращения паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 31 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок прекращения ПИФа. 2. Пункт 1 ст. 31 Закона N 156-ФЗ определяет комплекс действий, составляющих процедуру прекращения ПИФа. Согласно ему таковыми являются три действия: 1) реализация имущества, составляющего ПИФ; 2) удовлетворение требований кредиторов, которые должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ; 3) распределение денежных средств между владельцами инвестиционных паев ПИФа. В пункте 6 ст. 31 Закона N 156-ФЗ установлен запрет на распоряжение имуществом, составляющим ПИФ, со дня возникновения основания его прекращения. При этом разрешается распоряжение имуществом ПИФа для его реализации и распределения в соответствии с Законом N 156-ФЗ (удовлетворение требований кредиторов, выплата вознаграждения лицу, осуществляющему прекращение фонда, и др.). Пункт 8 ст. 31 Закона N 156-ФЗ определяет срок предъявления кредиторами требований, которые должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ. Такой срок не может быть менее двух месяцев со дня раскрытия сообщения о прекращении ПИФа. 3. Как следует из п. 1 ст. 31 Закона N 156-ФЗ, в общем случае прекращение ПИФа осуществляет его управляющая компания. Вместе с тем согласно п. 2 и 3 ст. 31 Закона N 156-ФЗ в ряде случаев прекращение ПИФа могут осуществлять и иные лица. Так, пункт 2 ст. 31 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что одним из таких лиц может выступать специализированный депозитарий ПИФа. Такая ситуация может иметь место в том случае, если аннулирована лицензии управляющей компании этого ПИФа. Согласно п. 11 ст. 31 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий, осуществляя прекращение ПИФа, действует от своего имени и осуществляет полномочия управляющей компании по прекращению ПИФа. В частности, к их числу относятся: совершение от своего имени сделок по реализации имущества, составляющего ПИФ, включая недвижимое имущество; распоряжение денежными средствами на счетах и во вкладах в банках и иных кредитных организациях; совершение операций с ценными бумагами, составляющими ПИФ, без поручения (распоряжения) управляющей компании. Специализированный депозитарий осуществляет все полномочия управляющей компании без отдельного поручения (распоряжения) управляющей компании. 99
Государственная регистрация сделок и (или) перехода прав собственности на недвижимое имущество, составляющее ПИФ, осуществляется при предоставлении специализированным депозитарием заверенной ФСФР России копии решения об аннулировании лицензии управляющей компании. В соответствии с п. 12 ст. 31 Закона N 156-ФЗ при осуществлении специализированным депозитарием прекращения ПИФа списание денежных средств, находящихся на транзитном счете или банковском счете, открытом управляющей компании в соответствии с п. 2 ст. 15 Закона N 156-ФЗ, производится по распоряжению специализированного депозитария. Эти операции проводятся банком или иной кредитной организацией при предоставлении специализированным депозитарием заверенной ФСФР России копии решения об аннулировании лицензии управляющей компании. Пункт 3 ст. 31 Закона N 156-ФЗ определяет, что осуществлять прекращение ПИФа также может временная администрация. Функции по прекращению ПИФа переходят к временной администрации в случае, когда одновременно аннулированы соответствующие лицензии и у управляющей компании, и у специализированного депозитария. Порядок назначения временной администрации регулирует ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ. Временная администрация осуществляет полномочия управляющей компании по прекращению ПИФа. В частности, к их числу относятся: совершение от имени управляющей компании сделок по реализации имущества, составляющего ПИФ, включая недвижимое имущество; распоряжение денежными средствами на счетах и во вкладах в банках и иных кредитных организациях; распоряжение ценными бумагами, составляющими ПИФ. При осуществлении действий по прекращению ПИФа временная администрация действует от имени управляющей компании без доверенности. 4. Пункт 7 ст. 31 Закона N 156-ФЗ определяет круг обязанностей лица, осуществляющего прекращение ПИФа. Такое лицо обязано: 1) в течение пяти рабочих дней со дня возникновения основания прекращения этого ПИФа уведомить об этом ФСФР России; 2) раскрыть в соответствии с Законом N 156-ФЗ сообщение о прекращении ПИФа. Согласно ст. 53 Закона N 156-ФЗ информация, подлежащая раскрытию, а также порядок, способ и сроки ее раскрытия устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России (ФКЦБ России). В соответствии с Положением о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью АИФов и управляющих компаний ПИФов, а также к содержанию раскрываемой информации, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н, лицо, на которое возложены обязанности по прекращению ПИФа, публикует сообщение о прекращении ПИФа, которое должно содержать следующие сведения: основание прекращения и дата его возникновения; порядок и сроки предъявления требований кредиторов, которые должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ (за исключением случая прекращения ПИФа в связи с тем, что по окончании срока его формирования стоимость составляющего его имущества оказалась меньше определенной правилами стоимости, по достижении которой фонд является сформированным); стоимость чистых активов и расчетная стоимость инвестиционного пая ПИФа на дату возникновения основания его прекращения; если по окончании срока формирования ПИФа стоимость его активов оказалась менее суммы, определенной правилами, - информация о возврате средств владельцам инвестиционных паев; если основанием прекращения ПИФа является соответствующее решение управляющей компании ПИФа или решение общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа о досрочном прекращении договора 100
доверительного управления этим ПИФом - дата принятия решения и указание на то, принято ли оно управляющей компанией ПИФа или общим собранием владельцев инвестиционных паев. Сообщение о прекращении ПИФа публикуется в печатном издании, сети Интернет, а также, если инвестиционные паи ПИФа допущены к торгам организатором торговли на рынке ценных бумаг, - в ленте новостей. Сообщение о прекращении ПИФа публикуется в течение семи дней с даты возникновения основания прекращения ПИФа, за исключением сообщения о прекращении закрытого ПИФа, подлежащего прекращению в связи с истечением срока действия договора доверительного управления таким фондом, которое публикуется не позднее чем за семь дней до истечения указанного срока; 3) принять меры по выявлению кредиторов, требования которых должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ, и погашению дебиторской задолженности (специализированный депозитарий, лицо, осуществляющее ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщик и аудитор и др.). 5. Согласно п. 9 ст. 31 Закона N 156-ФЗ лицо, осуществляющее прекращение ПИФа, обязано составить баланс имущества, составляющего ПИФ. При этом установлено, что такой баланс должен содержать: сведения об имуществе, составляющем ПИФ; сведения о предъявленных кредиторами требованиях; сведения о результатах рассмотрения требований, предъявленных кредиторами. Баланс имущества, составляющего ПИФ, определяется по окончании срока предъявления кредиторами требований, которые должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ, и до начала расчетов с ними. Лицо, осуществляющее прекращение ПИФа, направляет баланс имущества, составляющего ПИФ, в ФСФР России. Если прекращение ПИФа осуществляет управляющая компания, баланс имущества, составляющего ПИФ, должен быть согласован со специализированным депозитарием. Обязанности лица, осуществляющего прекращение ПИФа, также установлены в п. 10 ст. 31 Закона N 156-ФЗ. Такое лицо обязано: реализовать имущество, составляющее ПИФ; осуществить расчеты в порядке, установленном в ст. 32 Закона N 156-ФЗ. Расчеты должны быть осуществлены в срок, не превышающий шести месяцев со дня раскрытия сообщения о прекращении ПИФа. При этом установлено, что это срок может быть продлен по решению ФСФР России, если прекращение ПИФа осуществляется в связи с аннулированием лицензии управляющей компании. 6. Деятельность лица, прекращающего ПИФ, осуществляется на возмездной основе. Порядок определения размера вознаграждения лица, осуществляющего прекращение ПИФа, определен в п. 4 ст. 31 Закона N 156-ФЗ. Размер вознаграждения такого лица определяется правилами доверительного управления ПИФом. При этом установлено, что размер вознаграждения не может превышать 3% от суммы денежных средств, составляющих ПИФ и поступивших в него после реализации составляющего его имущества, за вычетом: задолженности перед кредиторами, требования которых должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ; сумм вознаграждений управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора, начисленных им на день возникновения основания прекращения ПИФа; сумм, предназначенных для выплаты денежной компенсации владельцам инвестиционных паев, заявки которых на погашение инвестиционных паев были приняты до дня возникновения основания прекращения ПИФа.
101
Следует отметить, что согласно п. 13 ст. 31 Закона N 156-ФЗ временной администрации, осуществляющей прекращение ПИФа, рассмотренное вознаграждение не выплачивается. В соответствии с п. 1 ст. 32 Закона N 156-ФЗ лицо, осуществляющее прекращение ПИФа, может получить причитающееся ему вознаграждение за исполнение обязанностей по прекращению ПИФа только после завершения всех иных расчетов в соответствии с очередностью, установленной в ст. 32 Закона N 156-ФЗ. 7. В пункте 5 ст. 31 Закона N 156-ФЗ установлено право ФСФР России направлять своего представителя для контроля за исполнением обязанностей по прекращению ПИФа лицом, осуществляющим прекращение ПИФа. Следует отметить, что иные полномочия и права ФСФР России в сфере государственного регулирования деятельности ПИФов, управляющих компаний и др. установлены в гл. XIII Закона N 156-ФЗ. Статья 32. Распределение имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, при прекращении паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 32 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок распределения имущества, составляющего ПИФ, при его прекращении. 2. В соответствии с п. 1 ст. 32 Закона N 156-ФЗ имущество, составляющее ПИФ, при его прекращении подлежит реализации. При этом установлено, что денежные средства, составляющие ПИФ и поступившие в него после реализации имущества, составляющего ПИФ, распределяются в следующем порядке: в первую очередь осуществляются расчеты со специализированным депозитарием ПИФа, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщиком, аудитором по вознаграждениям, начисленным им на момент прекращения ПИФа, а также с лицами, которые подали до этого момента заявки о погашении паев; во вторую очередь производятся расчеты с лицом, осуществляющим прекращение ПИФа, по соответствующему вознаграждению (исключение составляет случай, когда прекращение ПИФа осуществляет временная администрация); в третью очередь осуществляются расчеты с управляющей компанией по вознаграждению, начисленному ей на день возникновения основания прекращения ПИФа, а также с лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщиком и аудитором по вознаграждению, начисленному им после дня возникновения основания прекращения ПИФа; в четвертую очередь из оставшегося имущества ПИФа выплачивается денежная компенсация владельцам инвестиционных паев. При этом имущество распределяется пропорционально количеству принадлежащих инвесторам инвестиционных паев. Только после завершения всех расчетов в соответствии с рассмотренной очередностью получить причитающееся награждение вправе лицо, осуществляющее прекращение ПИФа. 3. В пункте 2 ст. 32 Закона N 156-ФЗ установлена еще одна обязанность лица, осуществляющего прекращение ПИФа, дополнительная к тем обязанностям, которые установлены п. 7 ст. 31 Закона N 156-ФЗ. Такое лицо составляет отчет о прекращении ПИФа и представляет его в ФСФР России. Требования к такому отчету и порядку его представления определены в Постановлении ФКЦБ России от 25 сентября 2002 г. N 39/пс <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2002. N 47; Российская газета. N 224. 2002.
102
Согласно нормам указанного нормативного правового акта отчет о прекращении ПИФа составляется по строго определенной форме и представляется в ФСФР России в течение двух недель после завершения расчетов при прекращении ПИФа. Отчет представляется на бумажном носителе в одном экземпляре. Отчет сшивается, подписывается руководителем лица, осуществляющего прекращение ПИФа, и скрепляется печатью указанного лица. Страницы отчета нумеруются. К отчету прилагается магнитный носитель, содержащий текст отчета в формате, соответствующем требованиям ФСФР России (ФКЦБ России). В настоящее время такие требования определены Постановлением ФКЦБ России от 26 февраля 2003 г. N 03-12/пс <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 74. 2003; БНА ФОИВ. 2003. N 26. Согласно его нормам в качестве магнитного носителя должна использоваться дискета 3.5", форматированная на IBM-совместимых компьютерах. Файл на указанном магнитном носителе должен быть представлен в формате Rich Text Format (RTF). Текст отчета на магнитном носителе представляется в виде единого файла с именем termination.rtf. Файл на магнитном носителе должен находиться в корневой директории, при этом магнитный носитель не должен содержать других директорий и файлов. Файл на магнитном носителе допускается упаковывать архиватором ZIP. Имя архивированного файла должно совпадать с именем исходного файла и иметь расширение zip. Соответствие текста отчета на магнитном носителе представленному отчету подтверждается письмом, подписанным руководителем лица, осуществляющего прекращение ПИФа, и заверенным печатью указанного лица. Если прекращение ПИФа осуществляется управляющей компанией фонда, то отчет должен быть согласован со специализированным депозитарием ПИФа, исключая случай, когда лицензия специализированного депозитария аннулирована или действие указанной лицензии приостановлено и права и обязанности специализированного депозитария не переданы другому юридическому лицу. ФСФР России вправе потребовать представления лицом, осуществляющим прекращение ПИФа, документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете. ФСФР России утверждает отчет о прекращении ПИФа и принимает решение об исключении ПИФа из реестра ПИФов. 4. В пункте 3 ст. 32 Закона N 156-ФЗ установлена особенность погашения инвестиционных паев при прекращении ПИФа. Следует отметить, что согласно ст. 23 Закона N 156-ФЗ в общем случае погашение инвестиционных паев ПИФов осуществляется на основании требования о погашении инвестиционных паев, поданного в форме заявки на погашение инвестиционных паев. При прекращении ПИФа его инвестиционные паи подлежат погашению одновременно с выплатой денежной компенсации независимо от того, заявил ли владелец таких инвестиционных паев требование об их погашении. Глава VI. ТРЕБОВАНИЯ К СОСТАВУ И СТРУКТУРЕ АКТИВОВ АКЦИОНЕРНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ И АКТИВОВ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ Статья 33. Состав активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Комментарий к статье 33
103
1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены общие требования к составу активов АИФов и ПИФов. 2. В соответствии с п. 1 ст. 33 Закона N 156-ФЗ в состав активов АИФов и ПИФов (открытых, интервальных, закрытых) могут входить денежные средства, в том числе в иностранной валюте, а также ценные бумаги, соответствующие нормативным правовым актам ФСФР России, в том числе: государственные ценные бумаги РФ и государственные ценные бумаги субъектов РФ; муниципальные ценные бумаги; акции и облигации российских хозяйственных обществ; ценные бумаги иностранных государств; акции иностранных акционерных обществ и облигации иностранных коммерческих организаций; инвестиционные паи ПИФов; ипотечные ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством РФ об ипотечных ценных бумагах; российские депозитарные расписки; иные ценные бумаги, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР России. Согласно п. 2 ст. 33 Закона N 156-ФЗ в состав активов АИФов и ПИФов (интервальных и закрытых), наряду с перечисленным имуществом, может также входить иное имущество в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом установлено, что недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество могут входить в состав активов только АИФов и закрытых ПИФов. 3. Детально состав активов АИФов и ПИФов, в зависимости от их категории, определяет Положение о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н. Указанный нормативный правовой акт устанавливает следующие общие положения в отношении состава активов АИФов и ПИФов: 1) в состав активов АИФов и ПИФов, акции или инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов, могут входить активы, приобретенные по договору займа или кредитному договору, если заимодавцем (кредитором) по такому договору является квалифицированный инвестор в силу федерального закона; 2) в состав активов АИФа или закрытого ПИФа, инвестиционная декларация которого предусматривает инвестиции в недвижимое имущество, могут входить земельные участки, иные объекты недвижимого имущества, которые прочно связаны с землей, так что их перемещение без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, объекты незавершенного строительства, за исключением предприятий и недвижимого имущества, изъятого из оборота или ограниченного в обороте в соответствии с законодательством РФ или иностранного государства, на территории которого находятся объекты недвижимого имущества. Находящиеся на территории Российской Федерации земли сельскохозяйственного назначения, разрешенный вид использования которых не допускает осуществления на них строительства, могут входить только в состав активов АИФов и закрытых ПИФов, относящихся к категории рентных фондов, либо ипотечных фондов; 3) в состав активов АИФа или закрытого ПИФа, акции и инвестиционные паи которых не ограничены в обороте, может входить недвижимое имущество (права на недвижимое имущество) при условии, что указанное недвижимое имущество находится на территории Российской Федерации или иностранного государства, являющегося
104
членом Организации экономического сотрудничества и развития, Европейского союза либо членом Содружества Независимых Государств; 4) государственные ценные бумаги субъектов РФ и муниципальные ценные бумаги могут входить в состав активов АИФов и ПИФов, только если они допущены к торгам организатора торговли на рынке ценных бумаг; 5) в состав активов АИФов и ПИФов, акции и инвестиционные паи которых не ограничены в обороте, могут входить ценные бумаги иностранных государств и ценные бумаги международных финансовых организаций при условии, что информация о заявках на покупку и/или продажу указанных ценных бумаг размещается информационными агентствами Блумберг (Bloomberg Generic Mid/Last) или Ройтерс (Reuters) либо такие ценные бумаги обращаются на организованном рынке ценных бумаг; 6) в состав активов АИФов и ПИФов, акции и инвестиционные паи которых не ограничены в обороте, могут входить акции иностранных акционерных обществ, паи (акции) иностранных ИФов, облигации иностранных коммерческих организаций, иностранные депозитарные расписки, если указанные ценные бумаги прошли процедуру листинга на одной из следующих фондовых бирж: Американская фондовая биржа (American Stock Exchange); Гонконгская фондовая биржа (Hong Kong Stock Exchange); Евронекст (Euronext Amsterdam, Euronext Brussels, Euronext Lisbon, Euronext Paris); Закрытое акционерное общество "Фондовая биржа ММВБ"; Ирландская фондовая биржа (Irish Stock Exchange); Испанская фондовая биржа (BME Spanish Exchanges); Итальянская фондовая биржа (Borsa Italiana); Корейская биржа (Korea Exchange); Лондонская фондовая биржа (London Stock Exchange); Люксембургская фондовая биржа (Luxembourg Stock Exchange); Насдак (Nasdaq); Немецкая фондовая биржа (Deutsche Borse); Нью-Йоркская фондовая биржа (New York Stock Exchange); Открытое акционерное общество "Фондовая биржа "Российская Торговая Система"; Токийская фондовая биржа (Tokyo Stock Exchange Group); Фондовая биржа Торонто (Toronto Stock Exchange, TSX Group); Фондовая биржа Швейцарии (Swiss Exchange); Шанхайская фондовая биржа (Shanghai Stock Exchange); 7) в состав активов АИФов и ПИФов, акции или инвестиционные паи которых ограничены в обороте, могут входить имущественные права по обязательствам из договоров займа, в том числе предметом займа по которым являются активы указанных фондов; 8) в состав активов АИФов и ПИФов, за исключением ИФов, относящихся к категории индексных фондов, могут входить имущественные права, вытекающие из предусмотренных п. 2 ст. 40 Закона N 156-ФЗ сделок (финансовые инструменты). 4. Положение о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, устанавливает следующие специфические требования к составу активов АИФов и ПИФов в зависимости от их категории: 1) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов денежного рынка, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; облигации российских хозяйственных обществ, а также государственные ценные бумаги РФ, государственные ценные бумаги субъектов РФ и муниципальные ценные
105
бумаги, если условия их выпуска предусматривают право на получение только денежных средств и срок до их погашения не превышает 1 года; облигации иностранных эмитентов, если присвоенный им код CFI <1> имеет следующие значения: первая буква - значение "D", вторая буква - значение "Y"; --------------------------------
<1> CFI (Classification of Financial Instruments) code - код классификации финансовых инструментов. инвестиционные паи ПИФов, относящиеся к категории фондов денежного рынка; паи (акции) иностранных инвестиционных фондов, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента являются фондами денежного рынка (money market funds); российские и иностранные депозитарные расписки на ценные бумаги, указанные выше; 2) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов облигаций, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты; полностью оплаченные акции российских открытых акционерных обществ, за исключением акций АИФов (далее - акции российских открытых акционерных обществ); полностью оплаченные акции иностранных акционерных обществ; инвестиционные паи ПИФов и акции АИФов, относящихся к категории фондов облигаций или фондов денежного рынка; паи (акции) иностранных ИФов, проспектом которых предусмотрено, что в состав активов указанных фондов могут входить только активы, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента относятся к инструментам с фиксированным доходом, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", третья буква значение "O", пятая буква - значение "S"; 3) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов акций, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; полностью оплаченные акции российских открытых акционерных обществ; полностью оплаченные акции иностранных акционерных обществ; долговые инструменты; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, относящихся к категории фондов акций и индексных фондов, если расчет индекса осуществляется только по акциям; паи (акции) иностранных ИФов, проспектом которых предусмотрено, что не менее 80% активов указанных ИФов инвестируется в ценные бумаги, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента относятся к акциям, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", третья буква - значение "O", пятая буква - значение "S"; обыкновенные акции российских закрытых акционерных обществ (для АИФов, интервальных и закрытых ПИФов); российские и иностранные депозитарные расписки на ценные бумаги, указанные выше; 4) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов смешанных инвестиций, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; 106
полностью оплаченные акции российских открытых акционерных обществ; полностью оплаченные акции иностранных акционерных обществ; долговые инструменты; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, за исключением инвестиционных фондов, относящихся к категории фондов; паи (акции) иностранных ИФов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", третья буква - значение "O", пятая буква - значение "S"; обыкновенные акции российских закрытых акционерных обществ (для АИФов, интервальных и закрытых ПИФов); российские и иностранные депозитарные расписки на ценные бумаги, указанные выше; 5) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории фондов прямых инвестиций, могут входить только: денежные средства в валюте Российской Федерации на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты, в том числе выпущенные российскими хозяйственными обществами, более 25% размещенных обыкновенных акций (долей в уставных капиталах) которых составляют активы фонда; акции российских акционерных обществ; доли в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью; облигации российских хозяйственных обществ, в отношении которых не зарегистрирован проспект ценных бумаг, если более 50% размещенных обыкновенных акций (долей в уставных капиталах) указанных обществ составляют активы фонда; простые векселя российских хозяйственных обществ, если более 50% размещенных обыкновенных акций (долей в уставных капиталах) указанных обществ составляют активы фонда. В состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории фондов прямых инвестиций, не могут входить акции российских акционерных обществ и доли в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью, размещаемые (приобретаемые) при их учреждении; 6) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты, в том числе выпущенные российскими хозяйственными обществами, более 25% размещенных акций (долей в уставных капиталах) которых составляют активы фонда; акции российских акционерных обществ; доли в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью; простые векселя российских акционерных обществ, более 25% размещенных акций которых составляют активы фонда; простые векселя российских обществ с ограниченной ответственностью, более 25% долей в уставных капиталах которых составляют активы фонда; облигации российских хозяйственных обществ, в отношении которых не зарегистрирован проспект, если более 25% размещенных акций (долей в уставных капиталах) указанных обществ составляют активы фонда; финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок.
107
В состав активов АИФа или закрытого ПИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, могут входить только акции и доли в уставных капиталах хозяйственных обществ, представивших управляющей компании этого фонда бизнес-план развития, содержащий соответствующие инвестиционной декларации указанного фонда цели и объем финансирования хозяйственного общества за счет имущества, составляющего указанный фонд (данное правило не распространяется на акции акционерных обществ, допущенные к торгам у организаторов торговли на рынке ценных бумаг). В состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, не могут входить доли российских обществ с ограниченной ответственностью и акции российских акционерных обществ, если указанные общества являются аффилированными лицами специализированного депозитария, аудитора, оценщика, регистратором акционерного инвестиционного фонда, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, или осуществляют: деятельность кредитных организаций; страховую деятельность; деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг; аудиторскую деятельность; оценочную деятельность; деятельность по управлению АИФами, ПИФами и НПФами; деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; строительство зданий и сооружений; организацию биржевой деятельности; туроператорскую деятельность; турагентскую деятельность; деятельность по продаже прав на клубный отдых; 7) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов, могут входить только: денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, за исключением инвестиционных фондов, относящихся к категории фондов фондов; паи (акции) иностранных ИФов, за исключением паев (акций) иностранных ИФов, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента являются фондами фондов; российские и иностранные депозитарные расписки на паи (акции) иностранных ИФов, за исключением паев (акций) ИФов, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента являются фондами фондов; ипотечные сертификаты участия, выданные в соответствии с законодательством РФ; 8) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории рентных фондов, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; недвижимое имущество и право аренды недвижимого имущества; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, относящихся к категории рентных фондов; паи (акции) иностранных ИФов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", пятая буква - значение "R"; 108
долговые инструменты; 9) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории фондов недвижимости, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; недвижимое имущество и право аренды недвижимого имущества; имущественные права из договоров участия в долевом строительстве объектов недвижимого имущества, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"; долговые инструменты; инвестиционные паи ПИФов и акции АИФов, относящихся к категории фондов недвижимости или рентных фондов; паи (акции) иностранных инвестиционных фондов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", пятая буква - значение "R". В состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории фондов недвижимости, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов, могут также входить: имущественные права, связанные с возникновением права собственности на объект недвижимости (его часть) после завершения его строительства (создание) и возникающие из договора, стороной по которому является юридическое лицо, которому принадлежит право собственности или иное вещное право, включая право аренды, на земельный участок, выделенный в установленном порядке для целей строительства объекта недвижимости, и (или) которое имеет разрешение на строительство объекта недвижимости на указанном земельном участке, либо юридическое лицо, инвестирующее денежные средства или иное имущество в строительство объекта недвижимости; имущественные права из договоров, на основании которых осуществляется строительство (создание) объектов недвижимого имущества (в том числе на месте сносимых объектов недвижимости) на выделенном в установленном порядке для целей строительства (создания) указанного объекта недвижимости земельном участке, который (право аренды которого) составляет активы АИФа или ПИФа; имущественные права из договоров, на основании которых осуществляется реконструкция объектов недвижимости, составляющих активы АИФа или ПИФа; проектная документация для строительства или реконструкции объекта недвижимости; акции или доли российских хозяйственных обществ (за исключением акций акционерных инвестиционных фондов), осуществляющих деятельность по проектированию, строительству зданий и сооружений, инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений и (или) по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры), более 50% размещенных акций (долей в уставном капитале) которых составляют активы фонда; 10) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории ипотечных фондов, могут входить только: денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; государственные ценные бумаги РФ; государственные ценные бумаги субъектов РФ; денежные требования, вытекающие из обеспеченных ипотекой кредитных договоров или договоров займа, и права залогодержателя по соответствующим договорам об ипотеке <1>; 109
--------------------------------
<1> Входят в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории ипотечных фондов, при соблюдении следующих условий: 1) денежные требования по обязательствам, обеспеченным ипотекой индивидуальных жилых домов и (или) квартир, и денежные требования по обязательствам, обеспеченным ипотекой иного недвижимого имущества, за исключением земельных участков, ипотека которых установлена согласно ст. 69 Закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", не входят в состав активов одного и того же инвестиционного фонда, относящегося к категории ипотечных фондов; 2) основная сумма долга по обеспеченному кредитному договору или договору займа не превышает 90% определенной оценщиком рыночной стоимости (денежной оценки) недвижимого имущества, являющегося предметом ипотеки. При этом указанная оценка должна быть осуществлена на дату не ранее чем за шесть месяцев до дня предоставления кредита или займа; 3) недвижимое имущество, являющееся предметом ипотеки, не позднее чем по истечении 90 дней с даты приобретения в составе активов паевого инвестиционного фонда соответствующих денежных требований или закладных застраховано от риска утраты или повреждения в пользу кредитора на весь срок действия кредитного договора или договора займа. При этом страховая сумма не должна быть меньше, чем размер (сумма) обеспеченного ипотекой требования; 4) недвижимое имущество, являющееся предметом ипотеки, находится на территории Российской Федерации. закладные, удостоверяющие права залогодержателя по обеспеченным ипотекой кредитным договорам или договорам займа и по договорам об ипотеке <1>; --------------------------------
<1> См. сноску выше. денежные требования, вытекающие из кредитных договоров или договоров займа, предоставленных для целей уплаты цены по договорам участия в долевом строительстве, и права залогодержателя по соответствующим договорам об ипотеке <1>; --------------------------------
<1> Входят в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории ипотечных фондов, при соблюдении следующих условий: 1) исполнение обязательств по кредитным договорам или договорам займа обеспечивается залогом имущественных прав по обязательствам из договоров участия в долевом строительстве, для уплаты цены по которым предоставлены кредиты или займы, а после государственной регистрации права собственности заемщика на объект долевого строительства - залогом этого объекта; 2) основная сумма долга по обеспеченному кредитному договору или договору займа не превышает 90% от определенной оценщиком рыночной стоимости имущественных прав, являющихся предметом ипотеки. При этом указанная оценка должна быть осуществлена на дату не ранее чем за шесть месяцев до дня предоставления кредита или займа. ипотечные ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством РФ; объекты недвижимого имущества, приобретенные (оставленные за собой) в соответствии с гражданским законодательством РФ при обращении на них взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства, денежные требования по которым составляют активы фонда <1>; --------------------------------
<1> Имущество, указанное в подп. 8 и 9 п. 11.1 настоящего Положения, может входить в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории ипотечных фондов, не более шести месяцев с момента его приобретения. имущественные права из договоров участия в долевом строительстве, приобретенные (оставленные за собой) в соответствии с гражданским законодательством 110
РФ при обращении на них взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства, денежные требования по которым составляют активы фонда <1>; --------------------------------
<1> См. сноску выше. финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок; 11) в состав активов АИФа или ПИФа, относящихся к категории индексных фондов, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; ценные бумаги, по которым рассчитывается соответствующий индекс. В состав активов ИФов, относящихся к категории индексных фондов, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов, могут входить иностранные финансовые инструменты, как квалифицированные, так и не квалифицированные в качестве ценных бумаг, по которым рассчитываются следующие индексы: S&P Global 1200 Index; S&P Global 100 Index; MSCI EAFE Index; MSCI EAFE Growth Index; MSCI EAFE Value Index; Dow Jones Global Titans 50; FTSE High Dividend Yield Index; S&P Global Industrials; MSCI EMU Index; MSCI Europe Index; MSCI Pan-Euro Index; Dow Jones Euro STOXX 50; S&P Europe 350 Index; 12) в состав активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории кредитных фондов, могут входить только: денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты; денежные требования по кредитным договорам или договорам займа, исполнение обязательств по которым обеспечено залогом (за исключением последующего залога), поручительством или банковской гарантией; имущество (в том числе имущественные права), являвшееся предметом залога и приобретенное (оставленное за собой) в соответствии с гражданским законодательством РФ при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного залогом обязательства, денежное требование по которому составляют активы фонда; финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются величины процентных ставок; 13) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов товарного рынка, могут входить только: 111
денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; долговые инструменты; драгоценные металлы, в том числе требования к кредитной организации выплатить их денежный эквивалент по текущему курсу; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, относящиеся к категории фондов товарного рынка; паи (акции) иностранных ИФов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", пятая буква - значение "C"; финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары; 14) в состав активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории хедж-фондов, могут входить только: денежные средства, в том числе иностранная валюта, на счетах и во вкладах в кредитных организациях; акции российских открытых акционерных обществ; акции иностранных акционерных обществ; долговые инструменты; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, за исключением инвестиционных фондов, относящихся к категории фондов; паи (акции) иностранных инвестиционных фондов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", третья буква - значение "C" или "O", пятая буква - значение "S", "M", "C", "D"; российские и иностранные депозитарные расписки на ценные бумаги, указанные выше; драгоценные металлы, в том числе требования к кредитной организации выплатить их денежный эквивалент по текущему курсу; финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары. 5. Состав активов АИФов и ПИФов должен соответствовать требованиям, установленным Законом N 156-ФЗ, Положением о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, иными нормативными правовыми актами или инвестиционной декларацией фонда. Согласно указанному Положению: несоответствие состава активов открытого ПИФа, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, составляющих фонд, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам владельцев инвестиционных паев фонда, в течение одного месяца с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие состава активов открытого ПИФа, возникшее в результате размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц, при изменении номинальной стоимости акций или изменении прав по акциям акционерных обществ, при дроблении или консолидации акций акционерных обществ, при конвертации ценных бумаг, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам владельцев инвестиционных паев фонда, в течение шести месяцев с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; 112
несоответствие состава активов АИФа, интервального и закрытого ПИФов, за исключением АИФов и ПИФов, относящихся к категориям фондов недвижимости, ипотечных фондов, фондов особо рискованных (венчурных) инвестиций, рентных фондов, кредитных фондов, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, составляющих имущество АИФа или ПИФа, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение шести месяцев с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие состава активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категориям фондов недвижимости, рентных фондов, ипотечных фондов, кредитных фондов или фондов особо рискованных (венчурных) инвестиций, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, объектов недвижимого имущества или иного имущества, составляющего активы АИФа или ПИФа, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение одного года с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие состава активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории индексных фондов, возникшее в результате изменения списка ценных бумаг для расчета индекса, а также количества ценных бумаг, включенных в указанный список, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение одного месяца с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие состава активов АИФа и ПИФа требованиям инвестиционной декларации фонда, возникшее в результате внесения в нее изменений и дополнений, должно быть устранено управляющей компанией фонда в течение трех месяцев с даты вступления в силу указанных изменений и дополнений. Срок устранения несоответствий состава активов АИФа и ПИФа может быть однократно продлен на тот же срок по решению ФСФР России, принятому на основании заявления управляющей компании фонда, содержащего обоснование невозможности устранения указанного несоответствия в установленный срок без нарушения законодательства РФ и (или) интересов акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа. 6. В пункте 3 ст. 33 Закона N 156-ФЗ установлено, что требования к составу активов АИФа определяются в его инвестиционной декларации, а требования к составу активов ПИФа - в инвестиционной декларации, содержащейся в правилах доверительного управления этим ПИФом. Статья 34. Структура активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Комментарий к статье 34 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлено, что требования к структуре активов АИФов и ПИФов устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России. 2. Положение о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, устанавливает следующие общие требования к структуре активов АИФов и ПИФов: 113
1) доля неликвидных ценных бумаг в составе активов открытых и интервальных ПИФов (за исключением фондов, относящихся к категории индексных) не может превышать размер, установленный указанным Положением. При этом под неликвидной ценной бумагой понимается ценная бумага, которая в соответствии с законодательством РФ или личным законом иностранного эмитента ограничена в обороте или на текущий день не соответствует ни одному из следующих критериев: ценная бумага включена в котировальные списки "А" или "Б" российской фондовой биржи; объем торгов по ценной бумаге за предыдущий календарный месяц на одной из иностранных фондовых бирж (список бирж см. в комментарии к ст. 33 Закона N 156-ФЗ) превышает 5 млн. долл. США для акций, за исключением акций иностранных ИФов, и 1 млн. долл. США для облигаций, акций (паев) иностранных ИФов и депозитарных расписок; ценная бумага имеет признаваемую котировку российского организатора торговли на рынке ценных бумаг на торговый день, предшествующий текущему дню; ценная бумага удостоверяет право ее владельца не реже чем один раз в 14 дней требовать от лица, обязанного по этой ценной бумаге, ее погашения и выплаты денежных средств в срок, не превышающий 30 дней с даты направления соответствующего требования; 2) ограничения в отношении максимальной доли ценных бумаг в составе АИФов, установленные в указанном Положении, не распространяются на государственные ценные бумаги РФ, а также на ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service). 3. Указанное Положение о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов устанавливает следующие специфические требования к структуре активов АИФов и ПИФов в зависимости от их категории: 1) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов денежного рынка, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость ценных бумаг <1> может составлять не более 30% стоимости активов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (FitchRatings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); --------------------------------
<1> Облигации российских хозяйственных обществ, а также государственные ценные бумаги РФ, государственные ценные бумаги субъектов РФ и муниципальные ценные бумаги, если условия их выпуска предусматривают право на получение только денежных средств и срок до их погашения не превышает одного года; облигации иностранных эмитентов, если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "D", вторая буква - значение "Y"; российские и иностранные депозитарные расписки; инвестиционные паи ПИФов, относящихся к категории фондов денежного рынка.
114
оценочная стоимость ценных бумаг, выпущенных одним эмитентом, может составлять не более 10% стоимости активов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов и паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 10 процентов стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФа или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов; оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 10% стоимости активов открытого ПИФА и не более 30% стоимости активов интервального ПИФа; оценочная стоимость иностранных ценных бумаг, не допущенных к торгам российскими организаторами торговли на рынке ценных бумаг, может составлять не более 30% стоимости активов; 2) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов облигаций, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного квартала оценочная стоимость долговых инструментов должна составлять не менее 50% стоимости активов. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем; оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента может составлять не более 15% стоимости активов открытого или интервального ПИФа и не более 25% стоимости активов закрытого ПИФа или АИФа. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, и (или) акций АИФов, и (или) паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 10% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФа, или акций АИФа, или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30 процентов количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов; оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 10% стоимости активов открытого ПИФа и не более 50% стоимости активов интервального ПИФа; оценочная стоимость ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством РФ предназначены для квалифицированных инвесторов или личным законом иностранного эмитента не предусмотрены для публичного обращения, может составлять не более 5% стоимости активов открытого или интервального ПИФа и не более 10% стоимости активов АИФа или закрытого ПИФа; оценочная стоимость акций российских и иностранных акционерных обществ, а также конвертируемых в акции облигаций российских и иностранных акционерных обществ может составлять не более 20% стоимости активов; 115
оценочная стоимость иностранных ценных бумаг, не допущенных к торгам российскими организаторами торговли на рынке ценных бумаг, может составлять не более 70% стоимости активов открытого ПИФа; 3) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов акций, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость долговых инструментов может составлять не более 40% стоимости активов; не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного квартала оценочная стоимость акций российских акционерных обществ, инвестиционных паев ПИФов, акций иностранных акционерных обществ, паев (акций) иностранных ИФов, а также российских и иностранных депозитарных расписок на акции должна составлять не менее 50% стоимости активов; оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента может составлять не более 15% стоимости активов открытых и интервальных ПИФов и не более 35% стоимости активов АИФов и закрытых ПИФов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, и (или) акций АИФов, и (или) паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 40% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФа, или акций АИФа, или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов; оценочная стоимость ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством РФ предназначены для квалифицированных инвесторов или личным законом иностранного эмитента не предусмотрены для публичного обращения, может составлять не более 5% стоимости активов открытого или интервального ПИФа и не более 10% стоимости активов АИФа или закрытого ПИФа; оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 10% стоимости активов открытых ПИФов и не более 50% активов интервальных ПИФов; оценочная стоимость обыкновенных акций закрытых акционерных обществ может составлять не более 15% стоимости активов интервального ПИФа; количество обыкновенных акций закрытого акционерного общества должно составлять более 25% общего количества размещенных обыкновенных акций этого акционерного общества, по которым зарегистрированы отчеты об итогах выпуска, а в случае приобретения акций при учреждении закрытого акционерного общества - более 25% общего количества обыкновенных акций, размещаемых учредителям в соответствии с договором о создании общества; оценочная стоимость иностранных ценных бумаг, не допущенных к торгам российскими организаторами торговли на рынке ценных бумаг, может составлять не более 70% стоимости активов открытого ПИФа; 4) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов смешанных инвестиций, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного квартала оценочная стоимость ценных бумаг должна составлять не менее 70% стоимости активов; 116
оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента может составлять не более 15% стоимости активов открытых и интервальных ПИФов и не более 35% стоимости активов АИФов и закрытых ПИФов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, и (или) акций АИФов, и (или) паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 15% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФа, или акций АИФа, или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов; оценочная стоимость ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством РФ предназначены для квалифицированных инвесторов или личным законом иностранного эмитента не предусмотрены для публичного обращения, может составлять не более 5% стоимости активов открытого или интервального ПИФа и не более 10% стоимости активов АИФа или закрытого ПИФа; оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 10% стоимости активов открытых ПИФов и не более 50% активов интервальных ПИФов; оценочная стоимость обыкновенных акций закрытых акционерных обществ может составлять не более 15% стоимости активов интервального ПИФа; количество обыкновенных акций закрытого акционерного общества должно составлять более 25% общего количества размещенных обыкновенных акций этого акционерного общества, по которым зарегистрированы отчеты об итогах выпуска, а в случае приобретения акций при учреждении закрытого акционерного общества - более 25% общего количества обыкновенных акций, размещаемых учредителям в соответствии с договором о создании общества; оценочная стоимость иностранных ценных бумаг, не допущенных к торгам российскими организаторами торговли на рынке ценных бумаг, может составлять не более 70% стоимости активов открытого ПИФа; 5) структура активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории фондов прямых инвестиций, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость акций акционерных обществ, включенных в котировальные списки фондовых бирж, а также долговых инструментов, за исключением долговых инструментов, выпущенных российскими хозяйственными обществами, более 25% размещенных обыкновенных акций (долей в уставных капиталах) которых составляют активы фонда, может составлять не более 10% стоимости активов; количество обыкновенных акций акционерного общества, не включенных в котировальные списки фондовых бирж, должно составлять более 25% общего количества размещенных обыкновенных акций этого акционерного общества, по которым зарегистрированы отчеты об итогах выпуска (дополнительного выпуска); доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должна составлять более 25% уставного капитала этого общества; 6) структура активов АИФа и закрытого ПИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; 117
оценочная стоимость ценных бумаг, включенных в котировальные списки фондовых бирж (за исключением котировального списка "И"), может составлять не более 30% стоимости активов; оценочная стоимость акций и облигаций российских хозяйственных обществ, включенных в котировальный список "И" фондовых бирж, а также ценных бумаг, не включенных в котировальные списки фондовых бирж, и оценочная стоимость долей в уставных капиталах российских обществ с ограниченной ответственностью в сумме должны составлять <1>: --------------------------------
<1> Не применяется к структуре активов ПИФов, относящихся к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, если до окончания срока договора доверительного управления таким фондом осталось менее одного года. не менее 10% стоимости активов - по истечении одного года с даты утверждения инвестиционной декларации АИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, или с даты завершения формирования ПИФа (вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, предусматривающих, что ПИФ относится к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций); не менее 30% стоимости активов - по истечении трех лет с даты утверждения инвестиционной декларации АИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, или с даты завершения формирования ПИФа (вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления ПИФом, предусматривающих, что ПИФ относится к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций); не менее 50% стоимости активов - по истечении шести лет с даты утверждения инвестиционной декларации АИФа, относящегося к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций, или с даты завершения формирования ПИФа (вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления ПИФом, предусматривающих, что ПИФ относится к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций); 7) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов фондов, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента, ИФа или ипотечного покрытия может составлять не более 15% стоимости активов <1>. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); --------------------------------
<1> Требование не применяется к структуре активов ИФа, относящегося к категории фондов фондов, если инвестиционная декларация такого фонда предусматривает только денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях, а также паи (акции) одного иностранного ИФа, который в соответствии с личным законом этого фонда является индексным фондом, с указанием его названия, места нахождения и индекса, которым представлена структура его активов. не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного квартала оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, акций АИФов и ипотечных 118
сертификатов участия, а также паев (акций) иностранных ИФ должна составлять не менее 50 процентов стоимости активов; оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, ипотечных сертификатов участия, акций АИФов, паев (акций) иностранных ИФов, которые (активы которых) находятся в управлении (доверительном управлении) одной управляющей компании (управляющего), может составлять не более 35% стоимости активов <1>; --------------------------------
<1> Требование не применяется к структуре активов ИФа, относящегося к категории фондов фондов, если инвестиционная декларация такого фонда предусматривает только денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях, а также паи (акции) одного иностранного ИФа, который в соответствии с личным законом этого фонда является индексным фондом, с указанием его названия, места нахождения и индекса, которым представлена структура его активов. оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 10% стоимости активов открытого ПИФа и 50% стоимости активов интервального ПИФа; оценочная стоимость ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством РФ предназначены для квалифицированных инвесторов или личным законом иностранного эмитента не предусмотрены для публичного обращения, может составлять не более 5% стоимости активов открытого или интервального ПИФа и не более 10% стоимости активов АИФа или закрытого ПИФа <1>; --------------------------------
<1> Требование не применяется к структуре активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов фондов, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов. количество инвестиционных паев ПИФа, ипотечных сертификатов участия, или акций АИФа, или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов (ипотечных покрытий) <1>; --------------------------------
<1> Требование не применяется к структуре активов ИФа, относящегося к категории фондов фондов, если инвестиционная декларация такого фонда предусматривает только денежные средства, включая иностранную валюту, на счетах и во вкладах в кредитных организациях, а также паи (акции) одного иностранного ИФа, который в соответствии с личным законом этого фонда является индексным фондом, с указанием его названия, места нахождения и индекса, которым представлена структура его активов. оценочная стоимость иностранных ценных бумаг, не допущенных к торгам российскими организаторами торговли на рынке ценных бумаг, может составлять не более 70% стоимости активов открытого ПИФа <1>; --------------------------------
<1> См. сноску выше. 8) структура активов закрытого ПИФа и АИФа, относящихся к категории рентных фондов, должна соответствовать одновременно следующим требованиям: не менее двух третей рабочих дней в течение календарного года оценочная стоимость недвижимого имущества и прав на недвижимое имущество (право аренды недвижимого имущества) должна составлять не менее 50% стоимости чистых активов <1>; --------------------------------
<1> Требование применяется по истечении одного года с даты завершения формирования закрытого ПИФа (с даты выдачи лицензии на осуществление деятельности 119
ИФов) или с даты вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым ПИФом (в инвестиционную декларацию АИФа), предусматривающих, что ПИФ (АИФ) относится к категории рентных фондов. Данное требование не применяется к структуре активов ПИФа, относящегося к категории рентных фондов, если до окончания срока договора доверительного управления таким фондом осталось менее одного года. оценочная стоимость долговых инструментов может составлять не более 40% стоимости активов; денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов и акций АИФов, а также паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 30% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФа, акций АИФа, паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) этого фонда; оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента (инвестиционного фонда) может составлять не более 15% стоимости активов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); 9) структура активов закрытого ПИФа и АИФа, относящихся к категории фондов недвижимости, должна соответствовать одновременно следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного года оценочная стоимость объектов <1> должна составлять не менее 40% стоимости чистых активов <2>; --------------------------------
<1> К таким объектам относятся: недвижимое имущество и право аренды недвижимого имущества; имущественные права из договоров участия в долевом строительстве объектов недвижимого имущества; имущественные права, связанные с возникновением права собственности на объект недвижимости (его часть) после завершения его строительства (создания) и возникающие из договора, стороной по которому является юридическое лицо, которому принадлежит право собственности или иное вещное право, включая право аренды, на земельный участок, выделенный в установленном порядке для целей строительства объекта недвижимости, и (или) которое имеет разрешение на строительство объекта недвижимости на указанном земельном участке, либо юридическое лицо, инвестирующее денежные средства или иное имущество в строительство объекта недвижимости; имущественные права из договоров, на основании которых осуществляется строительство (создание) объектов недвижимого имущества (в том числе на месте сносимых объектов недвижимости) на выделенном в установленном порядке для целей строительства (создания) указанного объекта недвижимости земельном участке, который (право аренды которого) составляет активы АИФа или ПИФа; имущественные права из договоров, на основании которых осуществляется реконструкция объектов недвижимости, составляющих активы АИФа или ПИФа; проектная документация для строительства или реконструкции объекта недвижимости. <2> Требование применяется по истечении одного года с даты завершения формирования закрытого ПИФа (с даты выдачи лицензии на осуществление деятельности 120
ИФа) или с даты вступления в силу изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым ПИФом (в инвестиционную декларацию АИФа), предусматривающих, что АИФ или ПИФ относится к категории фондов недвижимости. Требование не применяется к структуре активов ПИФов, относящихся к категории фондов недвижимости, если до окончания срока договора доверительного управления таким фондом осталось менее одного года. оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов и акций АИФов, а также паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 20% стоимости активов <1>; --------------------------------
<1> Требования не применяются к структуре активов АИФов и ПИФов, относящихся к категории фондов недвижимости, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов. количество инвестиционных паев ПИФа, акций АИФа, паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30 процентов количества выданных инвестиционных паев этого фонда <1>; --------------------------------
<1> См. сноску выше. оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента (инвестиционного фонда) может составлять не более 15% стоимости активов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (Fitch-Ratings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service) <1>; --------------------------------
<1> Требования не применяются к структуре активов АИФов и ПИФов, относящихся к категории фондов недвижимости, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов. 10) структура активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории ипотечных фондов, должна соответствовать одновременно следующим требованиям: не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного года сумма требований по кредитным договорам или договорам займа, а также оценочная стоимость закладных и ипотечных ценных бумаг должны составлять не менее 65% стоимости активов <1>; --------------------------------
<1> Требование применяется по истечении одного года с даты предоставления АИФу соответствующей лицензии и даты завершения формирования закрытого ПИФа или с даты вступления в силу изменений и дополнений в инвестиционную декларацию АИФа или правила доверительного управления закрытым ПИФом, предусматривающих, что ИФ относится к категории ипотечных фондов, если инвестиционной декларацией, правилами или изменениями и дополнениями в них не предусмотрен меньший срок. Требование не применяется к структуре активов ПИФа, относящегося к категории ипотечных фондов, если до окончания срока договора доверительного управления таким фондом осталось менее одного года. сумма требований, вытекающих из кредитных договоров или договоров займа, предоставленных для целей уплаты цены по договорам участия в долевом строительстве, может составлять не более 30% стоимости активов; 121
сумма требований по одному кредитному договору или договору займа может составлять не более 10 процентов стоимости активов; сумма требований по обязательствам, обеспеченным залогом объектов незавершенного строительства, может составлять не более 30% стоимости активов; 11) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории индексных фондов, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: если инвестиционные паи или акции ИФа не ограничены в обороте, оценочная стоимость ценных бумаг должна составлять не менее 70% стоимости активов открытого ПИФа, 85% стоимости активов интервального ПИФа и 90% стоимости активов АИФа и закрытого ПИФа; если инвестиционные паи или акции ИФа предназначены для квалифицированных инвесторов, оценочная стоимость ценных бумаг российских эмитентов и (или) иностранных финансовых инструментов, как квалифицированных, так и неквалифицированных в качестве ценных бумаг, должна составлять не менее 85% стоимости активов интервального ПИФа и 90% стоимости активов АИФа и закрытого ПИФа; если инвестиционные паи или акции ИФа не ограничены в обороте, количество ценных бумаг, входящих в состав активов ИФа, должно быть пропорционально количеству ценных бумаг, по которым рассчитывается индекс. При этом разница между выраженной в процентах долей ценных бумаг одного эмитента в суммарной стоимости ценных бумаг, по которым рассчитывается индекс, и долей оценочной стоимости этих ценных бумаг в стоимости активов фонда не может превышать 3%; если инвестиционные паи или акции ИФа предназначены для квалифицированных инвесторов, количество ценных бумаг российских эмитентов и (или) иностранных финансовых инструментов, как квалифицированных, так и не квалифицированных в качестве ценных бумаг, входящих в состав активов инвестиционного фонда, должно быть пропорционально количеству ценных бумаг российских эмитентов и (или) указанных инструментов, по которым рассчитывается индекс. При этом разница между выраженной в процентах долей ценных бумаг российских эмитентов и (или) иностранных финансовых инструментов одного эмитента в суммарной стоимости ценных бумаг российских эмитентов и (или) иностранных финансовых инструментов, по которым рассчитывается индекс, и долей оценочной стоимости этих ценных бумаг российских эмитентов и (или) иностранных финансовых инструментов в стоимости активов фонда не может превышать 3%; 12) структура активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категории кредитных фондов, должна соответствовать одновременно следующим требованиям: не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного года сумма требований по кредитным договорам или договорам займа должна составлять не менее 65% стоимости активов <1>; --------------------------------
<1> Требование применяется по истечении одного года с даты предоставления АИФу соответствующей лицензии и даты завершения формирования закрытого ПИФа или с даты вступления в силу изменений и дополнений в инвестиционную декларацию АИФа или правила доверительного управления закрытым ПИФом, предусматривающих, что ИФ относится к категории кредитных фондов, если инвестиционной декларацией, правилами или изменениями и дополнениями в них не предусмотрен меньший срок. Требование не применяется к структуре активов ПИФов, относящихся к категории кредитных фондов, если до окончания срока договора доверительного управления таким фондом осталось менее одного года. стоимость имущества (в том числе имущественных прав), являвшегося предметом залога и приобретенного (оставленного за собой) в соответствии с гражданским 122
законодательством РФ при обращении на него взыскания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обеспеченного залогом обязательства, денежное требование по которому составляют активы фонда, может составлять не более 20% стоимости активов. Исключение составляют долговые инструменты; 13) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории фондов товарного рынка, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного года стоимость драгоценных металлов и требований к кредитной организации выплатить их денежный эквивалент по текущему курсу, а также финансовых инструментов должна составлять не менее 50% стоимости активов; денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25% стоимости активов; оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, акций АИФов, а также акций (паев) иностранных ИФов может составлять не более 20% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФА, акций АИФа или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) этого фонда; оценочная стоимость ценных бумаг одного эмитента может составлять не более 15% стоимости активов. Исключение составляют государственные ценные бумаги РФ, а также ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "BBB-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" (FitchRatings) или "Стандарт энд Пурс" (Standard & Poor's) либо не ниже уровня "Baa3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" (Moody's Investors Service); оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 30% стоимости активов интервального ПИФа; 14) структура активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории хедж-фондов, должна одновременно соответствовать следующим требованиям: денежные средства, находящиеся во вкладах в одной кредитной организации, могут составлять не более 25 процентов стоимости активов; не менее двух третей рабочих дней в течение одного календарного квартала оценочная стоимость активов <1> должна составлять не менее 70% стоимости активов; --------------------------------
<1> В их число входят: акции российских открытых акционерных обществ; акции иностранных акционерных обществ; долговые инструменты; акции АИФов и инвестиционные паи ПИФов, за исключением ИФов, относящихся к категории фондов фондов; паи (акции) иностранных ИФов, если присвоенный указанным паям (акциям) код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", третья буква - значение "C" или "O", пятая буква - значение "S", "M", "C", "D"; российские и иностранные депозитарные расписки на ценные бумаги; драгоценные металлы, в том числе требования к кредитной организации выплатить их денежный эквивалент по текущему курсу; финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары; финансовые инструменты, базовым активом которых являются финансовые инструменты, базовым активом которых являются биржевые товары. оценочная стоимость инвестиционных паев ПИФов, и (или) акций АИФов, и (или) паев (акций) иностранных ИФов может составлять не более 30% стоимости активов; количество инвестиционных паев ПИФов, или акций АИФа, или паев (акций) иностранного ИФа может составлять не более 30% количества выданных (выпущенных) инвестиционных паев (акций) каждого из этих фондов;
123
оценочная стоимость неликвидных ценных бумаг может составлять не более 70% активов интервальных ПИФов. 4. Структура активов АИФов и ПИФов должна соответствовать требованиям, установленным Законом N 156-ФЗ, Положением о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н, иными нормативными правовыми актами или инвестиционной декларацией. Согласно Положению о составе и структуре активов АИФов и активов ПИФов: несоответствие структуры активов открытого ПИФа, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, составляющих фонд, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам владельцев инвестиционных паев фонда, в течение одного месяца с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие структуры активов открытого ПИФа, возникшее в результате размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц, при изменении номинальной стоимости акций или изменении прав по акциям акционерных обществ, при дроблении или консолидации акций акционерных обществ, при конвертации ценных бумаг, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам владельцев инвестиционных паев фонда, в течение шести месяцев с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие структуры активов АИФа, интервального и закрытого ПИФов, за исключением АИФов и ПИФов, относящихся к категориям фондов недвижимости, ипотечных фондов, фондов особо рискованных (венчурных) инвестиций, рентных фондов, кредитных фондов, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, составляющих имущество АИФа или ПИФа, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение шести месяцев с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие структуры активов АИФа и закрытого ПИФа, относящихся к категориям фондов недвижимости, рентных фондов, ипотечных фондов, кредитных фондов или фондов особо рискованных (венчурных) инвестиций, возникшее в результате изменения оценочной стоимости ценных бумаг, объектов недвижимого имущества или иного имущества, составляющего активы АИФа или ПИФа, или возникновения иных обстоятельств, не зависящих от действий управляющей компании такого фонда, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение одного года с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие структуры активов АИФа и ПИФа, относящихся к категории индексных фондов, возникшее в результате изменения списка ценных бумаг для расчета индекса, а также количества ценных бумаг, включенных в указанный список, должно быть устранено управляющей компанией фонда мерами, в наибольшей степени отвечающими интересам акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа, в течение одного месяца с даты, когда указанное несоответствие было или должно было быть выявлено; несоответствие структуры активов АИФа и ПИФа требованиям инвестиционной декларации фонда, возникшее в результате внесения в нее изменений и дополнений, должно быть устранено управляющей компанией фонда в течение трех месяцев с даты вступления в силу указанных изменений и дополнений. 124
Срок устранения несоответствий структуры активов АИФа и ПИФа может быть однократно продлен на тот же срок по решению ФСФР России, принятому на основании заявления управляющей компании фонда, содержащего обоснование невозможности устранения указанного несоответствия в установленный срок без нарушения законодательства РФ и (или) интересов акционеров АИФа и владельцев инвестиционных паев ПИФа. 5. В соответствии со ст. 34 Закона N 156-ФЗ инвестиционная декларация АИФа и ПИФа может устанавливать более высокие требования к структуре активов, чем требования, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР России, в том числе рассмотренные выше. Статья 35. Инвестиционная декларация Комментарий к статье 35 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к содержанию инвестиционной декларации АИФов и ПИФов. 2. Инвестиционная декларация АИФа и ПИФа является документом, который призван помочь инвестору сделать осознанный выбор направлений инвестирования, отвечающих его целям и задачам, а также отношению к риску и доходности. Для этого, согласно ст. 35 Закона N 156-ФЗ, инвестиционная декларация должна содержать следующий перечень сведений: 1) описание целей инвестиционной политики АИФа и управляющей компании ПИФа; 2) перечень объектов инвестирования; 3) описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты инвестирования; 4) требования к структуре активов АИФа и ПИФа. 3. Следует отметить, что, как было отмечено в п. 5 комментария к ст. 34 Закона N 156-ФЗ, инвестиционные декларации АИФа и ПИФа могут устанавливать более высокие требования к структуре активов, чем требования, предусмотренные нормативными правовыми актами ФСФР России. Глава VII. ОПРЕДЕЛЕНИЕ СТОИМОСТИ ЧИСТЫХ АКТИВОВ АКЦИОНЕРНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ И ЧИСТЫХ АКТИВОВ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ. ОЦЕНКА АКТИВОВ АКЦИОНЕРНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ И АКТИВОВ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ Статья 36. Определение стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов и чистых активов паевых инвестиционных фондов Комментарий к статье 36 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлено, что порядок и сроки определения стоимости чистых активов АИФов и ПИФов устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России. 2. Указанные выше вопросы в настоящее время определяет Положение о порядке и сроках определения стоимости чистых активов АИФов, стоимости чистых активов ПИФов, расчетной стоимости инвестиционных паев ПИФов, а также стоимости чистых активов АИФов в расчете на одну акцию, утв. Приказом ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н <1>. 125
--------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 29; Российская газета. N 157. 2005 (вступил в силу с 1 октября 2005 г.). 3. Стоимость чистых активов АИФов или ПИФов (стоимость чистых активов) определяется как разница между стоимостью активов этого фонда и величиной обязательств, подлежащих исполнению за счет указанных активов, на момент определения стоимости чистых активов. Стоимость активов АИФов или ПИФов определяется как сумма денежных средств на счетах и во вкладах и оценочной стоимости иного имущества, составляющего указанные активы, которая определяется в соответствии с указанным Положением. 4. Стоимость чистых активов АИФа определяется ежемесячно по состоянию на последний день календарного месяца. Стоимость чистых активов ПИФа определяется: 1) до завершения формирования ПИФа - каждый рабочий день; 2) на дату завершения формирования ПИФа; 3) в случае приостановления выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев - на дату возобновления их выдачи, погашения и обмена; 4) в случае прекращения ПИФа - на дату возникновения основания его прекращения. После завершения формирования ПИФа стоимость чистых активов такого фонда определяется: 1) стоимость чистых активов открытого ПИФа - каждый рабочий день; 2) стоимость чистых активов интервального ПИФа: ежемесячно на последний рабочий день календарного месяца; на последний день срока приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; 3) стоимость чистых активов закрытого ПИФа: ежемесячно на последний рабочий день календарного месяца; в случае погашения инвестиционных паев или увеличения количества выданных инвестиционных паев - на день, следующий за днем окончания срока приема заявок на приобретение инвестиционных паев. 5. Стоимость чистых активов определяется в рублях с точностью не меньшей, чем до двух знаков после запятой по состоянию на 20 часов московского времени. При определении стоимости чистых активов учитываются изменения в активах АИФа или ПИФа и обязательствах, подлежащих исполнению за счет указанных активов, произошедшие в период между предшествующим и текущим моментами определения стоимости чистых активов. 6. Результаты определения стоимости чистых активов отражаются в справке о стоимости чистых активов, за исключением определения стоимости чистых активов ПИФа до завершения его формирования. К справке о стоимости чистых активов, составленной на последний день календарного месяца, или к справке о стоимости чистых активов ПИФа, составленной на последний рабочий день календарного месяца, прилагается отчет об изменении стоимости чистых активов. Информация в отчете об изменении стоимости чистых активов представляется по данным справки о стоимости чистых активов нарастающим итогом с начала календарного года. В случае если лицензия акционерному инвестиционному фонду предоставлена в течение календарного года, информация в справке о стоимости чистых активов и приложениях к ней представляется с даты предоставления лицензии.
126
В случае если формирование ПИФа завершилось в течение календарного года, информация в справке о стоимости чистых активов и приложениях к ней представляется с даты завершения его формирования. В составе информации о размещении акций акционерного инвестиционного фонда (выдаче инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда) отражается сумма денежных средств и (или) оценочная стоимость иного имущества, поступивших в оплату акций (инвестиционных паев) и включенных в состав активов акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда. К справке о стоимости чистых активов АИФа, составленной на последний день календарного квартала, или к справке о стоимости чистых активов ПИФа, составленной на последний рабочий день календарного квартала, прилагается также пояснительная записка. Пояснительная записка к справке о стоимости чистых активов должна содержать следующую информацию: о фактах совершения ошибок, приведших к изменению стоимости чистых активов в расчете на одну акцию АИФа или расчетной стоимости инвестиционного пая ПИФа на 0,5 и более процентов, а также о мерах по исправлению и последствиях исправления таких ошибок; о забалансовых рисках АИФа или ПИФа; сведения о событиях, которые оказали существенное влияние на стоимость чистых активов АИФа или ПИФа. В пояснительной записке может также содержаться иная информация. Справка о стоимости чистых активов, отчет об изменении стоимости чистых активов и пояснительная записка должны быть подписаны руководителем АИФа (управляющей компании ПИФа), уполномоченным лицом АИФа (управляющей компании ПИФа), ответственным за ведение бухгалтерского учета соответствующего фонда, а также уполномоченным лицом специализированного депозитария АИФа (ПИФа). 7. Правила определения стоимости активов АИФов или ПИФов и величины обязательств, подлежащих исполнению за счет указанных активов (Правила), устанавливаются в соответствии с указанным выше Положением о порядке и сроках определения стоимости чистых активов АИФов, стоимости чистых активов ПИФов, расчетной стоимости инвестиционных паев ПИФов, а также стоимости чистых активов АИФов в расчете на одну акцию внутренним документом АИФа или управляющей компании ПИФа. В случае если стоимость чистых активов АИФа определяется его управляющей компанией, она обязана соблюдать Правила, утвержденные уполномоченным органом АИФа. В Правилах должна содержаться следующая информация: периодичность проведения оценщиком фонда оценки стоимости имущества, подлежащего указанной оценке; наименования российских организаторов торговли на рынке ценных бумаг, по результатам торгов у которых определяются признаваемые котировки ценных бумаг, или правила выбора таких организаторов торговли на рынке ценных бумаг; наименования иностранных фондовых бирж, по результатам торгов на которых определяется цена закрытия рынка ценных бумаг иностранных эмитентов, или правила выбора таких фондовых бирж; ставка (ставки) дисконтирования оставшихся платежей по денежным требованиям, составляющим активы паевого инвестиционного фонда, которая не может быть менее двух третей ставки рефинансирования Банка России. Правила должны также содержать сведения о формировании резерва для возмещения предстоящих расходов, связанных с доверительным управлением открытым ПИФом, формируемым за счет имущества, составляющего такой фонд, или об отказе от формирования такого резерва. 127
Правила утверждаются уполномоченным органом АИФа или управляющей компании ПИФа на очередной календарный год и согласовываются со специализированным депозитарием фонда не позднее чем за месяц до начала календарного года. Статья 37. Оценка активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 37 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к порядку оценке активов АИФов и ПИФов. 2. В соответствии с п. 1 ст. 37 Закона N 156-ФЗ оценка активов АИФов и ПИФов осуществляется в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами ФСФР России. Таким нормативным правовым актом является Положение о порядке и сроках определения стоимости чистых активов АИФов, стоимости чистых активов ПИФов, расчетной стоимости инвестиционных паев ПИФов, а также стоимости чистых активов АИФов в расчете на одну акцию, утв. Приказом ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 0521/пз-н. 3. В соответствии с п. 2 ст. 37 Закона N 156-ФЗ оценочная стоимость недвижимости, прав на недвижимость и иное имущество определяется оценщиком АИФа и ПИФа. Согласно ст. 4 Закона "Об оценочной деятельности" <1> оценщиками признаются физические лица, являющиеся членами одной из СРО и надлежащим образом застраховавшие свою ответственность, - субъекты оценочной деятельности. В статье 3 Закона "Об оценочной деятельности" под оценочной деятельностью понимается профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости. Оценочная деятельность осуществляется в соответствии с международными договорами РФ, Законом "Об оценочной деятельности", а также другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, регулирующими отношения, возникающие при осуществлении оценочной деятельности. Оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом, которое соответствует условиям, установленным ст. 15.1 Закона "Об оценочной деятельности". В соответствии со ст. 9 Закона "Об оценочной деятельности" основанием для проведения оценки является договор на проведение оценки соответствующего объекта, заключенный заказчиком с оценщиком или с юридическим лицом, с которым оценщик заключил трудовой договор. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813; Российская газета. N 148 - 149. 1998. Как следует из п. 2 ст. 37 Закона N 156-ФЗ, оценку недвижимого имущества, прав на недвижимое имущество, иного предусмотренного имущества, принадлежащего АИФу или составляющего ПИФ, осуществляет оценщик, определенный советом директоров (наблюдательным советом) АИФа или указанный в правилах доверительного управления ПИФом. 4. В соответствии с п. 4 ст. 37 Закона N 156-ФЗ оценка недвижимого имущества, прав на недвижимое имущество, иного предусмотренного нормативными правовыми актами ФСФР имущества России должна осуществляться при его приобретении, а также не реже одного раза в год, если иная периодичность не установлена нормативными правовыми актами ФСФР России. 5. В статье 16 Закона "Об оценочной деятельности" установлено, что оценщик является независимым. Согласно ее нормам оценка объекта оценки не может проводиться 128
оценщиком, если он является учредителем, собственником, акционером, должностным лицом или работником юридического лица - заказчика, лицом, имеющим имущественный интерес в объекте оценки, либо состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве. Кроме того, проведение оценки объекта оценки не допускается, если: в отношении объекта оценки оценщик имеет вещные или обязательственные права вне договора; оценщик является участником (членом) или кредитором юридического лица заказчика либо такое юридическое лицо является кредитором или страховщиком оценщика. Пункт 5 ст. 37 Закона "Об инвестиционных фондах" устанавливает, что оценщиком АИФа и ПИФа не могут быть аффилированные лица АИФа, управляющей компании и специализированного депозитария АИФа и ПИФа, аудитора АИФа и аудитора управляющей компании ПИФа. Следует отметить, что в соответствии со ст. 16 Закона "Об оценочной деятельности" не допускается вмешательство заказчика либо иных заинтересованных лиц в деятельность оценщика, если это может негативно повлиять на достоверность результата проведения оценки объекта оценки, в том числе ограничение круга вопросов, подлежащих выяснению или определению при проведении оценки объекта оценки. 6. Пункт 6 ст. 37 Закона N 156-ФЗ определяет, что оценщик несет ответственность перед АИФом или владельцами инвестиционных паев за причиненные им убытки, возникшие в связи с использованием АИФом или управляющей компанией ПИФа итоговой величины рыночной либо иной стоимости объекта оценки, указанной в отчете, подписанном оценщиком: при расчете стоимости чистых активов АИФа и активов ПИФа; при совершении сделок с имуществом АИФа и имуществом, составляющим ПИФ. Из смысла рассматриваемой нормы следует, что речь в ней идет о мерах гражданскоправовой ответственности оценщика. Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. 7. В соответствии с п. 7 ст. 37 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ПИФа несет с оценщиком субсидиарную (дополнительную) ответственность, предусмотренную п. 6 ст. 37 Закона N 156-ФЗ. Такая формула гражданско-правовой ответственности управляющей компании за убытки означает, что основным должником является оценщик, а дополнительным (субсидиарным) - управляющая компания. Соответственно, требование о возмещении убытков должно быть сначала предъявлено оценщику. В случае если он не удовлетворил такое требование или не отвечает на него в разумный срок, оно может быть предъявлено субсидиарному должнику - управляющей компании. Впоследствии управляющая компания как субсидиарный должник вправе требовать с оценщика как основного должника сумму, уплаченную им вместо основного должника (право обратного требования или регресса), в размере суммы, уплаченной ею зарегистрированным лицам, а также приобретателям инвестиционных паев и иным лицам, обратившимся для открытия лицевого счета. 8. Согласно п. 8 ст. 37 Закона N 156-ФЗ оценка имущества, принадлежащего АИФу или составляющего ПИФ, акции (инвестиционные паи) которого ограничены в обороте, может не осуществляться. Исключение составляют случаи, предусмотренные 129
нормативными правовыми актами ФСФР России, инвестиционной декларацией АИФа или правилами доверительного управления ПИФом. Глава VIII. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ Статья 38. Требования к управляющей компании Комментарий к статье 38 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к управляющей компании ИФов (АИФов и ПИФов). 2. В пункте 1 ст. 38 Закона N 156-ФЗ определены организационно-правовые формы управляющей компании ИФов. Управляющей компанией может быть юридическое лицо, являющееся хозяйственным обществом, созданным в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Определение понятия юридического лица представлено в ст. 48 ГК РФ. Так, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (ст. 66 ГК РФ). Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ). Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ). Юридические лица, созданные в иных организационно-правовых формах, не могут являться управляющей компанией ИФов. 3. В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. При этом установлено, что коммерческие организации в случаях, предусмотренных законом, должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Согласно п. 2 ст. 38 Закона N 156-ФЗ управляющая компания ИФа в сочетании со словами "управляющая компания" может использовать в своем наименовании слова "инвестиционный фонд", "акционерный инвестиционный фонд" или "паевой инвестиционный фонд". Следует отметить, что иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд" в любых сочетаниях. Исключение составляют АИФы и ПИФы, а также специализированные депозитарии.
130
4. В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Пункт 3 ст. 38 Закона N 156-ФЗ определяет, что управляющая компания ИФов вправе осуществлять свою деятельность только на основании лицензии управляющей компании (вопросы лицензирования будут рассмотрены в рамках комментария к ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ). На основании лицензии управляющей компании также осуществляется доверительное управление иными активами в случаях, предусмотренных федеральными законами. В частности, согласно письму ФСФР России от 15 мая 2007 г. N 07-ОВ-01/9826 <1> на основании лицензии управляющей компании может осуществляться доверительное управление: --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2007. N 6. средствами пенсионных накоплений - в соответствии с Законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" и Законом "О негосударственных пенсионных фондах"; накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих - в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих"; ипотечным покрытием - в соответствии с Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах"; средствами компенсационного фонда саморегулируемой организации оценщиков - в соответствии с Законом "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"; целевым капиталом некоммерческой организации - в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций". 5. Согласно п. 4 ст. 38 Закона N 156-ФЗ деятельность по доверительному управлению активами АИФа и ПИФа может совмещаться только с деятельностью по управлению ценными бумагами, осуществляемой в соответствии с Законом "О рынке ценных бумаг". В соответствии со ст. 5 Закона "О рынке ценных бумаг" под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. На осуществление деятельности по управлению ценными бумагами выдается лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Лицензирующим органом выступает ФСФР России. Согласно письму ФСФР России от 10 апреля 2007 г. N 07-ОВ-01/7235 <1> осуществление обществами, имеющими лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, деятельности, являющейся предпринимательской, но не предусмотренной ст. 38 Закона N 156-ФЗ, неправомерно. --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2007. N 4. 6. Пункт 5 ст. 38 Закона N 156-ФЗ определяет виды деятельности, которые управляющая компания имеет право осуществлять помимо тех, которые были уже рассмотрены. В частности, управляющей компании разрешено: 131
инвестировать собственные средства; совершать сделки по передаче имущества в пользование; оказывать консультационные услуги в области инвестиций. При этом установлено, что при осуществлении этих видов деятельности управляющая компания должна соблюдать требования нормативных правовых актов ФСФР России по предупреждению конфликта интересов. 7. Размер собственных средств управляющей компании должен соответствовать требованиям нормативных правовых актов ФСФР России. В настоящее время нормативы достаточности собственных средств управляющих компаний определены Приказом ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2007. N 23. Согласно этому нормативному правовому акту норматив достаточности собственных средств управляющей компании с 1 января 2009 г. составляет 40 млн. руб. При этом норматив достаточности собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг, совмещающего деятельность по управлению ИФами с деятельностью по управлению ценными бумагами, составляет 60 млн. руб. В ряде случаев, определенных Приказом ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 0750/пз-н, норматив достаточности собственных средств управляющей компании может быть уменьшен. Порядок расчета собственных средств управляющей компании утвержден Постановлением ФКЦБ России от 21 марта 2002 г. N 5/пс <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 65. 2002; БНА ФОИВ. 2002. N 16. 8. В соответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ, а также п. 1 ст. 69 Закона "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью акционерного общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). При этом установлено, что по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Нормы ГК РФ, а также ст. 42 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривают возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему. В соответствии с п. 7 ст. 38 Закона N 156-ФЗ управляющая компания должна обеспечить постоянное руководство своей текущей деятельностью. При этом, несмотря на то что в соответствии с п. 1 ст. 38 Закона N 156-ФЗ управляющая компания создается в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, п. 7 ст. 38 Закона N 156-ФЗ запрещает управляющей компании передавать полномочия своего единоличного исполнительного органа другому юридическому лицу. 9. Как следует из смысла п. 8 ст. 38 Закона N 156-ФЗ, полномочия директора (генерального директора) управляющей компании могут быть приостановлены или досрочно прекращены. Одновременно с принятием такого решения управляющая компания обязана принять решение об образовании соответственно временного единоличного исполнительного органа или нового единоличного исполнительного органа. При этом функции временного единоличного исполнительного органа могут осуществляться только лицом, которое состоит в штате работников управляющей компании либо входит в состав ее совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа. 132
Лицо, осуществляющее функции временного единоличного исполнительного органа управляющей компании, должно отвечать требованиям, установленным п. 9 и 10 ст. 38 Закона N 156-ФЗ, к директору (генеральному директору) управляющей компании. 10. В пункте 9 ст. 38 Закона N 156-ФЗ установлены основные требования к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа управляющей компании (директору, генеральному директору). Директор (генеральный директор) управляющей компании должен иметь высшее профессиональное образование, а также соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту, установленным ФСФР России. В настоящее время такого рода требования установлены в Положении о специалистах финансового рынка, утв. Приказом от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н <1>. Согласно его нормам директор (генеральный директор) должен удовлетворять следующим квалификационным требованиям: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 23; Российская газета. N 125. 2005 (Приказ). наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по управлению ИФами, ПИФами и НПФами; отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. Кроме того, директор (генеральный директор) в дополнение к требованиям, указанным выше, должен удовлетворять следующим требованиям: наличие опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг и коллективных инвестиций, ФКЦБ России (РО ФКЦБ России), ФСФР России (РО ФСФР России), Минфина России, финансовых органов субъектов РФ, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, - не менее одного года; отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет. Пункт 10 ст. 38 Закона N 156-ФЗ также устанавливает, что директором (генеральным директором) управляющей компании не могут быть: лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие судимость за умышленные преступления. Следует отметить, что требования, установленные в п. 10 ст. 38 Закона N 156-ФЗ, распространяются также на членов совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа и руководителей филиала управляющей компании. 11. В пунктах 11, 12 ст. 38 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на участие определенных категорий лиц в уставном капитале управляющей компании. 133
Согласно п. 11 ст. 38 Закона N 156-ФЗ не могут являться участниками управляющей компании Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. В пункте 12 ст. 38 Закона N 156-ФЗ установлено, что не могут являться владельцами (доверительными управляющими) пяти и более процентов обыкновенных акций (долей) управляющей компании: юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации; юридическое лицо, у основных либо преобладающих обществ которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации; физическое лицо, которое осуществляло функции единоличного исполнительного органа или входило в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; физическое лицо, в отношении которого не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; физическое лицо, имеющее судимость за умышленные преступления. 12. Пункт 13 ст. 38 Закона N 156-ФЗ обязывает лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) управляющей компании, уведомлять управляющую компанию и ФСФР России: о приобретении в собственность или в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, обыкновенных акций (долей) управляющей компании; о своем соответствии (несоответствии) требованиям п. 12 ст. 38 Закона N 156-ФЗ. Порядок и сроки уведомления установлены Приказом ФСФР России от 12 марта 2008 г. N 08-8/пз-н <1>, согласно которому владелец или доверительный управляющий обязан направить уведомление в течение пяти рабочих дней: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 18. с момента перехода прав на обыкновенные акции управляющей компании, если управляющая компания является акционерным обществом; с момента государственной регистрации изменений в учредительные документы общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью в связи с совершением уступки доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, если управляющая компания является обществом с ограниченной (дополнительной) ответственностью; с момента передачи в доверительное управление обыкновенных акций управляющей компании, если управляющая компания является акционерным обществом; с момента передачи в доверительное управление доли в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, если управляющая компания является обществом с ограниченной (дополнительной) ответственностью. Уведомление направляется с приложением подтверждающих документов: владелец обязан приложить документы, подтверждающие переход прав на акции (выписку из системы ведения реестра, выписку по счету депо), совершение уступки доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (копию учредительных документов с внесенными в них в установленном порядке изменениями); доверительный управляющий обязан приложить документы, подтверждающие передачу в доверительное управление акций (копию договора доверительного управления, выписку из системы ведения реестра, выписку по счету депо) или доли в уставном 134
капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (копию соответствующего договора, заверенную исполнительным органом общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью). Уведомление и прилагаемые к нему документы направляются заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении и посредством факсимильной связи (электронного сообщения). Согласно п. 14 ст. 38 Закона N 156-ФЗ лицо, не направившее указанное выше уведомление управляющей компании, имеет право голоса только по голосующим акциям (долям) управляющей компании, не превышающим 5% размещенных обыкновенных акций (долей) управляющей компании. При этом остальные акции (доли), принадлежащие этому лицу, при определении кворума для проведения общего собрания участников управляющей компании не учитываются. Пример. На 15 января 2008 г. некое лицо владеет 10% размещенных обыкновенных акций управляющей компании. 20 февраля 2008 г. это лицо приобретает пакет обыкновенных акций, в результате чего оно стало владельцем 51% размещенных обыкновенных акций управляющей компанией. Лицо не исполнило обязанность по уведомлению управляющей компании и ФСФР России. Годовое общее собрание акционеров управляющей компании назначено на 1 апреля 2008 г. Поскольку лицо, ставшее владельцем 51% обыкновенных акций управляющей компании, не исполнило обязанность по уведомлению специализированного депозитария и ФСФР России, ограничение касается 46% обыкновенных акций (51 - 5). Таким образом, 46% обыкновенных акций, принадлежащих лицу, допустившему нарушение п. 14 ст. 38 Закона N 156-ФЗ, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров управляющей компании не учитываются. 13. В пунктах 15 - 18 ст. 38 Закона N 156-ФЗ установлены требования к порядку организации и осуществления внутреннего контроля управляющей компании. Согласно п. 15 ст. 38 Закона N 156-ФЗ управляющая компания обязана организовать внутренний контроль. В соответствии с п. 16 ст. 38 Закона N 156-ФЗ внутренний контроль осуществляется контролером или службой внутреннего контроля. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) назначается на должность и освобождается от должности по решению совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии - по решению общего собрания акционеров (участников) управляющей компании. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию акционеров (участников) управляющей компании. В пункте 17 ст. 38 Закона N 156-ФЗ определены основные требования к контролеру (руководителю службы внутреннего контроля). Такое должностное лицо должно имеет высшее профессиональное образование, а также соответствовать квалификационным требованиям, установленным в Положении о специалистах финансового рынка, утв. Приказом от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н, в том числе: наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по управлению ИФами, ПИФами и НПФами; отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. В дополнение к требованиям, указанным выше, контролер (руководитель службы внутреннего контроля) должен удовлетворять следующему требованию - отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет. В случае если 135
управляющая компания осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то контролер должен иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них специализаций в области финансового рынка всем видам деятельности организации на финансовом рынке. Кроме того, как следует из п. 17 ст. 38 Закона N 156-ФЗ, контролером (руководителем службы внутреннего контроля) и сотрудниками службы внутреннего контроля, осуществляющими внутренний контроль, не могут являться: лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа; лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие судимость за умышленные преступления. Управляющая компания обязана разработать правила внутреннего контроля. Этот документ представляется управляющей компанией в ФСФР России в составе комплекта документов для получения лицензии. Согласно п. 18 ст. 38 Закона N 156-ФЗ правила внутреннего контроля утверждаются советом директоров (наблюдательным советом), а при его отсутствии общим собранием акционеров (участников) управляющей компании и подлежат регистрации ФСФР России. Порядок регистрации ФСФР России правил внутреннего контроля определяет Положение о регистрации правил организации и осуществления внутреннего контроля в управляющей компании, утв. Приказом ФСФР России от 20 марта 2008 г. N 08-14/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 22. Статья 39. Обязанности управляющей компании Комментарий к статье 39 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены обязанности управляющей компании. 2. В пункте 1 ст. 39 Закона N 156-ФЗ сформулирован основополагающий принцип, на котором должна строиться деятельность управляющей компании, действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или активами ПИФа либо осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа. Таковым является принцип разумности и добросовестности, который в полной мере распространяется не только на управляющую компанию как юридическое лицо, но и на ее должностных лиц <1> и сотрудников <2>. --------------------------------
<1> Должностные лица - лица, занимающие должности в органах управления организации (лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, члены правления, члены совета директоров (наблюдательного совета)), а также руководители структурных подразделений организации, внутренний контролер. <2> Сотрудники - лица, состоящие с организацией в трудовых отношениях на основании трудового договора либо в гражданско-правовых отношениях на основании договора гражданско-правового характера, в функции которых входит обеспечение деятельности, осуществляемой организацией в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений. 136
Вместе с тем следует отметить, что гражданское законодательство, в том числе и Закон N 156-ФЗ, не дает определений разумности и добросовестности ни в общем, ни применительно к принципам деятельности и ответственности управляющих компаний. При этом в литературе справедливо отмечается, что понятия эти "имеют не только правовое, но и нравственное значение. Их наличие или отсутствие подлежит установлению судом в каждом конкретном случае". Тем не менее не теряет своей актуальности задача установления хотя бы общих объективных критериев добросовестности и разумности. В противном случае слишком широкими остаются возможности судебного усмотрения. Представляется, что добросовестным должен считаться управляющий, полноценно использующий свои трудовые силы, способности, знания и опыт на благо инвесторов. При этом добросовестный управляющий обязан прилагать все усилия к тому, чтобы его деятельность оптимально соответствовала интересам инвесторов ИФов. Таким образом, обязанность управляющей компании действовать в интересах инвесторов полностью охватывается требованием добросовестности. Необходимым условием добросовестности является, разумеется, надлежащее исполнение управляющей компанией ее обязанностей, предусмотренных Законом N 156-ФЗ. Исключение составляют лишь случаи, когда какаялибо конкретная обязанность входит в противоречие с принципом добросовестности и разумности. В силу предъявляемых к управляющей компании требований добросовестности и разумности при ведении дел управляющему следует проявлять особую заботливость, по меньшей мере соответствующую заботливости обычного предпринимателя в сходных обстоятельствах. Уточняя указанный критерий, можно, по всей видимости, исходить из того, что должная степень заботливости обычного предпринимателя, осуществляющего управление чужим капиталом, значительно выше, чем нормальная - при совершении действий в своем интересе. Складывается убеждение, что именно такие повышенные стандарты поведения подлежат применению к управляющей компании. Добросовестность и разумность управляющего предполагают, в частности, самостоятельную оценку им того, насколько его способности, знания и опыт достаточны для надлежащего осуществления соответствующих функций по управлению инвестиционным фондом. Если названные качества отсутствуют или недостаточны, управляющий не должен соглашаться с наделением его полномочиями управляющего либо, если недостаток или утрата этих качеств обнаружились впоследствии, должен сложить с себя указанные полномочия. Данное правило не распространяется на случаи решения управляющим весьма специальных вопросов (например, требующих особых познаний в той или иной области права). Перед принятием таких решений добросовестный и разумный управляющий обязан тем не менее позаботиться о получении консультации компетентного специалиста. Думается, что пренебречь указанной консультацией можно только тогда, когда в интересах инвесторов требуется действовать немедленно и для ее получения не остается времени. Добросовестный и разумный управляющий должен действовать с учетом положительной практики хозяйственной деятельности, принимая решения, не влекущие неоправданных рисков для инвесторов, нормальный результат которых предсказуем. Однако природа предпринимательских отношений не позволяет, как правило, с абсолютной уверенностью предсказать успех или неуспех какого-либо мероприятия, в том числе сделки. Надо полагать, что, используя понятия "добросовестность" и "разумность", законодатель не стремился обязать управляющих принимать только такие решения, которые не способны повлечь убытки инвесторов ни при каких условиях. Если надлежащий предварительный анализ позволяет управляющему прийти к выводу, что результаты мероприятия могут оказаться как выгодными, так и убыточными для инвесторов, само по себе это не является основанием для того, чтобы отказаться от его 137
осуществления. Критерием добросовестности и разумности управляющего служит в данном случае обоснованность риска и достаточность усилий управляющего, направленных на его минимизацию. Осуществление мероприятия должно быть, безусловно, исключено тогда, когда соответствующие риски заведомо неприемлемы для инвесторов, ставят под угрозу стабильность функционирования компании, значительно превышают возможную выгоду. Следовательно, ответственность управляющих за нарушение принципа добросовестности и разумности не может быть поставлена в зависимость от успеха или неуспеха того или иного мероприятия. Должностные лица и сотрудники управляющей компании также действуют добросовестно, т.е. с той степенью осмотрительности и заботливости, которая требуется от них с учетом специфики деятельности организации и практики делового оборота. Должностные лица и сотрудники организации обязаны ответственно и справедливо относиться друг к другу, к клиентам, застрахованным лицам, другим субъектам и участникам отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений. Должностные лица и сотрудники организации обязаны воздерживаться от необоснованной публичной критики в адрес друг друга, публичных обсуждений действий друг друга, наносящих ущерб и подрывающих репутацию друг друга, а также других субъектов и участников отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений. Другими принципами профессиональной деятельности управляющей компании, ее должностных лиц и сотрудников являются: законность. Организация, ее должностные лица и сотрудники осуществляют свою деятельность в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ; приоритет законных прав и интересов инвесторов. Организация, ее должностные лица и сотрудники исходят из того, что законные права и интересы клиентов и застрахованных лиц ставятся выше интересов организации, заинтересованности ее должностных лиц и сотрудников в получении материальной и (или) личной выгоды; сохранность и прирост средств инвесторов. Организация, ее должностные лица и сотрудники предпринимают все необходимые меры, направленные на сохранность и прирост средств пенсионных накоплений; профессионализм. Организация осуществляет деятельность исключительно на профессиональной основе, привлекая к работе, связанной с инвестированием средств пенсионных накоплений, специалистов высокой квалификации. Организация постоянно принимает меры по поддержанию и повышению уровня квалификации и профессионализма должностных лиц и сотрудников, в том числе путем проведения профессионального обучения. Должностные лица и сотрудники организации стремятся к повышению своего профессионального уровня; независимость. Организация, ее должностные лица и сотрудники в процессе осуществления деятельности по инвестированию не допускают предвзятости, зависимости от третьих лиц, которые могут нанести ущерб законным правам и интересам клиента; конфиденциальность. Организация, ее должностные лица и сотрудники не разглашают имеющуюся в их распоряжении служебную и конфиденциальную информацию, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ; информационная открытость. Организация осуществляет раскрытие информации о своем правовом статусе, финансовом состоянии, операциях с финансовыми инструментами в процессе осуществления деятельности по инвестированию в соответствии с законодательством РФ; эффективный внутренний контроль. Организация обеспечивает постоянный эффективный внутренний контроль за деятельностью своих должностных лиц и сотрудников с целью защиты законных прав и интересов инвесторов;
138
справедливое отношение. Организация обеспечивает справедливое (равное) отношение ко всем лицам, которым оказываются услуги в процессе осуществления деятельности на основании соответствующей лицензии. 3. Основными элементами принципа добросовестности и разумности служат требования исполнять обязанности и осуществлять права, сформулированные в Законе N 156-ФЗ, в частности в п. 2 - 5 ст. 39, добросовестно и разумно. В пункте 2 ст. 39 Закона N 156-ФЗ определен перечень основных обязанностей управляющей компании. В соответствии с ним управляющая компания обязана: передавать имущество, принадлежащее АИФу, и имущество, составляющее ПИФ, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено иное; передавать специализированному депозитарию незамедлительно с момента их составления или получения копии всех первичных документов в отношении имущества, принадлежащего АИФу, и имущества, составляющего ПИФ, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество; представлять в ФСФР России отчетность в установленном им порядке; раскрывать информацию об АИФе и о ПИФе в соответствии с Законом N 156-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных этим законодательным актом; иметь сайт в сети Интернет, электронный адрес которого включает в себя доменное имя, права на которое принадлежат этой управляющей компании (далее - сайт управляющей компании); осуществлять учет операций с имуществом, составляющим активы АИФа и (или) ПИФа, а также с иным имуществом, доверительное управление которым она осуществляет на основании лицензии управляющей компании, в порядке, установленном нормативными правовыми актами ФСФР России; направлять в ФСФР России уведомление об изменении состава совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов управляющей компании в течение пяти рабочих дней со дня наступления указанных событий; использовать документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью при взаимодействии с лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев (регистратором акционерного инвестиционного фонда), специализированным депозитарием, агентом по выдаче, обмену и погашению инвестиционных паев, а также с лицами, доверительное управление имуществом которых она осуществляет на основании лицензии управляющей компании, за исключением приобретателей и владельцев инвестиционных паев; соблюдать иные требования, предусмотренные настоящим Федеральным законом и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Пункт 3 ст. 39 Закона N 156-ФЗ определяет право управляющей компании АИФа в случаях, предусмотренных федеральными законами, отказаться от исполнения своих обязанностей, предусмотренных Законом N 156-ФЗ и договором с АИФом. При этом, согласно п. 4 ст. 39 Закона N 156-ФЗ, в такой ситуации управляющая компания АИФа обязана осуществить следующие действия: не менее чем за 60 дней до дня прекращения исполнения своих обязанностей в письменной форме уведомить об этом совет директоров (наблюдательный совет) АИФа и ФСФР России; в течение пяти рабочих дней со дня прекращения исполнения своих обязанностей передать все имеющиеся у нее документы, имущество (включая денежные средства), принадлежащее АИФу, вновь назначенной управляющей компании. Согласно п. 5 ст. 39 Закона N 156-ФЗ управляющая компания вправе принять решение о своей добровольной ликвидации только после прекращения всех ПИФов, доверительное управление которыми она осуществляет, и (или) до передачи прав и 139
обязанностей по всем договорам доверительного управления, заключенным на основании лицензии управляющей компании, другой управляющей компании (другим управляющим компаниям). Следует отметить, что рассмотренные выше требования тесно связаны между собой и с точки зрения содержания во многом пересекаются. Поэтому нарушение любого из названных требований означает и нарушение принципа добросовестности и разумности в целом. 4. Согласно Положению о предоставлении информации о заключении сделок, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-67/пз-н, управляющие компании обязаны предоставлять фондовым биржам информацию по внебиржевым сделкам, заключенным ими от своего имени и за свой счет или от своего имени и за счет клиента в случае, если внебиржевая сделка отвечает одновременно следующим условиям: предметом сделки являются ценные бумаги, включенные в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи, созданной в соответствии с законодательством РФ; исполнение обязательств по сделке предусматривает переход права собственности на ценные бумаги. Статья 40. Ограничения деятельности управляющей компании Комментарий к статье 40 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на деятельность управляющей компании, направленные на недопущение злоупотреблений управляющей компании своим правом доверительного управления в отношении имущества, принадлежащего АИФу, и имущества, составляющего ПИФ, а также на обеспечение интересов владельцев инвестиционных паев. 2. В пункте 1 ст. 40 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на совершение управляющей компанией, действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или активами ПИФа либо осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа. В частности, управляющая компания не вправе совершать или давать поручения на совершение следующих сделок: по приобретению объектов, не предусмотренных Законом N 156-ФЗ, нормативными правовыми актами ФСФР России, инвестиционной декларацией АИФа или ПИФа; по безвозмездному отчуждению активов АИФа или имущества, составляющего ПИФ; в результате которых управляющей компанией принимается обязанность по передаче имущества, которое в момент принятия такой обязанности не составляет активы АИФа или ПИФа. Исключение составляют сделки, совершаемые на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг, при условии осуществления клиринга по таким сделкам. Согласно п. 6 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение также не применяется к сделкам по отчуждению имущества, совершаемым управляющей компанией, осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа или действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или ПИФа, акции (инвестиционные паи) которого ограничены в обороте; по приобретению имущества, являющегося предметом залога или иного обеспечения, в результате которых в состав активов АИФа или состав ПИФа включается имущество, являющееся предметом залога или иного обеспечения; договоров займа или кредитных договоров, а также сделок репо <1>. Указанное правило не распространяется на случаи получения денежных средств для обмена или погашения инвестиционных паев при недостаточности денежных средств, составляющих этот ПИФ, и совершения сделок репо в случаях, установленных нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом совокупный объем задолженности, 140
подлежащей погашению за счет имущества, составляющего ПИФ, по всем договорам займа и кредитным договорам не должен превышать 20% стоимости чистых активов этого ПИФа. Срок привлечения заемных средств по каждому договору займа и кредитному договору (включая срок продления) не может превышать шесть месяцев. Согласно п. 7 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение не применяется к сделкам, совершаемым управляющей компанией, осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа или действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или ПИФа, акции (инвестиционные паи) которого ограничены в обороте, в случаях, установленных ФСФР России; --------------------------------
<1> Сделки по покупке (продаже), предусматривающей обязательство по обратной продаже (покупке) ценных бумаг, или взаимосвязанные сделки купли-продажи, заключаемые одновременно с одним и тем же лицом, по продаже (покупке) ценных бумаг и последующей покупке (продаже) указанных ценных бумаг или ценных бумаг того же выпуска либо того же ПИФа (ипотечного покрытия) по заранее оговоренной цене. по приобретению имущества, находящегося у нее в доверительном управлении по иным договорам, и имущества, составляющего активы АИФа, в котором управляющая компания выполняет функции единоличного исполнительного органа. Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение не применяется, если: сделки с ценными бумагами совершаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основе заявок на покупку (продажу) по наилучшим из указанных в них ценам при условии, что заявки адресованы всем участникам торгов и информация, позволяющая идентифицировать подавших заявки участников торгов, не раскрывается в ходе торгов другим участникам; сделки совершаются с ценными бумагами, входящими в состав ПИФа, инвестиционные паи которого могут быть обменены на инвестиционные паи другого фонда, в состав которого приобретаются указанные ценные бумаги; по отчуждению имущества, составляющего активы АИФа или ПИФа, в состав имущества, находящегося у нее в доверительном управлении по иным договорам, или в состав имущества, составляющего активы АИФа, в котором управляющая компания выполняет функции единоличного исполнительного органа. Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение не применяется, если: сделки с ценными бумагами совершаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основе заявок на покупку (продажу) по наилучшим из указанных в них ценам при условии, что заявки адресованы всем участникам торгов и информация, позволяющая идентифицировать подавших заявки участников торгов, не раскрывается в ходе торгов другим участникам; сделки совершаются с ценными бумагами, входящими в состав ПИФа, инвестиционные паи которого могут быть обменены на инвестиционные паи другого фонда, в состав которого приобретаются указанные ценные бумаги; по приобретению ценных бумаг, выпущенных (выданных) ее участниками, основным и преобладающим хозяйственными обществами участника, ее дочерними и зависимыми обществами, специализированным депозитарием, аудитором АИФа или ПИФа, регистратором АИФа, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, либо долей в уставном капитале любого из указанных лиц. Согласно п. 5 ст. 40 Закона N 156-ФЗ данное ограничение не применяется, если указанные сделки: совершаются с ценными бумагами, включенными в котировальные списки российских фондовых бирж; совершаются при размещении дополнительных ценных бумаг акционерного общества при осуществлении управляющей компанией права акционера на 141
преимущественное приобретение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции этого акционерного общества; являются сделками по приобретению акций (долей) в хозяйственных обществах, которые на момент совершения сделок являлись зависимыми (дочерними) хозяйственными обществами управляющей компании в силу приобретения последней указанных акций (долей) в имущество, составляющее активы АИФа или ПИФа. Кроме того, в соответствии с п. 7 ст. 40 Закона N 156-ФЗ данное ограничение не применяется к сделкам, совершаемым управляющей компанией, осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа или действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или ПИФа, акции (инвестиционные паи) которого ограничены в обороте, в случаях, установленных ФСФР России; по приобретению имущества, принадлежащего этой управляющей компании, ее участникам, основным и преобладающим хозяйственным обществам участника, ее дочерним и зависимым обществам, либо по отчуждению имущества указанным лицам. Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение не применяется, если: сделки с ценными бумагами совершаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основе заявок на покупку (продажу) по наилучшим из указанных в них ценам при условии, что заявки адресованы всем участникам торгов и информация, позволяющая идентифицировать подавших заявки участников торгов, не раскрывается в ходе торгов другим участникам; сделки совершаются с ценными бумагами, входящими в состав ПИФа, инвестиционные паи которого могут быть обменены на инвестиционные паи другого фонда, в состав которого приобретаются указанные ценные бумаги; по приобретению имущества у специализированного депозитария, оценщика и аудитора, с которыми управляющей компанией заключены договоры, владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа, доверительное управление которым осуществляет эта управляющая компания, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев выдачи инвестиционных паев указанным владельцам и иных случаев. Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 156-ФЗ это ограничение не применяется, если: сделки с ценными бумагами совершаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основе заявок на покупку (продажу) по наилучшим из указанных в них ценам при условии, что заявки адресованы всем участникам торгов и информация, позволяющая идентифицировать подавших заявки участников торгов, не раскрывается в ходе торгов другим участникам; сделки совершаются с ценными бумагами, входящими в состав ПИФа, инвестиционные паи которого могут быть обменены на инвестиционные паи другого фонда, в состав которого приобретаются указанные ценные бумаги; по приобретению ценных бумаг, выпущенных (выданных) этой управляющей компанией, а также АИФом, активы которого находятся в доверительном управлении этой управляющей компании или функции единоличного исполнительного органа которого осуществляет эта управляющая компания. 3. В пункте 2 ст. 40 Закона N 156-ФЗ определено право управляющей компании, действующей в качестве доверительного управляющего активами АИФа или ПИФа или осуществляющей функции единоличного исполнительного органа АИФа, на совершение сделок с производными финансовыми инструментами (деривативами) <1>. При этом установлено, что сделки с такими финансовыми инструментами управляющая компания вправе совершать при условии соблюдения установленных нормативными правовыми актами ФСФР России требований, направленных на ограничение рисков <2>. --------------------------------
<1> Сделки, предусматривающие: 1) обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от 142
значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, в том числе сделки, предусматривающие также обязанность одной из сторон передать другой стороне товары, ценные бумаги или валюту; 2) обязанность одной стороны в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товары, ценные бумаги или валюту на условиях, определенных при совершении такой сделки. <2> На момент подготовки книги такой соответствующий нормативный правовой акт не был принят. 4. Пункт 3 ст. 40 Закона N 156-ФЗ определяет действия, которые не вправе совершать управляющая компания. В частности, управляющая компания не вправе: приобретать акции АИФа, активы которого находятся в ее доверительном управлении или функции единоличного исполнительного органа которого она исполняет, а также инвестиционные паи ПИФа, находящегося в ее доверительном управлении; распоряжаться активами АИФа или имуществом, составляющим ПИФ, без предварительного согласия специализированного депозитария, за исключением сделок, совершаемых на торгах фондовой биржи или иного организатора торговли на рынке ценных бумаг; распоряжаться денежными средствами (ценными бумагами), находящимися на транзитном счете (транзитном счете депо), а также иным имуществом, переданным в оплату инвестиционных паев и не включенным в состав ПИФа, без предварительного согласия специализированного депозитария; использовать имущество, принадлежащее АИФу, для обеспечения исполнения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, а также имущество, составляющее ПИФ, для обеспечения исполнения собственных обязательств, не связанных с доверительным управлением ПИФом, или для обеспечения исполнения обязательств третьих лиц; взимать проценты за пользование денежными средствами управляющей компании, предоставленными для выплаты денежной компенсации владельцам инвестиционных паев или для проведения обмена инвестиционных паев, в случаях, предусмотренных ст. 25 Закона N 156-ФЗ. 5. В пункте 9 ст. 40 Закона N 156-ФЗ установлено, что при совершении сделок в нарушение требований, перечисленных выше, управляющая компания обязывается перед третьими лицами лично и отвечает только принадлежащим ей имуществом. Статья 41. Вознаграждения и расходы, связанные с управлением акционерным инвестиционным фондом и доверительным управлением паевым инвестиционным фондом Комментарий к статье 41 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок выплаты вознаграждения, а также возмещения расходов, связанных с управление АИФом и доверительным управлением ПИФом. 2. В пункте 1 ст. 41 Закона N 156-ФЗ сформулированы размер и порядок определения вознаграждения следующим лицам: управляющей компании; специализированному депозитарию; лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев ПИФа; оценщику; аудитору. 143
Такое вознаграждение выплачивается указанным выше лицам из имущества АИФа и имущества, составляющего ПИФ. При этом общая сумма выплачиваемого вознаграждения не должна превышать 10% среднегодовой стоимости чистых активов АИФа и чистых активов ПИФа. Порядок расчета среднегодовой стоимости чистых активов АИФов и ПИФов определяется Положением о порядке и сроках определения стоимости чистых активов АИФов, стоимости чистых активов ПИФов, расчетной стоимости инвестиционных паев ПИФов, а также стоимости чистых активов АИФов в расчете на одну акцию, утв. Приказом ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н. Согласно указанному нормативному правовому акту среднегодовая стоимость чистых активов рассчитывается как отношение суммы стоимости чистых активов фонда на каждый день календарного года к числу дней в календарном году. При этом в расчет принимается значение стоимости чистых активов на соответствующий день календарного года, а если на этот день стоимость чистых активов не определялась - на последний день ее определения, предшествующий такому дню. Следует отметить, что в соответствии с п. 5 ст. 41 Закона N 156-ФЗ в случае, если акции АИФа или инвестиционные паи ПИФа ограничены в обороте, рассмотренное правило не применяется. При этом порядок определения размера вознаграждения управляющей компании устанавливается инвестиционной декларацией АИФа или правилами доверительного управления ПИФа в соответствии с требованиями нормативных правовых актов ФСФР России. В соответствии с Приказом ФСФР России от 29 июля 2008 г. N 08-31/пз-н <1> размер вознаграждения управляющей компании АИФа (ПИФа), акции (инвестиционные паи) которого ограничены в обороте, может определяться исходя из (поставлен в зависимость от) следующих величин: --------------------------------
<1> Российская газета. N 178. 2008; БНА ФОИВ. 2008. N 36. стоимости чистых активов АИФА (ПИФа), рассчитанной на дату (даты), предусмотренную инвестиционной декларацией АИФа (правилами доверительного управления ПИФом; размера дохода от управления (доверительного управления) активами АИФа (ПИФа), определяемого в соответствии с инвестиционной декларацией АИФа (правилами доверительного управления ПИФом); суммы денежных средств (стоимости иного имущества), переданных в оплату инвестиционных паев и включенных в состав ПИФа, за вычетом суммы денежных средств, выплаченных в качестве суммы денежной компенсации при погашении инвестиционных паев, и суммы денежных средств, выплаченных в качестве дохода по инвестиционным паям (для управляющей компании паевого инвестиционного фонда); размера уставного капитала АИФа или части указанного размера, определяемого в соответствии с инвестиционной декларацией АИФа (для управляющей компании АИФа). 3. Пункт 2 ст. 41 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что конкретный размер вознаграждения управляющей компании и (или) порядок его определения предусматриваются договором управляющей компании с АИФом или правилами доверительного управления ПИФом. Вместе с тем п. 3 ст. 41 Закона N 156-ФЗ определяет следующие возможные формы выплаты вознаграждения управляющей компании: в виде фиксированной суммы; в виде доли среднегодовой стоимости чистых активов АИФа (ПИФа), например не более 1,5% среднегодовой стоимости чистых активов (с учетом налога на добавленную стоимость);
144
в виде доли дохода от управления АИФом (доверительного управления ПИФом). В этом случае размер вознаграждения управляющей компании, определяемого как доля дохода от управления АИФом (дохода от доверительного управления ПИФом), не может превышать 20% указанного дохода, порядок расчета которого устанавливается ФСФР России. Пункт 2 ст. 41 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что размер вознаграждения управляющей компании и (или) порядок его определения предусматриваются договором управляющей компании с АИФом или правилами доверительного управления ПИФом. 4. Пункт 4 ст. 41 Закона N 156-ФЗ устанавливает особенность определения размера вознаграждения управляющей компании, осуществляющей прекращение ПИФа. В этом случае размер управляющей компании определяется со дня возникновения основания прекращения ПИФа. Согласно п. 4 ст. 31 Закона N 156-ФЗ он не может превышать 3% суммы денежных средств, составляющих ПИФ и поступивших в него после реализации составляющего его имущества, за вычетом: задолженности перед кредиторами, требования которых должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ; сумм вознаграждений управляющей компании, специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика и аудитора, начисленных им на день возникновения основания прекращения ПИФа; сумм, предназначенных для выплаты денежной компенсации владельцам инвестиционных паев, заявки которых на погашение инвестиционных паев были приняты до дня возникновения основания прекращения ПИФа. 5. В пункте 6 ст. 41 Закона N 156-ФЗ установлена общая норма, касающаяся порядка оплаты расходов управляющей компании, связанных с доверительным управлением имуществом инвестиционных фондов (акционерных и паевых). В соответствии с ней такие расходы оплачиваются за счет этого имущества. При этом установлено, что конкретный перечень расходов управляющей компанией, связанных с доверительным управлением имуществом инвестиционных фондов (акционерных и паевых), определяется нормативным правовыми актами ФСФР России. Перечень расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим активы акционерного инвестиционного фонда, или имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, утвержден Приказом ФСФР России от 28 февраля 2008 г. N 08-7/пз-н <1>. Согласно его нормам к расходам, связанным с доверительным управлением имуществом, составляющим активы АИФа, или имуществом, составляющим ПИФ (далее - имущество ИФа), относятся: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 16. оплата услуг организаций по совершению сделок за счет имущества ИФа от имени этих организаций или от имени управляющей компании, осуществляющей доверительное управление указанным имуществом; оплата услуг кредитных организаций по открытию отдельного банковского счета (счетов), предназначенного для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением имуществом ИФа, проведению операций по этому счету (счетам), в том числе оплата услуг кредитных организаций по предоставлению возможности управляющей компании использовать электронные документы при совершении операций по указанному счету (счетам); расходы специализированного депозитария по оплате услуг других депозитариев, привлеченных им к исполнению своих обязанностей по хранению и (или) учету прав на ценные бумаги, составляющие имущество ИФа, а также расходы специализированного депозитария, связанные с операциями по переходу прав на указанные ценные бумаги в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг; 145
расходы, связанные с учетом и (или) хранением имущества ИФа, за исключением расходов, связанных с учетом и (или) хранением имущества ИФа, осуществляемыми специализированным депозитарием; расходы по оплате услуг клиринговых организаций по определению взаимных обязательств по сделкам, совершенным с имуществом ИФа, если такие услуги оказываются управляющей компании, осуществляющей доверительное управление имуществом ИФа; расходы, связанные с осуществлением прав, удостоверенных ценными бумагами и (или) долями в уставных капиталах хозяйственных обществ, составляющими имущество ИФа, в частности почтовые или иные аналогичные расходы по направлению бюллетеней для голосования; расходы по уплате обязательных платежей, установленных в соответствии с законодательством РФ или иностранного государства в отношении имущества ИФа или связанных с операциями с указанным имуществом; расходы, связанные с использованием товарного знака (знака обслуживания) на индекс, указываемый в фирменном наименовании АИФа или названии ПИФа, относящегося к категории индексных фондов; расходы, возникшие в связи с участием управляющей компании в судебных спорах в качестве истца, ответчика или третьего лица по искам в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению имуществом ИФа, в том числе суммы судебных издержек и государственной пошлины, уплачиваемые управляющей компанией, за исключением расходов, возникших в связи с участием управляющей компании в судебных спорах, связанных с нарушением прав АИФов или владельцев инвестиционных паев по договорам доверительного управления имуществом ИФа; расходы, связанные с нотариальным свидетельствованием верности копии договора доверительного управления активами АИФа (правил доверительного управления ПИФа), иных документов и подлинности подписи на документах, необходимых для осуществления доверительного управления имуществом ИФа, а также нотариальным удостоверением сделок с имуществом ИФа или сделок по приобретению имущества в состав ИФа, требующих такого удостоверения; расходы, связанные с оплатой государственной пошлины при учреждении акционерных обществ и (или) обществ с ограниченной ответственностью, пропорционально приобретаемой доле в уставном капитале акционерного общества и (или) общества с ограниченной ответственностью, если договором доверительного управления активами АИФа (правилами доверительного управления ПИФом) предусмотрена возможность приобретения за счет имущества ИФа акций и (или) долей при учреждении хозяйственных обществ; расходы, связанные с оплатой государственной пошлины за рассмотрение ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ, в связи с совершением сделок с имуществом ИФа или сделок по приобретению имущества в состав ИФа, если договором доверительного управления активами АИФа (правилами доверительного управления ПИФом) предусмотрена возможность приобретения имущества, сделки с которым требуют рассмотрения такого ходатайства; расходы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общих собраний владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа, в том числе с раскрытием (предоставлением) сообщений о созыве общего собрания, направлением сообщений об отказе в созыве общего собрания, направлением (вручением) бюллетеней для голосования и информации (материалов), предоставляемой лицам, включенным в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, а также расходы по аренде помещения для проведения такого собрания; расходы, связанные с передачей прав и обязанностей новой управляющей компании по решению общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого ПИФа; 146
расходы, связанные с осуществлением государственной регистрации прав на недвижимое имущество, иных имущественных прав и сделок с ними, если договором доверительного управления активами АИФа (правилами доверительного управления ПИФом) предусмотрена возможность приобретения такого имущества и (или) имущественных прав; расходы, связанные со страхованием недвижимого имущества ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с содержанием (эксплуатацией) и охраной зданий, строений, сооружений и помещений, составляющих имущество ИФа, и поддержанием их в надлежащем состоянии, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с содержанием и охраной зданий, строений, сооружений и помещений за период с момента их передачи по передаточному акту в состав имущества ИФа и до момента государственной регистрации права долевой собственности владельцев инвестиционных паев этого ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с благоустройством земельного участка, составляющего имущество ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с улучшением объектов недвижимого имущества, составляющих имущество ИФА, за исключением реконструкции объектов недвижимого имущества, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные со сносом зданий, строений и сооружений, составляющих имущество фонда, если АИФы и ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов; расходы, связанные с обследованием технического состояния объектов недвижимого имущества, составляющего ИФ, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с проведением инженерно-изыскательских работ на земельных участках, составляющих ИФ, изменением их категории и вида разрешенного использования, их разделом и межеванием, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов; расходы, связанные с участием в конкурсах (аукционах) на приобретение права собственности, аренды или иных имущественных прав на объекты недвижимости, предусмотренные инвестиционной декларацией фонда, для их включения в состав имущества фонда, а также расходы, связанные с исполнением условий соответствующего конкурса, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов; расходы, связанные с рекламой подлежащих продаже или сдаче в аренду объектов недвижимости (имущественных прав), составляющих ИФ, если АИФы или ПИФы относятся к категории рентных фондов или к категории фондов недвижимости; расходы, связанные с оплатой услуг по разработке технических условий на подключение (присоединение) строящихся объектов недвижимости, которые составляют имущество ИФа, к внешним инженерным коммуникациям и получением разрешительной документации на строительство объектов недвижимости, предусмотренных инвестиционной декларацией ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов;
147
расходы, связанные с осуществлением технического и авторского надзора за строительством, осуществляемым за счет имущества ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов; расходы, связанные с оплатой строительных, строительно-монтажных работ по прокладке сетей инженерно-технического обеспечения, создания объектов инфраструктуры (единое инженерное обеспечение) объектов недвижимого имущества, составляющих имущество ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов недвижимости и акции (инвестиционные паи) которых предназначены для квалифицированных инвесторов; расходы по оплате анализа инвестиционных проектов, в том числе различных видов экспертиз, проведение аудита отчетности и правовой экспертизы учредительных документов и деятельности хозяйственных обществ, акции (доли в уставном капитале) которых приобретаются в состав имущества ИФа, если АИФы или ПИФы относятся к категории фондов особо рисковых (венчурных) инвестиций; расходы, связанные с обслуживанием кредитов (займов), права требования по которым составляют имущество ИФа, если договором доверительного управления активами АИФа (правилами доверительного управления ПИФом) предусмотрена возможность приобретения таких прав требования. Расходы управляющей компании, не связанные с осуществлением доверительного управления ИФом, не могут возмещаться за счет имущества, составляющего ИФ. Так, согласно письму ФСФР России от 23 декабря 2004 г. N 04-ОВ-01/12334 <1> за счет имущества ИФа не могут возмещаться расходы: --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2004. N 7; Вестник ФСФР России. 2005. N 1. на рекламу управляющей компании и (или) ИФа; на производство печатной продукции и проведение иных мероприятий по стимулированию спроса на инвестиционные паи фонда; на разработку или приобретение программного обеспечения, материальнотехническое оснащение управляющей компании и агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев; на проведение аналитических исследований, в том числе исследований конъюнктуры рынка объектов, которые могут составлять активы ИФа, и другие аналогичные расходы. 6. Пункт 7 ст. 41 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что при неисполнении обязательств по договорам, заключенным управляющей компанией в качестве доверительного управляющего ИФами, уплата неустойки (денежная сумма, которую должник обязан заплатить кредитору при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств) и возмещение убытков осуществляются за счет собственного имущества управляющей компании. Глава IX. КОНТРОЛЬ ЗА РАСПОРЯЖЕНИЕМ ИМУЩЕСТВОМ, ПРИНАДЛЕЖАЩИМ АКЦИОНЕРНОМУ ИНВЕСТИЦИОННОМУ ФОНДУ, И ИМУЩЕСТВОМ, СОСТАВЛЯЮЩИМ ПАЕВОЙ ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ФОНД Статья 42. Учет и хранение имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд Комментарий к статье 42 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок учета и хранения имущества АИФа, а также имущества, составляющего ПИФ. 148
2. Пункт 1 ст. 42 Закона N 156-ФЗ определяет общую норму, касающуюся порядка учета и хранения имущества АИФа и ПИФа. В соответствии с ней имущество ИФов подлежит учету и хранению (если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено иное) в специализированной организации. Таким образом, рассматриваемая норма по своей сути вводит в схему функционирования ИФа еще одного участника - специализированного депозитария ИФа. Согласно п. 1 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий ИФа - это депозитарий, осуществляющий деятельность по учету и хранению имущества ИФа, а также по осуществлению контроля за деятельностью АИФа или управляющей компании АИФа или ПИФа. Деятельность специализированного депозитария ИФа следует отличать от деятельности депозитария, являющегося профессиональным участником рынка ценных бумаг. В соответствии со ст. 7 Закона "О рынке ценных бумаг" депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Таким образом, деятельность специализированного депозитария существенно шире деятельности депозитария в смысле Закона "О рынке ценных бумаг", поскольку связана не только с ценными бумагами, но и с иным имуществом. При этом следует отметить, что деятельность депозитария на рынке ценных бумаг регламентируется Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36 <1>. Согласно п. 1.2 этого Положения на деятельность специализированного депозитария ИФа он распространяется только в части, не противоречащей актам ФСФР России (ФКЦБ России), регулирующим порядок и условия осуществления деятельности в качестве специализированных депозитариев ИФов. Вопросы, связанные с учетом, хранением и осуществлением специализированным депозитарием иных функций, детально регламентирует Положение о деятельности специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс <2>. --------------------------------
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8. <2> Российская газета. N 70. 2004; БНА ФОИВ. 2004. N 16. 3. В пункте 2 ст. 42 Закона N 156-ФЗ определено важное условие учета и хранения имущества ИФов. В соответствии с ним учет и хранение такого имущества может осуществлять только один специализированный депозитарий. Вместе с тем следует отметить, что в п. 4 ст. 42 Закона N 156-ФЗ установлено, что специализированный депозитарий вправе привлекать к исполнению своих обязанностей по хранению и (или) учету прав на ценные бумаги, принадлежащие АИФу или составляющие имущество ПИФа, другой депозитарий. Однако это право должно быть предусмотрено соответственно договором с АИФом или правилами доверительного управления ПИФом. При этом специализированный депозитарий отвечает за действия определенного им депозитария как за свои собственные. АИФ и управляющая компания ПИФа несут ответственность за действия определенного ими депозитария в случае, если привлечение депозитария производилось по их письменному указанию. Согласно п. 2 ст. 42 Закона N 156-ФЗ специализированному депозитарию запрещается использовать и распоряжаться имуществом ИФов. Такого рода ограничение объема прав специализированного депозитария направлено прежде всего на защиту прав и законных интересов вкладчиков ИФов. 4. Пункт 3 ст. 42 Закона N 156-ФЗ определяет порядок учета специализированным депозитарием прав на ценные бумаги, принадлежащих АИФу, либо права на ценные
149
бумаги, составляющие имущество ПИФа. В соответствии с ним специализированный депозитарий учитывает права на ценные бумаги на счете депо. В этой связи следует отметить, что счетом депо называется объединенная общим признаком совокупность записей в регистрах специализированного депозитария, предназначенная для учета ценных бумаг. Аналитический счет депо - счет депо, открываемый в депозитарии для учета ценных бумаг конкретного депонента либо для учета ценных бумаг, находящихся в конкретном месте хранения. Синтетический счет депо - счет депо, на котором отражаются общей суммой, без разбивки по конкретным владельцам или местам хранения ценные бумаги, учитываемые на аналитических счетах депо. Пассивный счет депо - счет депо, предназначенный для учета ценных бумаг раздельно по депонентам. Активный счет депо - счет депо, предназначенный для раздельного учета ценных бумаг в зависимости от мест их хранения. Как аналитические, так и синтетические счета депо могут быть пассивными или активными. Каждая ценная бумага, хранимая в депозитарии, должна учитываться одновременно на одном пассивном и на одном активном счете депо. Счет депо депонента - пассивный аналитический счет депо, открываемый на основании договора счета депо с депонентом и необходимый для учета прав на ценные бумаги депонента. Согласно Положению о деятельности специализированных депозитариев АИФов, ПИФов и НПФов хранение и учет прав на ценные бумаги, принадлежащие АИФу, составляющие ПИФ, осуществляются в соответствии с требованиями Закона "О рынке ценных бумаг" (ст. 7), нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России) и регламентом специализированного депозитария. При этом установлено, что специализированный депозитарий обязан регистрироваться в качестве номинального держателя ценных бумаг, учет прав на которые он осуществляет, если иной порядок учета прав на ценные бумаги не предусмотрен нормативными правовыми актами РФ. Следует отметить, что согласно п. 2 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" номинальный держатель - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. В соответствии с п. 3 ст. 42 Закона N 156-ФЗ на счете депо в специализированном депозитарии учитываются права на все ценные бумаги, принадлежащие АИФу, либо на все ценные бумаги, составляющие имущество ПИФа, за исключением государственных ценных бумаг. Такое исключение в отношении государственных ценных бумаг связано с особенностями обращения государственных ценных бумаг, установленных нормами Закона "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" <1>. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814; Российская газета. N 148 - 149. 1998. Статья 43. Контроль за распоряжением имуществом, принадлежащим акционерному инвестиционному фонду, и имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд Комментарий к статье 43 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определена одна из основных функций специализированного депозитария ИФов, а также порядок ее осуществления. 2. Из смысла ст. 43 Закона N 156-ФЗ следует, что специализированный депозитарий, помимо собственно учета и хранения имущества ИФов, осуществляет также контроль за различными аспектами деятельности управляющих компаний ИФов (паевых и инвестиционных), а также АИФов. При этом контроль за деятельностью этих лиц осуществляется специализированным депозитарием по двум направлениям: контроль за соблюдением правовых основ деятельности; контроль за распоряжением имуществом ИФов (паевых и акционерных). 150
3. В соответствии с п. 1 ст. 43 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением: управляющей компанией АИФа Закона N 156-ФЗ, принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России), положений инвестиционной декларации АИФа, договора доверительного управления АИФа с управляющей компанией; АИФом Закона N 156-ФЗ, принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России), а также положений инвестиционной декларации АИФа в случае передачи управляющей компании полномочий единоличного исполнительного органа АИФа; управляющей компанией ПИФа Закона N 156-ФЗ, принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России) и правил доверительного управления ПИФом. 4. Как следует из п. 2 ст. 43 Закона N 156-ФЗ, специализированный депозитарий, осуществляя контроль за распоряжением имуществом, отслеживает действия управляющей компании по распоряжению активами ИФа (акционерного и паевого) или денежными средствами (ценными бумагами), находящимися на транзитном счете (транзитном счете депо). Если такое распоряжение не противоречит Закону N 156-ФЗ, нормативным правовым актам ФСФР России (ФКЦБ России), инвестиционной декларации АИФа, договору АИФа с управляющей компанией и правилам доверительного управления ПИФа, то специализированный депозитарий обязан дать управляющей компании согласие на распоряжение этим имуществом. 5. Пункт 3 ст. 43 Закона N 156-ФЗ определяет порядок дачи специализированным депозитарием указанного выше согласия управляющей компании на распоряжение денежными средствами, составляющими имущество ИФа (паевого и акционерного). Специализированный депозитарий дает такое согласие путем подписания платежного документа, в соответствии с которым банку или иной кредитной организации управляющей компанией дается распоряжение о перечислении денежных средств. Если специализированным депозитарием является кредитная организация, в которой открыты транзитные счета, отдельный банковский счет (счета) для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФом, отдельный счет (счета) депо для учета прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ, специализированный депозитарий вправе исполнять распоряжение о перечислении денежных средств, если оно соответствует Закону N 156-ФЗ, нормативным правовым актам ФСФР России (ФКЦБ России), инвестиционной декларации АИФа, договору АИФа с управляющей компанией и правилам доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Подписание таким специализированным депозитарием платежного документа не требуется. 6. В пункте 4 ст. 43 Закона N 156-ФЗ установлено, что правила осуществления специализированным депозитарием своих функций, установленных в ст. 42 и 43 Закона N 156-ФЗ, а также требования к регламенту специализированного депозитария устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России. В настоящее время эти вопросы регламентирует Положение о деятельности специализированных депозитариев АИФов, ПИФов и НПФов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс. 7. Пункт 5 ст. 43 Закона N 156-ФЗ устанавливает меры гражданско-правовой ответственности специализированного депозитария за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по учету и хранению имущества, принадлежащего АИФу (составляющего ПИФ), а также по осуществлению контроля за распоряжением имуществом ИФа. Специализированный депозитарий несет солидарную ответственность с управляющей компанией перед АИФом или перед владельцами инвестиционных паев ПИФа. 151
Такая схема, с одной стороны, объясняет правовое положение специализированного депозитария в договоре доверительного управления как солидарного должника, позволяющее ему осуществлять контроль за действиями управляющей компании, а с другой стороны, обеспечивает необходимую защиту прав инвесторов - владельцев инвестиционных паев. Статья 44. Требования к специализированному депозитарию Комментарий к статье 44 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к специализированному депозитарию ИФов (акционерного и паевого). 2. Согласно п. 1 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий ИФа (акционерного и паевого) осуществляет свою деятельность только на основании лицензии специализированного депозитария. На ее основании специализированный депозитарий осуществляет деятельность по учету и хранению имущества ИФа, а также по осуществлению контроля за деятельностью АИФа или управляющей компании ИФа (акционерного или паевого). Кроме того, на основании указанной лицензии специализированный депозитарий вправе осуществлять деятельность по учету и хранению иного имущества (активов), контролю за распоряжением этим имуществом (активами), а также по иному контролю. Такое право специализированный депозитарий получает в случаях, предусмотренных федеральными законами. В соответствии с Законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" специализированный депозитарий осуществляет: контроль за соответствием деятельности по распоряжению средствами пенсионных накоплений, переданными в доверительное управление управляющим компаниям Пенсионного фонда РФ, требованиям Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", иных нормативных актов, инвестиционной декларации; учет ценных бумаг и учет перехода прав на ценные бумаги, приобретенные в результате инвестирования средств пенсионных накоплений, а также хранение сертификатов ценных бумаг; контроль за определением стоимости чистых активов, находящихся в управлении управляющих компаний в целях Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации"; контроль за перечислением в Пенсионный фонд РФ средств на выплаты за счет средств пенсионных накоплений. На основании Закона "О негосударственных пенсионных фондах" специализированный депозитарий осуществляет: ежедневный контроль за соответствием деятельности по распоряжению средствами пенсионных накоплений, переданными в доверительное управление управляющим компаниям, осуществляющим инвестирование средств пенсионных накоплений, требованиям Закона "О негосударственных пенсионных фондах", иных нормативных правовых актов, инвестиционной декларации; учет ценных бумаг, учет перехода прав на ценные бумаги, приобретенные в результате инвестирования средств пенсионных накоплений, и хранение сертификатов ценных бумаг; контроль за определением стоимости чистых активов, находящихся в управлении управляющих компаний, в целях Закона "О негосударственных пенсионных фондах".
152
Закон "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" устанавливает, что специализированный депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг в документарной форме и учету прав на ценные бумаги, в которые инвестированы накопления для жилищного обеспечения, переданные в доверительное управление управляющим компаниям, а также осуществляет контроль за распоряжением этими накоплениями. Закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" определяет, что специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением управляющей компанией ограничений размещения средств компенсационного фонда, правил размещения этих средств и требований к их размещению, установленных Законом "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" и инвестиционной декларацией, принятой саморегулируемой организацией оценщиков. В Законе "Об ипотечных ценных бумагах" установлено, что специализированный депозитарий осуществляет учет и хранение имущества, составляющего ипотечное покрытие, а также контроль за распоряжением этим имуществом. 3. В пункте 2 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены основные требования, которым должен удовлетворять депозитарий, претендующий на статус специализированного депозитария ИФа. Такой депозитарий должен быть юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ, т.е. являться резидентом Российской Федерации. При этом установлены ограничения на организационно-правовые формы, в которых должен быть создан этот депозитарий. Для получения статуса специализированного депозитария депозитарий должен быть хозяйственным обществом, созданным в форме акционерного общества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью. В иных организационно-правовых формах (полное товарищество, товарищество на вере, производственный кооператив и т.д.) создание специализированного депозитария инвестиционного фонда не допускается. 4. Пункт 3 ст. 44 Закона N 156-ФЗ устанавливает исключительное право специализированного депозитария на использование в своем фирменном наименовании слов "инвестиционный фонд", "акционерный инвестиционный" или "паевой инвестиционный фонд" в сочетании со словами "специализированный депозитарий" или "депозитарий". Другим юридическим лицам использование в своем фирменном наименовании этих слов запрещено. 5. Согласно п. 4 ст. 44 Закона N 156-ФЗ деятельность специализированного депозитария осуществляется на договорной основе. При этом специализированный депозитарий заключает договор со следующими лицами: АИФом (если функции единоличного исполнительного органа АИФа переданы управляющей компании); управляющей компанией (если управляющая компания осуществляет доверительное управление активами АИФа или ПИФа). Следует отметить, что в п. 6 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на заключение специализированным депозитарием договоров с лицами, перечисленными выше. Эти ограничения направлены на снижение возможности возникновения конфликта интересов и защиту прав и законных интересов инвесторов. В частности, специализированный депозитарий не имеет права заключать договоры с АИФом и управляющей компанией ИФов в следующих случаях: если управляющая компания и специализированный депозитарий являются основным и дочерним либо преобладающим и зависимым по отношению друг к другу обществами; если специализированный депозитарий является владельцем акций АИФа, с которым или с управляющей компанией которого заключается договор;
153
если специализированный депозитарий является владельцем инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, в отношении которого с управляющей компанией заключается договор. Как установлено в п. 4 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, специализированный депозитарий вправе заключать договоры не только с АИФом и управляющей компанией ИФа (акционерного и паевого), но и в случаях, предусмотренных федеральными законами, с иными лицами. В соответствии с Законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с Пенсионным фондом РФ. На основании Закона "О негосударственных пенсионных фондах" специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с НПФ, осуществляющим деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию. Закон "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" устанавливает, что специализированный депозитарий заключает договор об оказании услуг специализированного депозитария с уполномоченным федеральным органом и договоры об оказании услуг специализированного депозитария управляющим компаниям. Согласно Закону "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" специализированный депозитарий заключает договор с саморегулируемой организацией оценщиков, а также управляющей компанией, которая осуществляет размещение средств компенсационного фонда в целях их сохранения и увеличения. В Законе "Об ипотечных ценных бумагах" установлено, что специализированный депозитарий заключает договор с управляющим ипотечным покрытием. 6. В пункте 5 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяется минимальный срок, на который может быть заключен договор между специализированным депозитарием и управляющей компанией закрытого ПИФа. Срок действия такого договора не может быть менее срока действия договора доверительного управления закрытым ПИФом. В статье 12 Закона N 156-ФЗ установлено, что срок действия договора доверительного управления закрытым ПИФом не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого ПИФа. Таким образом, и срок действия договора специализированного депозитария с управляющей компанией закрытого ПИФа не может быть менее трех лет с начала срока формирования этого ПИФа. 7. Пункт 7 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет виды деятельности, с которыми специализированный депозитарий вправе совмещать свою деятельность, помимо тех, которые он может осуществлять на основании лицензии специализированного депозитария. К их числу относятся: деятельность кредитной организации, в том числе банковской (банк) и небанковской; профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, в том числе брокерская, дилерская, управление ценными бумагами, депозитарная (если она не связана с проведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организатора торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с таким организатором торговли и (или) клиринговой организацией). С иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг деятельность специализированного депозитария совмещаться не может. В частности, такими видам деятельности являются: деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг; 154
депозитарная деятельность (если она связана с проведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организатора торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с таким организатором торговли и (или) клиринговой организацией). 8. Пункт 8 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет обязательное условие, которое должен соблюдать специализированный депозитарий при совмещении своей деятельности с деятельностью кредитной организации и отдельными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Таким условием является осуществление деятельности специализированного депозитария отдельным структурным подразделением кредитной организации и профессионального участника рынка ценных бумаг. 9. Пункт 9 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет сопутствующие виды деятельности, которые вправе осуществлять специализированный депозитарий в рамках своей основной деятельности на основании лицензии специализированного депозитария. В частности, в связи с осуществлением своей деятельности специализированный депозитарий вправе осуществлять следующие виды деятельности: оказывать лицам, заключившим с ним договор, на основании которого осуществляются учет, хранение имущества (активов) и контроль за его (их) распоряжением, консультационные и информационные услуги, а также услуги по ведению бухгалтерского учета; вести реестр владельцев инвестиционных паев; являться оператором информационной системы, используемой лицами, по договору с которыми осуществляется деятельность специализированного депозитария; осуществлять иную деятельность, предусмотренную Законом "Об инвестиционных фондах". 10. Согласно п. 10 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий вправе осуществлять инвестирование собственных денежных средств, совершать сделки по передаче имущества в пользование, а также осуществлять деятельность, предусмотренную п. 9 настоящей статьи, при условии соблюдения требований нормативных правовых актов ФСФР России по предупреждению конфликта интересов. 11. В пункте 11 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения в отношении лиц, которые могут являться единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа, членом совета директоров (наблюдательного совета), руководителем филиала (руководителем отдельного структурного подразделения) специализированного депозитария. В качестве таких лиц не могут выступать: лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие судимость за умышленные преступления. 12. Пункт 12 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет основные требования к лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, руководителю филиала (руководителю отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария). Такие лица должны иметь высшее профессиональное образование. Помимо этого, они должны соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту, установленным ФСФР России в Положении о специалистах финансового рынка, в том числе: наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев ИФов, ПИФов и НПФов (шестого типа); 155
отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет; наличие опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, СРО, объединяющей организации, осуществляющие деятельность на рынке ценных бумаг и коллективных инвестиций, ФКЦБ России, ФСФР России, их территориальных органов, Минфина России, финансовых органов субъектов РФ, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, не менее одного года; отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет. В случае если специализированный депозитарий осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то указанные лица должны иметь квалификационный аттестат по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке. 13. В пункте 13 ст. 44 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на владение (доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. Таким лицом не может быть: юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации; юридическое лицо, у основных либо преобладающих обществ которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации; физическое лицо, которое осуществляло функции единоличного исполнительного органа или входило в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; физическое лицо, в отношении которого не истек срок, в течение которого оно считается подвергнутым административному наказанию в виде дисквалификации; физическое лицо, имеющее судимость за умышленные преступления. Согласно п. 14 ст. 44 Закона N 156-ФЗ лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, обязано уведомлять специализированный депозитарий и ФСФР России: о приобретении в собственность или в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария; о своем соответствии (несоответствии) требованиям, рассмотренным выше. Порядок и сроки уведомления специализированного депозитария и ФСФР России установлены нормативными правовыми актами ФСФР России, в частности Приказом ФСФР России от 12 марта 2008 г. N 08-8/пз-н. 14. Пункт 15 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет санкции, накладываемые на лицо, владеющее (осуществляющее доверительное управление) пятью и более процентами 156
обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария, при неисполнении им обязанности по направлению уведомления специализированному депозитарию и ФСФР России. Такое лицо имеет право голоса только по голосующим акциям (долям) специализированного депозитария, не превышающим пяти процентов размещенных обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. При этом остальные акции (доли), принадлежащие этому лицу, при определении кворума для проведения общего собрания участников специализированного депозитария не учитываются. Пример. На 15 января 2008 г. некое лицо владеет 10% размещенных обыкновенных акций специализированного депозитария. 20 февраля 2008 г. это лицо приобрело пакет обыкновенных акций, в результате чего оно стало владельцем 51% размещенных обыкновенных акций специализированного депозитария. Лицо не исполнило обязанность по уведомлению специализированного депозитария и ФСФР России. Годовое общее собрание акционеров специализированного депозитария назначено на 1 апреля 2008 г. Поскольку лицо, ставшее владельцем 51% обыкновенных акций специализированного депозитария, не исполнило обязанность по уведомлению специализированного депозитария и ФСФР России, ограничение касается 46% обыкновенных акций (51 - 5). Таким образом, 46% обыкновенных акций, принадлежащих лицу, допустившему нарушение п. 14 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров специализированного депозитария не учитываются. 15. Пункт 16 ст. 44 Закона N 156-ФЗ ограничивает сферу применения требований к лицам, владеющим (осуществляющим доверительное управление) пятью и более процентами обыкновенных акций (долей) специализированного депозитария. Эти требования распространяются только на специализированные депозитарии, не являющиеся кредитными организациями. На те специализированные депозитарии, которые являются кредитными организациями, они не распространяются. 16. Согласно п. 17 ст. 44 Закона N 156-ФЗ специализированный депозитарий, осуществляющий деятельность на основании лицензии специализированного депозитария, обязан организовать внутренний контроль. При этом под внутренним контролем понимается контроль за соответствием деятельности специализированного депозитария требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, договорам, заключенным специализированным депозитарием при осуществлении указанной деятельности, а также учредительным документам и внутренним документам специализированного депозитария. 17. В соответствии с п. 18 ст. 44 Закона N 156-ФЗ внутренний контроль специализированного депозитария осуществляется должностным лицом специализированного депозитария - контролером специализированного депозитария. При необходимости для осуществления внутреннего контроля в организационной структуре специализированного депозитария может создаваться отдельное структурное подразделение - служба внутреннего контроля, возглавляемая руководителем. Контролер или руководитель службы внутреннего контроля назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии - на основании решения общего собрания акционеров (участников) специализированного депозитария. Контролер или руководитель службы внутреннего контроля подотчетен органу, назначившему его на эту должность (совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание акционеров (участников)). 18. Пункт 19 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет следующие требования к лицам, занимающим должности контролера или руководителя службы внутреннего контроля специализированного депозитария. Эти лица должны иметь высшее профессиональное образование. Кроме того, они должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным ФСФР России в Положении о специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н: 157
наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев ИФов, ПИФов и НПФов. При совмещении деятельности специализированного депозитария с иными видами деятельности на финансовым рынке контролер должен иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них специализаций в области финансового рынка всем видам деятельности, осуществляемым специализированным депозитарием на финансовом рынке; отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет; отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. Помимо этого, п. 19 ст. 44 Закона N 156-ФЗ устанавливает перечень лиц, которые не могут занимать должности контролера, руководителя и сотрудников службы внутреннего контроля специализированного депозитария, которые осуществляют внутренний контроль специализированного депозитария. Такие должности не вправе занимать: лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа специализированного депозитария, а также руководитель филиала специализированного депозитария (руководитель отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария); лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, если с даты такого аннулирования прошло менее трех лет; лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; лица, имеющие судимость за умышленные преступления. 19. Как следует из п. 20 ст. 44 Закона N 156-ФЗ, специализированным депозитарием должны быть разработаны правила внутреннего контроля. Этот документ разрабатывается ответственными сотрудниками специализированного депозитария и утверждается уполномоченным органом - советом директоров (наблюдательным советом), а при его отсутствии общим собранием акционеров (участников) специализированного депозитария. В соответствии с п. 22 ст. 44 Закона N 156-ФЗ правила внутреннего контроля специализированного депозитария подлежат регистрации в ФСФР России. Порядок регистрации ФСФР России правил внутреннего контроля определяет Положение о регистрации правил организации и осуществления внутреннего контроля в управляющей компании, утв. Приказом ФСФР России от 20 марта 2008 г. N 08-14/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 22. 20. Пункт 21 ст. 44 Закона N 156-ФЗ определяет еще один внутренний документ, подлежащий разработке специализированным депозитарием, регламент специализированного депозитария. В соответствии с Законом N 156-ФЗ и Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс регламент специализированного депозитария должен содержать: 158
внутренние правила и процедуры осуществления депозитарной деятельности; формы применяемых специализированным депозитарием документов первичного учета и отчетов перед клиентами; описание порядка взаимодействия структурных подразделений в процессе осуществления депозитарной деятельности, а также осуществления контрольных функций, обеспечивающих соблюдение АИФом и управляющей компанией ПИФа требований законодательства РФ и нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России) при ведении учета активов, расчете стоимости чистых активов АИФа, ведении учета активов, расчете стоимости чистых АИФа и стоимости инвестиционного пая, распоряжении имуществом, принадлежащим АИФу, и имуществом, составляющим ПИФ; описание организации внутреннего контроля за соблюдением требований, предъявляемых к депозитарной деятельности; формы договоров с клиентами; описание внутренних процедур, предупреждающих возможность возникновения конфликта интересов. В соответствии с п. 22 ст. 44 Закона N 156-ФЗ регламент специализированного депозитария подлежит регистрации в ФСФР России. Также регистрации в ФСФР России подлежат изменения и дополнения в регламент специализированного депозитария. Порядок исполнения ФСФР России государственной функции по регистрации регламентов специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, а также изменений и дополнений в них регламентирует Административный регламент по исполнению ФСФР России государственной функции по регистрации регламентов специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и утверждению правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 20 сентября 2007 г. N 07-98/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 5. Все эти действия в отношении регламента специализированного депозитария, совершаемые ФСФР России, НК РФ признает юридически значимыми. Поэтому за их осуществление взимается государственная пошлина. Согласно подп. 48 п. 1 ст. 333.33 НК РФ: за рассмотрение заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в регламент специализированного депозитария АИФа, ПИФа и НПФа, заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, уплачивается государственная пошлина - 500 руб.; за регистрацию изменений и дополнений, вносимых в регламент специализированного депозитария АИФа, ПИФа, уплачивается государственная пошлина - 1000 руб. Государственная пошлина уплачивается до подачи заявления о совершении юридически значимого действия (регистрации). Статья 45. Обязанности специализированного депозитария Комментарий к статье 45 1. В комментируемой статье Закона специализированного депозитария ИФа.
N
156-ФЗ
определены
обязанности
159
2. В пункте 1 ст. 45 Закона N 156-ФЗ сформулирована обязанность специализированного депозитария, согласно которой последний должен действовать исключительно в интересах инвесторов ИФа. 3. Пункт 2 ст. 45 Закона N 156-ФЗ устанавливает девять конкретных обязанностей специализированного депозитария, в соответствии с которыми последний обязан: 1) принимать на хранение и хранить имущество инвестиционного фонда, если для отдельных видов имущества нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено иное; 2) принимать и хранить копии всех первичных документов в отношении имущества ИФа, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество. Перечень первичных документов установлен в п. 2.1 Постановления ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс. К их числу относятся: договоры банковского счета; договоры, на основании которых осуществляется распоряжение имуществом, в том числе договоры купли-продажи, банковского вклада; акты приема-передачи в случаях, когда их составление необходимо для распоряжения имуществом; выписки со счетов депо, на которых осуществляется учет прав на ценные бумаги, принадлежащие АИФу, ценные бумаги, составляющие ПИФ (пенсионные резервы НПФ), или ценные бумаги, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений, если учет прав на указанные ценные бумаги не осуществляется специализированным депозитарием; отчеты профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе уполномоченных дилеров на рынке государственных ценных бумаг РФ, о совершенных ими операциях с ценными бумагами, принадлежащими АИФу, ценными бумагами, составляющими ПИФ (пенсионные резервы НПФ), или с ценными бумагами, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений; заявки на выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев ПИФов; распоряжения о выдаче, а также о списании и перечислении денежных средств с банковских счетов; выписки с банковских счетов; акты оценки стоимости имущества, если оценка его стоимости осуществлялась оценщиком; иные документы, необходимые в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами для распоряжения имуществом АИФа, имуществом, составляющим ПИФ; 3) представлять в ревизионную комиссию (ревизору) АИФа документы, необходимые для ее (его) деятельности; 4) регистрироваться в качестве номинального держателя ценных бумаг, принадлежащих АИФу, либо ценных бумаг, составляющих ПИФ, если иной порядок учета прав на ценные бумаги не предусмотрен законодательством РФ; 5) осуществлять контроль за распоряжением имуществом ИФа (акционерного и паевого), в том числе контроль за определением стоимости чистых активов АИФов и чистых активов ПИФов, а также расчетной стоимости инвестиционного пая, количества выдаваемых инвестиционных паев и размеров денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев; 6) направлять в ФСФР России уведомления о выявленных им в ходе осуществления контроля нарушениях не позднее трех рабочих дней со дня выявления указанных нарушений; 7) направлять в ФСФР России уведомления об изменении состава совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов специализированного депозитария, руководителя его филиала (руководителя отдельного структурного подразделения
160
организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария) в течение пяти рабочих дней с даты наступления указанных событий; 8) использовать при взаимодействии с управляющей компанией, регистратором АИФа, лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев, агентом по выдаче, обмену и погашению инвестиционных паев, а также с иными лицами при осуществлении деятельности на основании лицензии специализированного депозитария документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью. Следует отметить, что в настоящее время порядок использования участниками финансового рынка документов, в которых информация представлена в электронноцифровой форме с электронной цифровой подписью, определен Приказом ФСФР России от 8 декабря 2005 г. N 05-77/пз-н <1> "Об утверждении Положения о требованиях к осуществлению деятельности участников финансовых рынков при использовании электронных документов"; --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2006. N 6. 9) соблюдать иные требования, предусмотренные Законом N 156-ФЗ. 4. Пункт 3 ст. 45 Закона N 156-ФЗ запрещает специализированному депозитарию ИФа (акционерного и паевого) совершать сделки купли-продажи по приобретению ценных бумаг (акций и паев) этого ИФа. Статья 46. Прекращение договора со специализированным депозитарием Комментарий к статье 46 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены основания прекращения договора со специализированным депозитарием ИФа (акционерного и паевого). 2. Как следует из смысла ст. 46 Закона N 156-ФЗ, взаимоотношения АИФа и управляющей компании ПИФа строятся на договорной основе. Поэтому для юридического оформления услуг специализированного депозитария АИФу и управляющей компании ПИФа необходимо заключить со специализированным депозитарием договор. Рассматривая сущность такого договора, следует отметить, что по своему содержанию он представляет собой одну из разновидностей договора возмездного оказания услуг и является возмездным, двусторонне обязывающим и консенсуальным <1>. Договор должен быть заключен в письменной форме. При этом он должен быть подписан уполномоченными лицами обеих сторон. --------------------------------
<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. проф. А.Е. Шерстобитова. М.: Фонд "Международный институт развития правовой экономики (МИРПЭ)", 1997; М.: Финансовый издательский дом "Деловой экспресс", 1997. С 154. Согласно п. 1 ст. 46 Закона N 156-ФЗ договор со специализированным депозитарием прекращается по общим основаниям, установленным ГК РФ (ст. 450 - 453), в том числе: по соглашению сторон. По этому основанию договор считается прекращенным с момента, предусмотренного таким соглашением; в случае отказа одной стороны от договора. По такому основанию договор прекращается с момента, предусмотренного договором; по истечении срока договора. Кроме того, в п. 1 ст. 46 Закона N 156-ФЗ установлено, что договор со специализированным депозитарием прекращается в следующих случаях: при ликвидации АИФа. По этой причине договор прекращается с момента завершения ликвидации АИФа; 161
при прекращении ПИФа. По этому основанию договор прекращается с момента прекращения ПИФа; при аннулировании лицензии у специализированного депозитария. По данному основанию договор прекращается с момента вступления в силу решения об аннулировании лицензии специализированного депозитария; при ликвидации специализированного депозитария. В этом случае договор прекращается с момента принятия решения о ликвидации специализированного депозитария. 3. Пункт 2 ст. 46 Закона N 156-ФЗ обязывает АИФ и управляющую компанию ПИФа незамедлительно представлять в ФСФР России сведения о прекращении договора со специализированным депозитарием с указанием оснований прекращения договора. Данная норма направлена прежде всего на защиту прав и законных интересов инвесторов ИФов. 4. Пункт 3 ст. 46 Закона N 156-ФЗ обязывает специализированный депозитарий при прекращении договора передать все имеющиеся у него документы, связанные с исполнением указанного договора, другому специализированному депозитарию, с которым АИФ или управляющая компания заключили договор. 5. При отказе одной стороны от договора, заключенного с депозитарием АИФом, управляющей компанией ПИФа, иными лицами другая сторона должна быть уведомлена об этом не менее чем за три месяца до прекращения этого договора, если иной срок не предусмотрен федеральными законами. Глава X. ВЕДЕНИЕ РЕЕСТРА ВЛАДЕЛЬЦЕВ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ПАЕВ Статья 47. Реестр владельцев инвестиционных паев Комментарий к статье 47 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены общие положения, касающиеся ведения реестра владельцев инвестиционных паев. 2. В пункте 1 ст. 47 Закона "Об инвестиционных фондах" приводится определение понятия "реестр владельцев инвестиционных паев". Однако его анализ позволяет сделать вывод, что подобное определение в большей степени соответствует понятию "система ведения реестра владельцев ценных бумаг", определение которого приводится в Законе "О рынке ценных бумаг". Согласно п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством РФ сроков информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений. Пункт 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" также определяет и понятие "реестр владельцев ценных бумаг". Опираясь на него, представляется возможным следующим образом определить понятие "реестр владельцев инвестиционных паев". Реестр владельцев инвестиционных паев - часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных лиц (владельцев, номинальных держателей и др.) с указанием количества принадлежащих им (зарегистрированных на них) инвестиционных паев, 162
составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать зарегистрированных лиц, а также количество принадлежащих им (зарегистрированных на них) ценных бумаг. Согласно п. 1 ст. 47 Закона N 156-ФЗ реестр владельцев инвестиционных паев должен содержать информацию о дроблении инвестиционных паев, записей о приобретении, об обмене, о передаче или погашении инвестиционных паев. 3. Согласно п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами). Законодательство РФ позволяет эмитентам ценных бумаг самостоятельно вести реестр владельцев своих ценных бумаг. В частности, согласно п. 3 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах" акционерное общество само может выступать держателем реестра своих ценных бумаг, если число его акционеров (акционеров - владельцев акций всех категорий и типов) не превышает 50. При этом общее число владельцев ценных бумаг такого акционерного общества (в том числе акционеров - владельцев акций всех категорий и типов, владельцев облигаций) не должно превышать 500. Помимо этого, иные юридические лица (общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив и т.д.), являясь эмитентами облигаций, также могут самостоятельно вести реестр владельцев облигаций, если их число не превышает 500. Вместе с тем в ряде случаев законодательство РФ обязывает эмитентов ценных бумаг передавать ведение реестра специализированным регистраторам. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" эмитент ценных бумаг обязан передать ведение реестра владельцев своих ценных бумаг специализированному регистратору, если число владельцев выпущенных им ценных бумаг (в том числе акционеров - владельцев акций всех категорий и типов, владельцев облигаций) превышает 500. Вместе с тем акционерное общество, согласно п. 3 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах", обязано передать ведение реестра владельцев ценных бумаг специализированному регистратору в случае, если число его акционеров превышает 50 <1>. --------------------------------
<1> В соответствии со ст. 2 Закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" акционерные общества с числом акционеров более 50 обязаны были до 1 июля 2002 г. передать ведение реестров акционеров специализированным регистраторам. Пункт 2 ст. 47 Закона N 156-ФЗ определяет, что ведение реестра владельцев инвестиционных паев вправе осуществлять только юридическое лицо, что полностью соответствует нормам ст. 7 Закона "О рынке ценных бумаг". При этом установлено, что вести реестр владельцев инвестиционных паев вправе только специализированный регистратор и специализированный депозитарий. Соответственно, другие лица, в том числе, например, управляющая компания ПИФа, осуществлять эти функции не имеют права. 4. Как следует из п. 3 ст. 47 Закона N 156-ФЗ, взаимоотношения сторон при осуществлении ведения реестра владельцев инвестиционных паев строятся на договорной основе. Поэтому для юридического оформления этих отношений управляющая компания должна заключить со специализированным регистратором или специализированным депозитарием договор на ведение реестра владельцев инвестиционных паев (договор на ведение реестра). Рассматривая сущность договора на ведение реестра, следует отметить, что по своему содержанию он представляет собой одну из разновидностей договора возмездного оказания услуг и является возмездным, двусторонне обязывающим и 163
консенсуальным <1>. Договор на ведение реестра должен быть заключен в письменной форме. При этом договор должен быть подписан уполномоченными лицами обеих сторон. Договор на ведение реестра владельцев паев в инвестиционных фондах прекращается по общим основаниям, установленным гражданским законодательством. --------------------------------
<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. проф. А.Е. Шерстобитова. М.: Фонд "Международный институт развития правовой экономики (МИРПЭ)", 1997; М.: Финансовый издательский дом "Деловой экспресс", 1997. С 154. Согласно п. 3 ст. 47 Закона N 156-ФЗ договор о ведении реестра владельцев инвестиционных паев может быть заключен только с одним специализированным регистратором или депозитарием, что полностью соответствует требованиям ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг". Следует отметить, что, в свою очередь, специализированный регистратор или специализированный депозитарий могут вести реестры владельцев инвестиционных паев неограниченного числа ПИФов. 5. Пункт 4 ст. 47 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что порядок ведения реестра владельцев инвестиционных паев определяется нормативными правовыми актами ФСФР России. В настоящее время такой порядок определяется Положением о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-17/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 31. Согласно этому нормативному правовому акту ведение реестра владельцев инвестиционных паев: сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих реестр, осуществляется путем: открытия в реестре счетов, внесения записей по счетам и совершения иных операций в реестре; хранения документов, являющихся основанием для открытия счетов в реестре, внесения записей по счетам и совершения иных операций в реестре; хранения запросов зарегистрированных и иных лиц, ответов по ним, включая отказы в совершении операций в реестре; составления списков лиц, имеющих право на получение дохода по инвестиционным паям закрытых паевых инвестиционных фондов, списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, списков лиц, имеющих право на получение денежной компенсации при прекращении паевых инвестиционных фондов, и иных списков; предоставления выписок по лицевым счетам; предоставления информации реестра. При этом установлено, что данные реестра должны быть зафиксированы с использованием электронной базы данных, а также могут быть зафиксированы на бумажных носителях. Количество инвестиционных паев, учитываемых на лицевых счетах, выражается целым числом или, если оно не может быть выражено целым числом, дробным числом. Дробное число, выражающее количество инвестиционных паев, может округляться с точностью, определенной правилами доверительного управления соответствующим ПИФом, но не менее пяти знаков после запятой. 6. В пункте 5 ст. 47 Закона N 156-ФЗ установлено, что специализированный регистратор и специализированный депозитарий обязаны зарегистрировать в ФСФР России правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев, а также определены общие требования к их содержанию. 164
Согласно Положению о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утв. Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 0817/пз-н, правила ведения реестра владельцев инвестиционных ПИФов должны включать в себя: перечень и сроки совершения операций регистратором; перечень и формы документов, на основании которых регистратор совершает операции в реестре; формы, содержание и сроки предоставления выписок и информации реестра; размер оплаты услуг регистратора за совершение операций; правила регистрации, обработки и хранения входящей документации; порядок взаимодействия регистратора и его филиалов; требования по осуществлению внутреннего контроля за соблюдением требований, предъявляемых к порядку ведения реестра владельцев инвестиционных паев. Также регистрации в ФСФР России подлежат все изменения и дополнения, вносимые в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев. При этом установлено, что такие правила вступают в силу только при условии их регистрации в ФСФР России. Порядок исполнения ФСФР России государственной функции по утверждению правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев (изменений в этих правилах) определяет Административный регламент по исполнению ФСФР России государственной функции по регистрации регламентов специализированных депозитариев ИФов, ПИФов и НПФов и утверждению правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов, утв. Приказом ФСФР России от 20 сентября 2007 г. N 07-98/пз-н <1>. Согласно ему срок исполнения ФСФР России государственной функции по регистрации правил ведения реестра владельцев инвестиционных паев (изменений и дополнений) составляет 30 дней с даты присвоения Управлением делами ФСФР России входящего номера. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 5 (приложения 2 - 32, 34 - 41 к Регламенту не приводятся). В подпункте 48 п. 1 ст. 333.33 НК РФ установлены размеры государственной пошлины за рассмотрение заявления и регистрацию изменений и дополнений, вносимых в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов. Так, за рассмотрение заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, государственная пошлина составляет 500 руб.; за регистрацию изменений и дополнений, вносимых в правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, - 1000 руб. Государственная пошлина уплачивается до подачи заявления о совершении юридически значимого действия (регистрации). Информация об уплате государственной пошлины содержится в информационном письме ФСФР России, издаваемом ФСФР России в случае изменения Минфином России кодов бюджетной классификации и иных реквизитов, по которым уплачивается государственная пошлина. С указанным письмом заявители могут ознакомиться на официальном интернет-сайте ФСФР России (www.fcsm.ru) в разделе "Страница участника финансовых рынков". 7. Обычно специализированный регистратор и специализированный депозитарий обязаны лично оказывать инвесторам, номинальным держателям и другим зарегистрированным лицам услуги по ведению реестра владельцев инвестиционных паев. Вместе с тем, как следует из п. 6 ст. 47 Закона N 156-ФЗ, специализированный регистратор и специализированный депозитарий вправе делегировать часть своих функции, связанных с формированием системы ведения реестра владельцев инвестиционных паев, агентам по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. К числу этих функций относятся: 165
сбор документов, необходимых для совершения операций, связанных с переходом права собственности на инвестиционные паи; проведение идентификации лиц, подающих указанные документы; заверение и передача выписок и информации из реестра владельцев инвестиционных паев, которые получены от специализированного регистратора или специализированного депозитария. Согласно п. 6 ст. 47 Закона N 156-ФЗ взаимоотношения специализированных регистраторов и депозитариев с агентами по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев при делегировании агентам части функций по формированию системы ведения реестра владельцев инвестиционных паев строятся на договорной основе. При этом в качестве договоров могут выступать два вида возмездных договоров договор поручения или агентский договор. Порядок взаимоотношений сторон по договору поручения регламентируется нормами ГК РФ (ст. 971 - 979). Порядок взаимоотношений сторон по агентскому договору регламентируется нормами ГК РФ (ст. 1005 - 1011). 8. В соответствии с п. 7 ст. 47 Закона N 156-ФЗ лицо, осуществляющее ведение реестра владельцев инвестиционных паев, обязано использовать при взаимодействии с управляющей компанией, специализированным депозитарием, агентом по выдаче, обмену и погашению инвестиционных паев, номинальными держателями инвестиционных паев документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью. Следует отметить, что в настоящее время порядок использования участниками финансового рынка документов, в которых информация представлена в электронноцифровой форме с электронной цифровой подписью, определен Приказом ФСФР России от 8 декабря 2005 г. N 05-77/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к осуществлению деятельности участников финансовых рынков при использовании электронных документов". Статья 48. Ответственность лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев Комментарий к статье 48 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены нормы, определяющие ответственность специализированных регистраторов и специализированных депозитариев, осуществляющих ведение реестра владельцев инвестиционных паев. 2. Пункт 1 ст. 48 Закона N 156-ФЗ устанавливает меры гражданско-правовой ответственности специализированного регистратора или депозитария за убытки зарегистрированных в реестре лиц, а также приобретателей инвестиционных паев и иных лиц, обратившихся для открытия лицевого счета, которые возникли в результате ненадлежащего исполнения обязанностей по ведению реестра владельцев инвестиционных паев. Следует отметить, что категория "убыток" определяется в ГК РФ. Согласно ст. 12 ГК РФ возмещение убытка является одним из способов защиты гражданских прав. При этом в ст. 15 ГК РФ убытками признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения, наряду с другими убытками, упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. В соответствии с п. 1 ст. 48 Закона N 156-ФЗ специализированный регистратор или специализированный депозитарий обязаны возмещать зарегистрированным лицам, а 166
также приобретателям инвестиционных паев и иным лицам, обратившимся для открытия лицевого счета, убытки, возникшие в связи с: невозможностью осуществить права на инвестиционные паи, в том числе в результате неправомерного списания инвестиционных паев с лицевого счета зарегистрированного лица; невозможностью осуществить права, закрепленные инвестиционными паями; необоснованным отказом в открытии лицевого счета в указанном реестре. Согласно п. 2 ст. 48 Закона N 156-ФЗ специализированный регистратор или специализированный депозитарий могут избежать необходимости возмещать убытки зарегистрированным лицам, а также приобретателям инвестиционных паев и иным лицам, обратившимся для открытия лицевого счета, связанным с ненадлежащим исполнением обязанностей по ведению реестра. Такая возможность появляется у них в том случае, если будет доказано, что надлежащее исполнение обязанностей по ведению реестра оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы либо умысла лиц, понесших убытки. 3. Пункт 3 ст. 48 Закона N 156-ФЗ устанавливает меры гражданско-правовой ответственности управляющей компании за убытки зарегистрированных в реестре лиц, а также приобретателей инвестиционных паев и иных лиц, обратившихся для открытия лицевого счета, которые возникли в результате ненадлежащего исполнения обязанностей по ведению реестра владельцев инвестиционных паев специализированным регистратором или депозитарием. Управляющая компания несет субсидиарную (дополнительную) ответственность со специализированным регистратором и депозитарием за убытки зарегистрированных в реестре лиц, а также приобретателей инвестиционных паев и иных лиц, обратившихся для открытия лицевого счета, за убытки, возникшие в связи с: невозможностью осуществить права на инвестиционные паи, в том числе в результате неправомерного списания инвестиционных паев с лицевого счета зарегистрированного лица; невозможностью осуществить права, закрепленные инвестиционными паями; необоснованным отказом в открытии лицевого счета в указанном реестре. Такая формула гражданско-правовой ответственности управляющей компании за убытки зарегистрированных в реестре лиц, а также приобретателей инвестиционных паев и иных лиц, обратившихся для открытия лицевого счета, означает, что основным должником является специализированный регистратор или депозитарий, а дополнительными (субсидиарными) - управляющая компания. Соответственно, требование о возмещении ущерба должно быть сначала предъявлено специализированному регистратору или депозитарию. В случае же, если эти лица не удовлетворили такое требование или не отвечают на него в разумный срок, оно может быть предъявлено субсидиарному должнику - управляющей компании. Впоследствии субсидиарный должник вправе требовать с основного должника сумму, уплаченную им вместо основного должника (право обратного требования, или регресса), в размере суммы, уплаченной им зарегистрированным лицам, а также приобретателям инвестиционных паев и иным лицам, обратившимся для открытия лицевого счета. 4. Согласно п. 4 ст. 48 Закона N 156-ФЗ управляющая компания может избежать необходимости возмещать убытки приобретателям инвестиционных паев или их владельцам, возникшие в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по выдаче (погашению) инвестиционных паев. Такая возможность появляется у управляющей компании в том случае, если будет доказано, что надлежащее исполнение ею указанных обязанностей оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы либо умысла лиц, понесших убытки. 5. В пункте 5 ст. 48 Закона N 156-ФЗ установлено, что управляющая компания, возместившая убытки приобретателям инвестиционных паев или их владельцам, возникшие в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по 167
выдаче (погашению) инвестиционных паев, имеет право обратного требования (регресса) к специализированному регистратору или специализированному депозитарию. Такое право возникает у управляющей компании в том случае, если убытки причинены действием (бездействием) специализированного регистратора или депозитария. Размер регрессного требования определяется величиной суммы, уплаченной управляющей компанией приобретателю или владельцу инвестиционных паев. 6. В договоре на ведение реестра владельцев инвестиционных паев определяются предмет договора, права и обязанности сторон, а также другие существенные условия договора. Пункт 6 ст. 48 Закона N 156-ФЗ устанавливает специальное требование к договорам на ведение реестра владельцев инвестиционных паев. Такие договоры не могут содержать положения, ограничивающие право обратного требования (регресса). 7. В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Пункт 7 ст. 48 Закона N 156ФЗ устанавливает, что суд вправе уменьшить размер возмещения, предусмотренного комментируемой статьей, если приобретатель или владелец инвестиционного пая умышленно или по неосторожности содействовал увеличению причиненных ему убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению. Глава XI. АУДИТ АКЦИОНЕРНОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА И УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ ПАЕВОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА Статья 49. Требования к аудитору акционерного инвестиционного фонда и управляющей компании паевого инвестиционного фонда Комментарий к статье 49 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к аудитору АИФу и управляющей компании ПИФа. 2. Согласно п. 1 ст. 1 Закона "Об аудиторской деятельности" аудиторская деятельность, аудит - предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей (аудируемые лица). При этом согласно п. 3 ст. 1 Закона "Об аудиторской деятельности" целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ. При этом под достоверностью понимается степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользователю этой отчетности на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения. 3. Как следует из смысла норм Закона "Об аудиторской деятельности", аудит осуществляется на основе договора. Пункт 1 ст. 49 Закона N 156-ФЗ также определяет, что АИФ и управляющая компания ПИФа обязаны заключить договоры о проведении аудиторских проверок. Однако если Закон "Об аудиторской деятельности" не устанавливает каких-либо ограничений на заключение договоров о проведении аудиторской проверки в общем случае, то Закон N 156-ФЗ устанавливает ряд ограничений на договоры с аудитором о проведении аудиторской проверки, заключаемые АИФом и управляющей компанией ПИФа. Так, согласно п. 1 ст. 49 Закона N 156-ФЗ не допускается заключение договоров с аудитором, если управляющая компания ПИФа, АИФ, специализированный депозитарий или лицо, осуществляющее ведение реестра владельцев инвестиционных паев, являются 168
по отношению к этому аудитору основным или дочерним либо преобладающим или зависимым обществами. Следует отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. При этом, как следует из п. 1 ст. 106 ГК РФ, хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Также в соответствии с п. 1 ст. 49 Закона N 156-ФЗ АИФ и управляющая компания ПИФа не вправе заключать договор с аудитором, если последний является владельцем акций АИФа, с которым или с управляющей компанией которого заключается договор. Ограничение, аналогичное описанному выше, установлено и на договор управляющей компании ПИФа с аудитором. Такой договор не может быть заключен, если аудитор является владельцем инвестиционных паев ПИФа. 4. В пункте 2 ст. 49 Закона N 156-ФЗ определены объекты аудиторской проверки на достоверность и соответствие требованиям федеральных законов, иных нормативных правовых актов РФ и нормативных актов ФСФР России. В частности, в нем установлено, что аудиторской проверке подлежат: бухгалтерский учет, ведение учета и составление отчетности в отношении имущества, принадлежащего АИФу, имущества, составляющего ПИФ, и операций с этим имуществом. Статья 50. Ежегодные аудиторские проверки Комментарий к статье 50 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены нормы, касающиеся ежегодных аудиторских проверок. 2. Закон "Об аудиторской деятельности" определяет понятие так называемого обязательного аудита. Согласно п. 1 ст. 7 Закона "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации или индивидуального предпринимателя. При этом определен ряд случаев, когда обязательный аудит должен иметь место, в том числе: если организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества; если организация является инвестиционным фондом; если необходимость обязательного аудита предусмотрена федеральным законом и др. Таким образом, АИФы обязаны проводить обязательный аудит в связи с тем, что они, во-первых, являются открытыми акционерными обществами, во-вторых - ИФом, а втретьих, такая обязанность установлена Законом N 156-ФЗ (п. 1 ст. 50). Управляющие компании ИФов в общем случае должны проводить обязательный аудит в связи с тем, что это также установлено Законом N 156-ФЗ (п. 1 ст. 50). 3. Пункт 2 ст. 50 Закона N 156-ФЗ определяет объекты ежегодной аудиторской проверки АИФа и управляющей компании ПИФа. В частности, к их числу относятся: бухгалтерский учет, ведение учета и составление отчетности в отношении имущества, принадлежащего АИФу, имущества, составляющего ПИФ, и операций с этим имуществом; состав и структура активов АИФа и имущества, составляющего ПИФ; расчет стоимости чистых активов АИФа, оценка расчетной стоимости одного инвестиционного пая, цены размещения и цены выкупа акции или суммы, на которую
169
выдается один инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая; соблюдение требований, предъявляемых к порядку хранения имущества, принадлежащего АИФу, имущества, составляющего ПИФ, и документов, удостоверяющих права на имущество, принадлежащее АИФу, и имущество, составляющее ПИФ; сделки, совершенные с активами АИФа и активами ПИФа. 4. В соответствии с Законом "Об аудиторской деятельности" по окончании аудиторской проверки аудитор составляет аудиторское заключение. Согласно п. 1 ст. 10 Закона "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц, составленный в соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности и содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица и соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодательству РФ. В пункте 2 ст. 10 Закона "Об аудиторской деятельности" установлено, что форма, содержание и порядок представления аудиторского заключения определяются федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности. В настоящее время Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности утверждены Постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 <1>. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 39. Ст. 3797. 5. В пункте 3 ст. 50 Закона N 156-ФЗ установлено, что заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки является обязательным приложением к отчетности АИФа, управляющей компании ПИФа. Согласно Положению об отчетности АИФа и отчетности управляющей компании ПИФа, утв. Постановлением ФКЦБ России от 22 октября 2003 г. N 03-41/пс <1>, АИФ представляет в ФСФР России заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным. В свою очередь, управляющая компания ПИФа представляет в ФСФР России заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки бухгалтерского учета, ведения учета и составления отчетности в отношении имущества, составляющего ПИФ, и операций с этим имуществом, ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным. --------------------------------
<1> Российская газета. N 247. 2003. При этом следует отметить, что согласно Положению о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью АИФов и управляющих компаний ПИФов, а также к содержанию раскрываемой информации, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н <1>, АИФ ежегодно публикует заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки АИФа. В свою очередь, управляющая компания ПИФа после завершения его формирования также ежегодно публикует заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки бухгалтерского учета, ведения учета и составления отчетности в отношении имущества, составляющего ПИФ, и операций с этим имуществом. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2005. N 35.
170
6. В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, должны быть экономически обоснованы, документально подтверждены и связаны с деятельностью, направленной на получение доходов. В соответствии с подп. 17 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией, относятся расходы организации на аудиторские услуги. Таким образом, учитывая, что аудиторская проверка управляющей компании ПИФа, предусмотренная п. 1 ст. 49 Закона N 156-ФЗ, носит обязательный характер, затраты на ее проведение могут быть учтены в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль управляющей компании ПИФа. Глава XII. РАСКРЫТИЕ ИНФОРМАЦИИ О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА И УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ ПАЕВОГО ИНВЕСТИЦИОННОГО ФОНДА Статья 51. Требования к содержанию распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации Комментарий к статье 51 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены требования к содержанию распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации об АИФе или о ПИФе, об управляющей компании или о специализированном депозитарии. 2. С точки зрения норм ст. 51 Закона N 156-ФЗ важным является соотношение таких понятий, как "распространение", "предоставление" и "раскрытие" информации. Определения первых двух понятий представлены в п. 1 ст. 51 Закона N 156-ФЗ. Согласно ему под распространением информации следует понимать действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу такой информации неопределенному кругу лиц. В свою очередь, под предоставлением информации понимаются действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или ее передачу определенному кругу лиц. Понятие "раскрытие информации" определяется в п. 1 ст. 53 Закона N 156-ФЗ. В соответствии с ним раскрытие информации - обеспечение доступности информации неограниченному кругу лиц в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Таким образом, как следует из рассмотренных выше определений, все три процедуры направлены на достижение одной основной цели, которая состоит в обеспечении любого заинтересованного лица, прежде всего инвесторов, информацией об АИФе или о ПИФе, об управляющей компании или о специализированном депозитарии. 3. В пунктах 3 и 7 ст. 51 Закона N 156-ФЗ определен перечень информации, которая в обязательном порядке должна содержаться в распространяемых, предоставляемых или раскрываемых сведениях об АИФе или ПИФе, а также информации, которую включать в такие сведения запрещено. Вместе с тем следует отметить, что согласно п. 6 ст. 51 Закона N 156-ФЗ сведения, содержащиеся в распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации, должны соответствовать уставу АИФа, инвестиционной декларации и проспекту акций, правилам доверительного управления ПИФом, которые зарегистрированы в установленном порядке. 4. В пункте 3 ст. 51 Закона N 156-ФЗ установлен запрет на распространение информации об АИФе или о ПИФе, акции или инвестиционные паи которых ограничены в обороте (предназначены для квалифицированных инвесторов). Исключение составляет случай, когда информация о таком фонде подлежит раскрытию в соответствии с федеральными законами, например при раскрытии АИФом информации, подлежащей раскрытию эмитентами ценных бумаг, в соответствии с требованиями ст. 30 Закона "О рынке ценных бумаг". При этом установлено, что любая информация об ИФе 171
(акционерном или паевом), ценные бумаги которого ограничены в обороте, должна содержать указание на это обстоятельство. 5. В пункте 8 ст. 51 Закона N 156-ФЗ установлен запрет управляющей компании на распространение информации о своей будущей деятельности в качестве управляющей компании АИФа и ПИФа до получения соответствующей лицензии. 6. В статье 51 Закона N 156-ФЗ установлены права ФСФР России при осуществлении контроля и надзора за деятельностью АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев в части распространения, предоставления и раскрытия информации об этих лицах, которые являются дополнительными к определенным в ст. 55 Закона N 156-ФЗ. Согласно п. 5 ст. 51 Закона N 156-ФЗ ФСФР России вправе требовать от АИФа и управляющей компании ПИФа представления документов, подтверждающих достоверность распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации. АИФ и управляющая компания ПИФа обязаны представить такие документы в ФСФР России. Кроме того, для целей контроля за соответствием распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации требованиям законодательства РФ п. 9 ст. 51 Закона N 156-ФЗ предписывает АИФу и управляющей компании ПИФа представить такую информацию в ФСФР России или в уполномоченную ею организацию. При этом ФСФР России вправе: потребовать опровержения распространенной, предоставленной или раскрытой информации, не соответствующей требованиям Закона N 156-ФЗ или нормативных правовых актов ФСФР России, а также распространения, предоставления или раскрытия исправленной информации; запретить распространение, предоставление или раскрытие представленной информации, если такая информация не соответствует требованиям Закона N 156-ФЗ или нормативных правовых актов ФСФР России. 7. В соответствии с п. 4 ст. 51 Закона N 156-ФЗ за нарушение требований к порядку, сроку и содержанию распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации, установленных Законом N 156-ФЗ и нормативными правовыми актами ФСФР России, АИФ и управляющая компания ПИФа несут ответственность. В частности, согласно п. 1 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ неоднократное в течение года нарушение требований к распространению, предоставлению или раскрытию информации при осуществлении деятельности на основании лицензии АИФа, управляющей компании, специализированного депозитария является основанием для аннулирования соответствующей лицензии. 8. В пункте 5 ст. 51 Закона N 156-ФЗ установлено, что требовать от своих членов представления документов, подтверждающих достоверность распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации, помимо ФСФР России, вправе и СРО управляющих компаний. Статья 52. Информация, предоставляемая по требованию заинтересованных лиц Комментарий к статье 52 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ определяет открытый перечень информации, которая предоставляется по требованию всех заинтересованных лиц, а также некоторые особенности предоставления информации. 2. Согласно п. 1 ст. 52 Закона N 156-ФЗ АИФ, управляющая компания ПИФа, а также агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев обязаны предоставлять всем заинтересованным лицам по их требованию информацию, подлежащую раскрытию в соответствии с Законом N 156-ФЗ, а также нормативными правовыми актами ФСФР России. Эта информация предоставляется всем 172
заинтересованным лицам в местах приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев. 3. В пункте 2 ст. 52 Закона N 156-ФЗ установлено, что информация, касающаяся непосредственно инвестора, должна предоставляться АИФом, или управляющей компанией ПИФа, или агентом по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев заинтересованным лицам по телефону, а также может предоставляться иным способом (email и т.п.). Следует отметить, что указанное требование не применяется, если акции АИФа или инвестиционные паи ПИФа предназначены для квалифицированных инвесторов и соответственно ограничены в обороте. 4. Пунктом 3 ст. 52 Закона N 156-ФЗ установлено, что информация об АИФе и о ПИФе, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов и соответственно ограничены в обороте, может предоставляться только владельцам указанных акций и инвестиционных паев и иным квалифицированным инвесторам. Статья 53. Информация, подлежащая раскрытию Комментарий к статье 53 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ приводится определение понятия "раскрытия информации" АИФом, управляющей компанией, специализированным депозитарием. Следует отметить, что подход к определению понятия "раскрытие информации", используемый в ст. 53 Закона N 156-ФЗ, соответствует тому, который использован при определении данного понятия в Законе "О рынке ценных бумаг". В статье 30 Закона "О рынке ценных бумаг" под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Однако в отличие от Закона "О рынке ценных бумаг", нормы которого распространяются на всех участников рынка ценных бумаг (эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, владельцев и др.), нормы Закона N 156-ФЗ применяются только по отношению к АИФам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям. Раскрытию АИФами, управляющими компаниям, специализированными депозитариями подлежит только общедоступная информация, т.е. информация, не требующая привилегий для доступа к ней и подлежащая раскрытию в соответствии с требованиями Закона N 156-ФЗ и нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом информация признается раскрытой только в том случае, если субъект раскрытия информации, а именно АИФ, управляющая компания, специализированный депозитарий, провели все необходимые действия по ее раскрытию. Как следует из ст. 53 Закона N 156-ФЗ, информация, подлежащая раскрытию АИФом, управляющей компанией, а также порядок, способ и сроки ее раскрытия устанавливаются нормативными правовыми актами ФСФР России. В настоящее время таким нормативным правовым актом является Положение о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью АИФов и управляющих компаний ПИФов, а также к содержанию раскрываемой информации, утв. Приказом ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н. Согласно указанному выше нормативному правовому акту АИФ обязан раскрывать: текст зарегистрированного проспекта ценных бумаг; информацию о содержании устава и инвестиционной декларации; справку о стоимости активов АИФа и приложение к ней; справку о стоимости чистых активов; отчет о приросте (об уменьшении) стоимости имущества, принадлежащего АИФу; 173
квартальный бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках АИФа; квартальный бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках управляющей компании АИФа; годовой бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках АИФа; годовой бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках управляющей компании АИФа; заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки АИФа; отчет о вознаграждении управляющей компании АИФа и расходах, связанных с управлением АИФом, и др. В свою очередь, управляющая компания ПИФа обязана раскрывать: зарегистрированные правила; изменения и дополнения к правилам; сообщение о регистрации ФСФР России изменений и дополнений в правила; сообщение о завершении формирования ПИФа; сообщение о приостановлении выдачи инвестиционных паев или о приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев; сообщение о возобновлении выдачи или о возобновлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев фонда; сведения о своих агентах по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев; сообщение об изменении сведений об агентах и др. 2. АИФ и управляющая компания ПИФа раскрывают информацию, связанную с их деятельностью, следующими способами: опубликованием в ленте новостей уполномоченных информационных агентств <1>; --------------------------------
<1> Информационный ресурс, обновляемый в режиме реального времени и предоставляемый информационным агентством и (или) иной организацией, имеющей статус средства массовой информации. опубликованием на странице в сети Интернет; опубликованием в периодических печатных изданиях; предоставлением копий документов, содержащих раскрываемую информацию, заинтересованным лицам; представлением информации в ФСФР России. 3. В настоящее время информация, подлежащая раскрытию специализированным депозитарием, а также порядок, способ и сроки ее раскрытия нормативным правовыми актами ФСФР России не определяются. 4. Пункт 2.1 ст. 53 Закона N 156-ФЗ обязывает ФСФР России обеспечивать раскрытие информации и создание общедоступной системы раскрытия информации о деятельности АИФов и управляющих компаний ПИФов, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, а также о регулировании указанных видов деятельности. Следует отметить, что уже в настоящее время ФСФР России частично раскрывает указанную выше информацию на своем официальном сайте в сети Интернет - http://www.ffms.ru. Статья 54. Отчетность, представляемая в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 54 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ содержатся нормы, определяющие, что АИФ, управляющая компания ПИФа, специализированный депозитарий обязаны представлять отчеты и направлять уведомления в ФСФР России в порядке, установленном 174
нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом установлено, что объем, сроки и форма представления отчетов устанавливаются ФСФР России. В настоящее время объем, сроки, форму и порядок представления в ФСФР России отчетности АИФа и управляющей компании ПИФа определяет Положение об отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда, утв. Постановлением ФКЦБ России от 22 октября 2003 г. N 0341/пс <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 247. 2003. Начало действие документа - 1 января 2004 г. Согласно указанному выше нормативному правовому акту АИФ представляет в ФСФР России следующую отчетность: 1) ежемесячно: справку о стоимости чистых активов АИФа и приложения к ней, составленные на последний рабочий день календарного месяца; справку о стоимости активов АИФа и приложения к ней, составленные на последний рабочий день календарного месяца; 2) ежеквартально: бухгалтерскую отчетность АИФа; ежеквартальную бухгалтерскую отчетность управляющей компании АИФа; отчет о приросте (об уменьшении) стоимости имущества, принадлежащего АИФу; отчет о владельцах акций АИФа; 3) ежегодно: годовую бухгалтерскую отчетность АИФа; годовую бухгалтерскую отчетность управляющей компании АИФа; заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки; отчет о вознаграждении управляющей компании АИФа и расходах, связанных с управлением АИФом. Управляющая компания ПИФа представляет в ФСФР России следующую отчетность: 1) ежемесячно (не позднее 15 дней после окончания отчетного месяца): баланс имущества, составляющего ПИФ; отчет о приросте (об уменьшении) стоимости имущества, составляющего ПИФ; справку о стоимости активов ПИФа и приложения к ней, составленные на последний рабочий день календарного месяца; отчет о владельцах инвестиционных паев открытого ПИФа; справку о стоимости чистых активов ПИФа, составленную на последний рабочий день календарного месяца; 2) ежеквартально (не позднее 45 дней после окончания отчетного квартала): ежеквартальную бухгалтерскую отчетность управляющей компании ПИФа; отчет о владельцах инвестиционных паев интервального и закрытого ПИФов; 3) ежегодно (не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным): годовую бухгалтерскую отчетность управляющей компании ПИФа; заключение аудитора по результатам ежегодной аудиторской проверки бухгалтерского учета, ведения учета и составления отчетности в отношении имущества, составляющего ПИФ, и операций с этим имуществом; отчет о вознаграждении управляющей компании ПИФа и расходах, связанных с доверительным управлением ПИФом. Кроме того, в соответствии с Положением о деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 18 февраля 2004 г. N 04-5/пс <1>, управляющая
175
компания ПИФа обязана в пятидневный срок представлять ФСФР России информацию об изменении сведений, включенных в реестр ПИФов. --------------------------------
<1> Российская газета. N 95. 2004; БНА ФОИВ. 2004. N 19. Согласно Постановлению ФКЦБ России от 27 апреля 2002 г. N 14/пс "Об утверждении Порядка ведения реестра паевых инвестиционных фондов" <1> в реестр ПИФов включаются следующие сведения об управляющей компании: --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2002. N 24; Российская газета. N 107. 2002. полное фирменное наименование управляющей компании, номер и дату выдачи ей лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности, срок действия лицензии; место нахождения управляющей компании; почтовый адрес управляющей компании; контактный номер телефона управляющей компании, номера факса, адрес электронной почты; фамилию, имя, отчество единоличного исполнительного органа управляющей компании (индивидуального предпринимателя (управляющего)), выполняющего функции единоличного исполнительного органа управляющей компании или полное фирменное наименование коммерческой организации (управляющей организации), выполняющей функции единоличного исполнительного органа управляющей компании; дату утверждения в качестве управляющей компании в случае замены управляющей компании; основания и даты приостановления, возобновления и аннулирования лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности; адрес страницы в сети Интернет, используемый управляющей компанией для раскрытия информации о деятельности, связанной с доверительным управлением ПИФом. Следует отметить, что в настоящее время порядок ведения реестра АИФов не определен. Однако анализ информации об АИФах, представленной на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет, показал, что информация об управляющих компаниях не указывается. 2. В настоящее время объем, сроки, форму и порядок представления в ФСФР России отчетности специализированного депозитария инвестиционных фондов (акционерных и паевых) нормативные правовые акты ФСФР России не устанавливают. Вместе с тем Положение о деятельности специализированных депозитариев АИФов, ПИФов и НПФов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс, определяет ряд случаев, когда специализированный депозитарий ИФов (акционерных и паевых) обязан направлять уведомления в ФСФР России. Специализированный депозитарий уведомляет ФСФР России о нарушениях и несоответствиях, выявленных при осуществлении контроля за управляющими компаниями, не позднее трех дней со дня их выявления. Такое уведомление должно содержать следующие сведения: полное фирменное наименование, номер и дату предоставления лицензии специализированного депозитария; полное фирменное наименование, номер и дату предоставления лицензии управляющей компании (указанные в настоящем абзаце сведения не включаются в уведомление о нарушении требований к структуре совокупного инвестиционного портфеля); полное фирменное наименование, номер и дату предоставления лицензии АИФа, полное наименование, номер и дату предоставления лицензии НПФа или название ПИФа с указанием его типа и категории; 176
название инвестиционного портфеля управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений, или указание на то, что нарушено требование к структуре совокупного инвестиционного портфеля; дату выявления нарушения (несоответствия); дату совершения нарушения или дату возникновения несоответствия, если указанные даты не совпадают с датами их выявления и специализированный депозитарий может их установить на основании имеющихся у него документов; содержание выявленного нарушения (несоответствия). Специализированный депозитарий уведомляет ФСФР России об устранении управляющей компанией выявленных нарушений (несоответствий) не позднее одного рабочего дня, следующего за днем их устранения. Уведомление об устранении нарушения (несоответствия) должно содержать сведения, предусмотренные Положением о деятельности специализированных депозитариев АИФов, ПИФов и НПФов, а также следующие сведения: дату и номер уведомления о выявлении указанного нарушения (несоответствия); дату устранения нарушения (несоответствия); описание мер, принятых для устранения нарушения (несоответствия). В случае если нарушение (несоответствие) не устранено управляющей компанией в течение установленного срока, специализированный депозитарий не позднее следующего дня после окончания указанного срока уведомляет об этом ФСФР России. Уведомление о факте неустранения нарушения (несоответствия) в установленный срок должно содержать сведения, предусмотренные для уведомления о выявлении нарушения (несоответствия), а также следующие сведения: дату и номер уведомления о выявлении нарушения (несоответствия); срок, установленный для устранения нарушения (несоответствия); дату принятия и номер решения ФСФР России о выдаче предписания об устранении нарушения (несоответствия), если срок устранения нарушения (несоответствия) был установлен указанным предписанием. Все уведомления, направляемые специализированным депозитарием в ФСФР России, подписываются руководителем специализированного депозитария или уполномоченным им лицом и, за исключением случаев, когда указанное уведомление направляется в форме электронного документа, заверяются печатью специализированного депозитария. 3. В соответствии с п. 3 ст. 54 Закона N 156-ФЗ АИФ управляющая компания ПИФа, специализированный депозитарий обязаны отчеты, а также уведомления и документы, представляемые на регистрацию в соответствии с Законом N 156-ФЗ, представлять в ФСФР России только в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью. Порядок представления в ФСФР России электронных документов с электронной цифровой подписью определен Приказом ФСФР России от 1 сентября 2004 г. N 04-442/пзн "О предоставлении в Федеральную службу по финансовым рынкам электронных документов с электронной цифровой подписью" <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2004. N 43; Российская газета. N 236. 2004. Порядок использования документов, в которых информация представлена в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью, определен Приказом ФСФР России от 8 декабря 2005 г. N 05-77/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к осуществлению деятельности участников финансовых рынков при использовании электронных документов". Глава XIII. ПОЛНОМОЧИЯ ФЕДЕРАЛЬНОГО ОРГАНА ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ ПО РЫНКУ ЦЕННЫХ БУМАГ. 177
САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ Статья 55. Полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 55 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление государственного регулирования и контроля за деятельностью АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев, его полномочия и права. 2. Согласно п. 2 ст. 55 Закона N 156-ФЗ государственное регулирование деятельности АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев, и государственный контроль за указанными видами деятельности осуществляются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В настоящее время в качестве федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг выступает Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России). ФСФР России была создана в ходе административной реформы, начало которой было положено Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" <1>. Ранее основные функции по государственному регулированию российского рынка ценных бумаг были возложены на Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России). --------------------------------
<1> Российская газета. N 50. 2004; СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945. Функции и полномочия ФСФР России определены Постановлением Правительства РФ от 9 апреля 2004 г. N 206 "Вопросы Федеральной службы по финансовым рынкам" <1>. В этом нормативном правовом акте определены основы организации деятельности ФСФР России, а также основные функции и направления деятельности. Детально вопросы деятельности ФСФР России регламентируются Положением о Федеральной службе по финансовым рынкам, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 <2>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 77. 2004; СЗ РФ. 2004. N 16. Ст. 1564. <2> СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780; Российская газета. N 142. 2004. 3. Пункт 2 ст. 55 Закона N 156-ФЗ возлагает на ФСФР России достаточно широкий круг полномочий. В общей сложности законодатель определил 18 основных функций, выполнение которых в сфере государственного регулирования и контроля за деятельностью АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев, возложено на ФСФР России. Полный объем полномочий ФСФР России закреплен в Положении о ФСФР России, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317, в соответствии с которым ФСФР России осуществляет государственное регулирование не только сферы коллективного инвестирования, но и других сегментов финансового рынка (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). 4. ФСФР России принимает нормативные правовые акты в развитие норм Закона N 156-ФЗ, а также иных нормативных правовых актов РФ. 178
Так, в настоящее время ФСФР России приняты следующие нормативные правовые акты, регулирующие сферу деятельности АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев, в том числе: Приказ ФСФР России от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н "Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов"; Приказ ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н "Об утверждении Положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию"; Приказ ФСФР России от 22 июня 2005 г. N 05-23/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку и срокам раскрытия информации, связанной с деятельностью акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, а также к содержанию раскрываемой информации" и др. Следует отметить, что в настоящее время многие аспекты деятельности участников схем коллективного инвестирования, входящих в сферу регулирования Закона N 156-ФЗ, регламентируют нормативные правовые акты ФКЦБ России. 5. ФСФР России устанавливает требования к правилам ведения реестра владельцев инвестиционных паев, правилам внутреннего контроля управляющей компании и специализированного депозитария. В настоящее время правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев определены Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-17/пз-н "Об учете прав на инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов", которым утверждено Положение о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов. Применительно к управляющей компании и специализированному депозитарию специального нормативного правового акта, устанавливающего правила внутреннего контроля, в настоящее время нет. Вместе с тем следует отметить, что Приказом ФСФР России от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н утверждено Положение о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, которое определяет порядок организации и осуществления внутреннего контроля профессиональным участником рынка ценных бумаг. 6. ФСФР России устанавливает порядок и сроки регистрации документов, подлежащих регистрации в соответствии с Законом N 156-ФЗ. В частности, Приказом ФСФР России от 20 марта 2008 г. N 08-14/пз-н <1> утверждены Положения о регистрации правил организации и осуществления внутреннего контроля в управляющей компании, правил организации и осуществления внутреннего контроля в специализированном депозитарии и изменений в них. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 22. 7. ФСФР России устанавливает квалификационные требования и требования к профессиональному опыту определенных категорий сотрудников управляющей компании и специализированного депозитария, утверждает программы квалификационных экзаменов для аттестации граждан в сфере деятельности АИФов, управляющих компаний и специализированных депозитариев, определяет условия и порядок аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию в форме приема квалификационных экзаменов и выдачи квалификационных аттестатов, а также осуществляет аккредитацию таких организаций, определяет типы и формы квалификационных аттестатов и ведет реестр аттестованных лиц. 179
Квалификационные требования к сотрудникам и требования к профессиональному опыту сотрудников управляющей компании и специализированного депозитария определены в Положении о специалистах финансового рынка, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н. Система квалификационных требований к специалистам финансового рынка профессиональных участников рынка ценных бумаг, установленная указанным выше нормативным правовым актом, представлена в табл. 1 ниже. Таблица 1 Система квалификационных требований к специалистам финансового рынка профессиональных участников рынка ценных бумаг N Должность п/п
Квалификационные требования
180
1.
Единоличный исполнительный орган организации <*>
1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (в случае если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Наличие опыта работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, саморегулируемой организации, объединяющей организации, осуществляющие деятельность на рынке ценных бумаг и коллективных инвестиций, ФКЦБ России, ФСФР России, их территориальных органов, Минфина России, финансовых органов субъектов РФ, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, не менее одного года (данное требование вступает в силу с 26 июня 2006 г.). 5. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.
181
2.
Заместитель единоличного исполнительного органа, который в соответствии со своими должностными обязанностями осуществляет руководство структурным подразделением <**>
1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (в случае если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.
182
3.
Руководитель (заместитель руководителя) структурного подразделения организации, в должностные обязанности которого входит непосредственное осуществление деятельности на рынке ценных бумаг, включая структурное подразделение организации, осуществляющее функции внутреннего учета в данной организации
1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (в случае если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.
183
4.
Контролер лицо, отвечающее за осуществление внутреннего контроля профессиональным участником рынка ценных бумаг
5.
Специалист
1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, которая является основным местом работы сотрудника (в случае если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, контролер должен иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них специализаций в области финансового рынка всем видам деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет. 1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо. 2. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет.
--------------------------------
<*> Квалификационные требования к единоличному исполнительному органу профессионального участника рынка ценных бумаг не распространяются на кредитные организации. <**> Квалификационные требования к заместителю единоличного исполнительного органа, который в соответствии со своими должностными обязанностями осуществляет руководство структурным подразделением, не распространяются на кредитные организации. Одним из основополагающих квалификационных требований к сотрудникам профессионального участника рынка ценных бумаг является наличие квалификационного аттестата ФСФР России по специализации, соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо. Аттестат ФСФР России выдается соискателю по результатам сдачи квалификационных экзаменов. 184
Система аттестации специалистов финансового рынка предусматривает возможность сдачи шести квалификационных экзаменов, в том числе: базовый квалификационный экзамен, являющийся единым для всех категорий специалистов финансового рынка. Соискатель допускается к сдаче специализированных квалификационных экзаменов только при условии успешной сдачи базового квалификационного экзамена. Программа базового квалификационного экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-40/пз-н <1>; --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2007. N 4. специализированный квалификационный экзамен для специалистов финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (экзамен пятой серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-104/пз-н <1>; --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. специализированный квалификационный экзамен для специалистов финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (экзамен шестой серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-103/пз-н <1>. --------------------------------
<1> Там же. Аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляют образовательные учреждения высшего или дополнительного профессионального образования, осуществляющие обучение в области рынка ценных бумаг (образовательные учреждения), а также СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг и управляющих компаний ИФов, ПИФов и НПФов, аккредитованные ФСФР России. Условия и порядок аккредитации ФСФР России организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установлены Приказом ФСФР России от 8 августа 2006 г. N 06-87/пз-н <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 212. 2006; БНА ФОИВ. 2006. N 42. Условиями получения аккредитации являются следующие: претендент должен являться юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ; наличие у претендента аттестационной комиссии, сформированной не менее чем из пяти членов, и соответствующего документа, определяющего порядок работы такой комиссии; наличие у претендента программно-технического обеспечения, позволяющего формировать экзаменационные тесты в соответствии с программами квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка, утверждаемыми ФСФР России; наличие у претендента соответствующего документа, регламентирующего прием квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка (Регламент). Для получения аккредитации претендент, являющийся образовательным учреждением, помимо перечисленных выше условий, должен удовлетворять следующим условиям: осуществление претендентом образовательной деятельности в течение не менее пяти лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации; 185
подготовка (в форме обучения) претендентом не менее 200 дипломированных специалистов (бакалавров, магистров) по специализациям: "Ценные бумаги", "Рынок ценных бумаг", "Фондовые рынки" или "Финансовые рынки", относящимся к специальности высшего профессионального образования "Финансы и кредит", либо в течение трех лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации, - не менее 3000 граждан для сдачи квалификационных экзаменов ФСФР России или квалификационных экзаменов ФКЦБ России. Для получения аккредитации претендент представляет в ФСФР России следующие документы: анкету-заявление; копии учредительных документов; копию лицензии на право осуществления образовательной деятельности (для образовательных учреждений) либо копию разрешения на осуществление деятельности в качестве СРО; список членов аттестационной комиссии претендента и копию документа, определяющего порядок работы такой комиссии. В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15380 <1> содержатся рекомендации к разработке документа, определяющего порядок работы аттестационной комиссии; --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10; Финансовый вестник. Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет. 2006. N 21. Регламент (два экземпляра). В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15379 <1> содержатся рекомендации ФСФР России по разработке Регламента. --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Решение об аккредитации или об отказе в аккредитации принимается ФСФР России в течение 15 рабочих дней с даты поступления полного комплекта документов. В течение срока рассмотрения документов, представленных для получения аккредитации, ФСФР России вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для получения аккредитации, и проверку программно-технического обеспечения для формирования тестов и определения результатов экзаменов (при наличии такого программно-технического обеспечения). Аккредитация осуществляется на срок три года, который может быть продлен. Информация об аккредитованных организациях является открытой для всеобщего ознакомления на официальной странице ФСФР России в сети Интернет http://www.ffms.ru. По состоянию на 27 января 2009 г. аккредитацию имеют следующие организации (табл. 2): Таблица 2
186
Аккредитованные организации (по состоянию на 27 января 2009 г.) N Полное п/п наименование 1.
2.
3.
4.
Некоммерческая (саморегулируемая) организация "Национальная ассоциация участников фондового рынка" Автономная некоммерческая организация "Учебный, консультационный и кадровый центр МФЦ" Фонд "Институт фондового рынка и управления" Автономная некоммерческая организация "Учебный центр "СКРИН"
Свидетельство об аккредитации N 001 от 17 октября 2006 г.
Срок действия аккредитации до 17 октября 2009 г.
Телефоны
Адрес
Интернет-адрес
(495) 787-7775
109147, г. Москва, ул. Воронцовская, д. 35 "Б", корп. 1
www.naufor.org
N 002 от 17 октября 2006 г.
до 17 октября 2009 г.
(495) 964-9408, 964-9409, 964-9410
107023, г. Москва, ул. Буженинова, д. 30, стр. 1
www.educenter.ru
N 003 от 17 октября 2006 г.
до 17 октября 2009 г.
(495) 710-4545, 797-9560
www.ifru.ru
N 004 от 9 ноября 2006 г.
до 9 ноября 2009 г.
(495) 787-2488, 787-1767
115114, г. Москва, 2-й Кожевнический пер., 12 107005, г. Москва, Бригадирский пер., д. 6, стр. 1
http://center. skrin.ru
187
5.
6.
7.
Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Ростовский государственный экономический университет "РИНХ" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Самарский государственный экономический университет" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Новосибирский государственный университет экономики и управления "НИНХ"
N 005 от 14 ноября 2006 г.
до 14 ноября 2009 г.
(863) 263-1185, 261-3841, 263-5351
344002, г. Ростов-наДону, ул. Б. Садовая, 69
http://www.rsue.ru
N 006 от 14 ноября 2006 г.
до 14 ноября 2009 г.
(846) 224-1542, 224-0912
443090, г. Самара, ул. Советской Армии, 141
www.sseu.ru
N 007 от 28 ноября 2006 г.
до 28 ноября 2009 г.
(383) 211-0561
630099, г. Новосибирск, ул. Каменская, 56
www.nsaem.ru
188
8.
9.
Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев Некоммерческое партнерство "Национальная лига управляющих"
10. Негосударственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Уральский институт фондового рынка" 11. Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Государственный университет Высшая школа экономики"
N 008 от 28 ноября 2006 г.
до 28 ноября 2009 г.
(495) 789-6885
N 009 от 14 декабря 2006 г.
до 14 декабря 2009 г.
(495) 953-7450, 951-0973, 953-7456
N 010 от 26 декабря 2006 г.
до 26 декабря 2009 г.
(343) 254-6236
N 011 от 25 января 2007 г.
до 25 января 2010 г.
(495) 650-2628, 629-3861
115419, г. Москва, ул. Орджоникидзе, д. 11, стр. 1/2, этаж 3 119017, г. Москва, ул. Большая Ордынка, д. 29, стр. 1 620100, г. Екатеринбург, Сибирский тракт, 35
101990, г. Москва, ул. Мясницкая, д. 20
www.partad.ru
www.nlu.ru
www.uifr.ru
http://fc.hse.ru
189
12. Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Российская экономическая академия им. Г.В. Плеханова" 13. Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Тюменский государственный университет" 14. Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации"
N 012 от 22 марта 2007 г.
до 22 марта 2010 г.
(495) 954-1550
115998, г. Москва, Стремянный пер., д. 36
www.rea.ru
N 013 от 7 июня 2007 г.
до 7 июня 2010 г.
(3452) 45-56-87
625003, г. Тюмень, ул. Семакова, 10
www.utmn.ru
N 014 от 28 февраля 2008 г.
до 28 февраля 2011 г.
(495) 436-01-10, 436-98-58
119606, г. Москва, проспект Вернадского, 84
www.kitrags.ru
190
15. Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Финансовая академия при Правительстве Российской Федерации" 16. Национальная фондовая ассоциация (саморегулируемая некоммерческая организация)
N 015 от 8 мая 2008 г.
до 8 мая 2011 г.
(495) 270-46-14
125468, г. Москва, Ленинградский пр-т, д. 49
www.fa.ru
N 016 от 10 июня 2008 г.
до 10 июня 2011 г.
(495) 980-98-74
129848, г. Москва, ул. Кибальчича, д. 1
www.nfa.ru
191
После успешной сдачи специализированного квалификационного экзамена аккредитованные организации выдают гражданам квалификационные аттестаты специалиста финансового рынка. Типы и формы квалификационных аттестатов определены Приказом ФСФР России от 21 сентября 2006 г. N 06-102/пз-н <1>. В письме ФСФР России от 17 октября 2006 г. N 06-ВС-02/16970 <2> представлены рекомендации к оформлению квалификационных аттестатов специалистов финансового рынка. Соответствие типа квалификационного аттестата и квалификационного экзамена представлено в табл. 3. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2006. N 46; Российская газета. N 257. 2006. <2> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Таблица 3 Соответствие типа квалификационного аттестата и квалификационного экзамена N п/п
Тип аттестата
1.
Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами (первого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по организации торговли на рынке ценных бумаг (деятельности фондовой биржи) и клиринговой деятельности (второго типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг (третьего типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по депозитарной деятельности (четвертого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (пятого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (шестого типа).
2.
3. 4. 5.
6.
Тип специализированного квалификационного экзамена Экзамен первой серии
Экзамен второй серии
Экзамен третьей серии Экзамен четвертой серии Экзамен пятой серии
Экзамен шестой серии
Для учета и контроля выданных квалификационных аттестатов ФСФР России ведет реестр аттестованных лиц. Порядок ведения такого реестра установлен в Положении о 192
специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 0517/пз-н. Реестр содержит следующие основные данные о каждом аттестованном лице: фамилию, имя, отчество; паспортные данные (данные документа, удостоверяющего личность); данные по месту регистрации (месту пребывания); контактные телефоны; данные о высшем образовании (при наличии); дату и номер решения о присвоении квалификации и выдаче квалификационного аттестата и название органа (организации), принявшего такое решение; наименование специализации в области финансового рынка; серию и номер бланка квалификационного аттестата; данные об организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке и являющейся местом работы аттестованного лица; должность, которую аттестованное лицо занимает в организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке. Для обеспечения доступа заинтересованных лиц к информации о лицах, соответствующих квалификационным требованиям ФСФР России, сведения об аттестованных лицах раскрываются на официальной странице ФСФР России в сети Интернет - http://www.ffms.ru. 8. ФСФР России аннулирует квалификационные аттестаты в случае неоднократного или грубого нарушения аттестованными лицами требований Закона N 156-ФЗ, а также законодательства РФ о ценных бумагах. Согласно п. 41 Положения о специалистах финансового рынка, утв. Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н, в этом случае организация, осуществляющая деятельность на финансовом рынке, или территориальный орган РО ФСФР России могут направить в ФСФР России ходатайство об аннулировании квалификационного аттестата аттестованного лица. При этом в соответствии с п. 42 Положения о специалистах финансового рынка в случае аннулирования квалификационного аттестата ФСФР России в срок, не превышающий 10 рабочих дней с даты принятия указанного решения, уведомляет об этом лицо, у которого был аннулирован квалификационный аттестат. 9. ФСФР России осуществляет контроль и надзор за деятельностью АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, регистраторов АИФов, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев. Для этих целей ФСФР России вправе проводить проверки указанных участников схем коллективного инвестирования. Основные права ФСФР России в этой сфере определены в п. 3 ст. 55 Закона N 156-ФЗ. Основные права работников ФСФР России при осуществлении контроля за деятельностью АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, регистраторов акционерных инвестиционных фондов, лиц, осуществляющих ведение реестров владельцев инвестиционных паев, определены в п. 4 ст. 55 Закона N 156-ФЗ. Детально порядок проведения ФСФР России проверок участников финансового рынка, в том числе участников схем коллективного инвестирования, чья деятельность регулируется Законом N 156-ФЗ, определяется Положением о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзор за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, утв. Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 4. 10. ФСФР России рассматривает жалобы (заявления, обращения) граждан и юридических лиц, связанные с нарушениями требований Закона N 156-ФЗ, нормативных 193
правовых актов ФСФР России. Правоотношения, связанные с реализацией гражданином Российской Федерации закрепленного за ним Конституцией РФ права на обращение в государственные органы, а также порядок рассмотрения таких обращений государственными органами и должностными лицами регулируются Законом "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации". Каких-либо специальных законодательных актов, регламентирующих порядок обращения в государственные органы юридических лиц, в настоящее время не принято. Детально порядок рассмотрения обращений граждан РФ и организаций федеральными органами исполнительной власти регламентируется внутренними документами соответствующих государственных органов, которые разрабатываются ими самостоятельно в соответствии с нормами законодательства РФ, регламентирующего порядок рассмотрения обращений граждан РФ и организаций. Так, например, ФСФР России осуществляет рассмотрение обращений граждан и организаций в соответствии с Регламентом ФСФР России (разд. XII), утв. Приказом ФСФР России от 30 марта 2006 г. N 06-34/пз-н <1>, Положением о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в Федеральную службу по финансовым рынкам, утв. Приказом ФСФР России от 1 июля 2008 г. N 08-102/пз <2>, а также Инструкцией по делопроизводству в ФСФР России. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2006. N 21. <2> БНА ФОИВ. 2008. N 35. 11. ФСФР России принимает решения о приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев в соответствии с Законом N 156-ФЗ. Детально такой порядок определяется Постановлением ФКЦБ России от 3 июля 2002 г. N 22/пс "О приостановлении выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов". 12. ФСФР России выносит обязательные для исполнения предписания участникам схем коллективного инвестирования, деятельность которых регулируется Законом N 156ФЗ, о представлении информации, в том числе информации, доступ к которой ограничен или запрещен в соответствии с Законом "О коммерческой тайне", объяснений и документов, необходимых для осуществления возложенных на него функций, об устранении нарушений требований Закона N 156-ФЗ, нормативных правовых актов ФСФР России, о запрете на проведение операций. 13. ФСФР России обращается в суд с требованием о ликвидации юридических лиц, осуществляющих деятельность, предусмотренную Законом N 156-ФЗ, без соответствующих лицензий, и в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. Помимо этого, ФСФР России обращается в суд с иском в защиту интересов акционеров АИФов и владельцев инвестиционных паев в случае нарушения их прав и законных интересов, предусмотренных Законом N 156-ФЗ. 14. ФСФР России также осуществляет иные полномочия, предусмотренные Законом N 156-ФЗ иными федеральными законами и нормативными правовыми актами РФ. Статья 56. Ответственность федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг за соблюдение коммерческой тайны Комментарий к статье 56 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлена ответственность ФСФР России за соблюдение коммерческой тайны. 2. У сотрудников ФСФР России в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей в сфере государственного регулирования деятельности АИФов и ПИФов (лицензирование, проверки и т.д.) нередко возникает необходимость получения 194
доступа к информации, составляющей коммерческую тайну организаций, являющихся участниками финансового рынка. Согласно нормам ГК РФ и ст. 3 Закона "О коммерческой тайне" <1> коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, - лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны. --------------------------------
<1> Парламентская газета. N 144. 2004; Российская газета. N 166. 2004; СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3283. Порядок предоставления информации, составляющей коммерческую тайну, определен в ст. 6 Закона "О коммерческой тайне". Из ее норм следует, что обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию ФСФР России предоставляет ей на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом ФСФР России, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации. 3. В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона "О коммерческой тайне" органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Как следует из п. 2 ст. 13 Закона "О коммерческой тайне", должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну. Согласно п. 3 ст. 13 Закона "О коммерческой тайне" при нарушении конфиденциальности информации должностными лицами органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственными и муниципальными служащими указанных органов эти лица несут ответственность в соответствии с законодательством РФ. Норма об ответственности сотрудников ФСФР России за разглашение ими сведений, составляющих коммерческую тайну, аналогичная уже рассмотренной, установлена в ст. 56 Закона "Об инвестиционных фондах". 4. В соответствии со ст. 56 Закона N 156-ФЗ сотрудники ФСФР России в случае разглашения ими сведений, составляющих коммерческую тайну, несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ, в порядке, установленном законодательством РФ.
195
Как следует из п. 1 ст. 14 Закона "О коммерческой тайне", нарушение сотрудником ФСФР России требований этого законодательного акта влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ. В соответствии с п. 2 ст. 14 Закона "О коммерческой тайне" сотрудник ФСФР России, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются ФСФР России и участники финансового рынка, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством РФ. Согласно ст. 57 Закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" за совершение дисциплинарного проступка представитель нанимателя имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; предупреждение о неполном должностном соответствии; освобождение от замещаемой должности гражданской службы; увольнение с гражданской службы. За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. В соответствии со ст. 13.14 КоАП РФ разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 500 до 1000 руб.; на должностных лиц - от 4000 до 5000 руб. Согласно ст. 183 УК РФ собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом наказывается штрафом в размере до 80 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до шести месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет. Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, наказываются штрафом в размере до 120 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до трех лет. Те же деяния, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, наказываются штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет. Указанные деяния, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до 10 лет. Вместе с тем следует отметить, что в соответствии с п. 4 ст. 14 Закона "О коммерческой тайне" лицо, которое использовало информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имело достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получило доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может в соответствии с Законом "О коммерческой тайне" быть привлечено к ответственности. 5. В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона "О коммерческой тайне" ФСФР России, получив доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несет перед обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, гражданско-правовую ответственность за разглашение или незаконное использование этой информации их 196
должностными лицами, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей. 6. Согласно ст. 56 Закона N 156-ФЗ убытки, причиненные организации разглашением сведений, составляющих коммерческую тайну, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством РФ. В соответствии со ст. 12 ГК РФ возмещение убытка является одним из способов защиты гражданских прав. В пункте 1 ст. 15 ГК РФ установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом в п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Как следует из ст. 16 ГК РФ, убытки, причиненные юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов или их должностных лиц, подлежат возмещению Российской Федерации. Статья 57. Саморегулируемая организация управляющих компаний Комментарий к статье 57 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ приводится определение понятия саморегулируемой организации управляющих компаний (СРО). 2. Из смысла ст. 57 Закона N 156-ФЗ следует, что, наряду с государственным регулированием деятельности управляющих компаний, осуществляемым прежде всего ФСФР России, в регулировании этой сферы имеет место саморегулирование, которое осуществляют СРО. В настоящее время отношения, возникающие в связи с приобретением и прекращением статуса СРО, деятельностью СРО, объединяющих субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности, осуществлением взаимодействия СРО и их членов, потребителей произведенных ими товаров (работ, услуг), федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, регулирует Закон "О саморегулируемых организациях" <1>. Однако, как следует из п. 3 ст. 1 Закона "О саморегулируемых организациях", действие этого законодательного акта не распространяется на деятельность управляющих компаний ИФов (акционерных и паевых). Поэтому отношения, возникающие в связи с приобретением или прекращением статуса таких СРО, их деятельностью, а также в связи с осуществлением взаимодействия таких СРО и их членов, потребителей их услуг (работ), федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, определяются федеральными законами, регулирующими соответствующий вид деятельности. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6076; Российская газета. N 273. 2007; Парламентская газета. N 174 - 176. 2007. Применительно к деятельности управляющих компаний ИФов (акционерных и паевых) таким федеральным законом является Закон N 156-ФЗ. При этом следует отметить, что Закон "О рынке ценных бумаг", регулирующий различные аспекты 197
функционирования рынка ценных бумаг и его участников, не может применяться в отношении управляющих компаний ИФов (акционерных и паевых). Дело в том, что в гл. 13 Закона "О рынке ценных бумаг" речь идет о СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, которыми в соответствии со ст. 2 Закона "О рынке ценных бумаг" являются юридические лица, осуществляющие виды деятельности, указанные в гл. 2 Закона "О рынке ценных бумаг". Деятельность управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление активами ИФов (акционерных и инвестиционных), профессиональным видом деятельности на рынке ценных бумаг не является. Поэтому применительно к СРО управляющих компаний применяются исключительно нормы Закона N 156-ФЗ. 3. Закон N 156-ФЗ не оперирует понятием "саморегулирование". Однако в соответствии с терминологией, сложившейся в российском законодательстве <1>, применительно к Закону N 156-ФЗ под саморегулированием следует понимать самостоятельную и инициативную деятельность, которая осуществляется управляющими компаниями ИФов (акционерных и паевых) и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил доверительного управления активами ИФов, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. --------------------------------
<1> См.: пункт 1 ст. 2 Закона "О саморегулируемых организациях". Саморегулирование осуществляется на условиях объединения управляющих компаний инвестиционных фондов в СРО. Согласно п. 1 ст. 57 Закона N 156-ФЗ СРО создаются на добровольной основе для целей саморегулирования рынка доверительного управления активами ИФов (акционерных и паевых). При этом, как следует из п. 2 ст. 57 Закона N 156-ФЗ, получение прибыли не является основной целью их деятельности. Все доходы, получаемые СРО, не распределяются среди ее членов, а используются организацией исключительно для достижения уставных целей. Закон N 156-ФЗ строго не определяет цели деятельности СРО. Однако представляется, что основной целью деятельности СРО является саморегулирование сферы деятельности компаний, управляющих активами ИФов (акционерных и паевых), в том числе: обеспечение условий профессиональной деятельности управляющих компаний; выработка и контроль за соблюдением правил и стандартов профессиональной деятельности и этики управляющими компаниями; защита интересов вкладчиков и иных клиентов управляющих компаний, являющихся членами СРО; установление правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, обеспечивающих эффективную деятельность на финансовом рынке управляющих компаний. 4. В пункте 2 ст. 57 Закона N 156-ФЗ определена одна из основных функций СРО управляющих компаний. Таковой является разработка обязательных для своих членов правил и стандартов осуществления деятельности (далее - правила и стандарты), которые полностью соответствуют требованиям ФСФР России. При этом следует отметить, что на практике требования правил и стандартов СРО зачастую бывают даже более жесткими, чем требования ФСФР России. Устанавливая правила и стандарты деятельности управляющих компаний, СРО осуществляет контроль за их соблюдением своими членами. Помимо этого, как следует из ст. 58, 59 Закона N 156-ФЗ и практики функционирования СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, СРО осуществляет и другие основные функции, в том числе:
198
применяет меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные Законом "О саморегулируемых организациях" и внутренними документами СРО, в отношении своих членов; образует третейские суды для разрешения споров, возникающих между членами СРО, а также между ними и их клиентами, иными лицами, в соответствии с законодательством о третейских судах; осуществляет анализ деятельности своих членов на основании информации, представляемой ими в СРО в форме отчетов в порядке, установленном уставом СРО или иным документом, утвержденными решением общего собрания членов СРО; представляет интересы членов СРО в их отношениях с органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления; организует профессиональное обучение, аттестацию работников членов СРО; обеспечивает информационную открытость деятельности своих членов, опубликовывает информацию об этой деятельности в порядке, установленном Законом "Об инвестиционных фондах" и внутренними документами СРО. 5. В соответствии с п. 1 ст. 57 Закона N 156-ФЗ организация, созданная управляющими компаниями, приобретает статус СРО только после получения соответствующего разрешения, выданного ФСФР России. Статья 58. Права саморегулируемых организаций Комментарий к статье 58 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены основные права, которыми обладают СРО в соответствии с основными функциями в процессе осуществления своей деятельности. 2. СРО вправе получать информацию по результатам проверок деятельности своих членов, осуществляемых в порядке, установленном ФСФР России. Согласно Положению о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на ФСФР России, утв. Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н, ФСФР России (РО ФСФР России) к проведению плановых выездных проверок управляющих компаний, являющихся членами СРО, в обязательном порядке привлекает уполномоченных работников соответствующих СРО. Выездная проверка управляющей компании, являющейся членом СРО, проводится по решению руководителя ФСФР России (РО ФСФР России) или замещающего его лица и оформляется приказом. Этот документ, помимо прочей информации, которая обычно включается в приказы ФСФР России (РО ФСФР России) о проведении плановой выездной проверки (предмет проверки, срок проведения проверки, состав группы инспекторов с указанием ее руководителя), определяет состав уполномоченных работников СРО. При проведении проверок уполномоченные работники СРО имеют следующие права по отношению к инспекторам и проверяемой организации: совместно с инспекторами находиться на территории, в административных зданиях и служебных помещениях организации; вносить, выносить и пользоваться собственными организационно-техническими средствами, в том числе компьютерами, калькуляторами, телефонами; рекомендовать инспекторам истребовать необходимые для достижения целей проверки документы (в том числе справки, письменные объяснения и другие) и их копии, а также устные разъяснения по существу проверяемых вопросов; получать от инспекторов копии документов (в бумажном и/или электронном виде);
199
получать доступ к информационным ресурсам автоматизированных систем, используемых в деятельности организации, в режиме "только для чтения", документации на используемые автоматизированные системы; изучать полученные в ходе проведения проверки документы; давать инспекторам устные и письменные разъяснения и/или заключения по существу проверяемых вопросов. При проведении проверки обязанностями уполномоченных работников СРО являются: обеспечивать охрану конфиденциальности ставших им известными сведений, связанных с деятельностью организации, составляющих служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну или тайну связи; обеспечивать охрану конфиденциальности сведений, связанных с профессиональной деятельностью организации, ставших им известными в период подготовки к проверке и в ходе проведения проверки. По итогам выездной проверки управляющей компании, являющейся членом СРО, помимо трех экземпляров акта выездной проверки, составляемых в общем случае, составляются дополнительные экземпляры акта, соответствующие количеству СРО, членом которых является управляющая компания. В случае несогласия с фактами, изложенными в акте выездной проверки, проведенной с участием уполномоченного работника СРО, последний вправе приложить к нему письменные возражения, а также документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность возражений. Дополнительный экземпляр акта выездной проверки управляющей компании, являющейся членом СРО, вручается (направляется в установленном порядке) соответствующей СРО в срок, не превышающий пяти рабочих дней с даты его составления. В случае несогласия с фактами, изложенными в акте выездной проверки управляющей компании, являющейся членом СРО, руководитель управляющей компании вправе направить соответствующей СРО письменные возражения по акту в целом или по его отдельным положениям, а также документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность возражений. Если по результатам проверки управляющей компании, являющейся членом СРО, ФСФР России (РО ФСФР России) принято решение о направлении предписания, то его копия направляется соответствующей СРО. Копию отчета об исполнении предписания управляющая компания, являющаяся членом СРО, вправе направить в соответствующую СРО. 3. СРО вправе осуществлять обучение граждан в сфере деятельности управляющих компаний и специализированных депозитариев. В случае если СРО является аккредитованной ФСФР России, СРО вправе также принимать квалификационные экзамены и выдавать квалификационные аттестаты. Условия и порядок аккредитации ФСФР России организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установлены Приказом ФСФР России от 8 августа 2006 г. N 06-87/пз-н <1>. --------------------------------
<1> Российская газета. N 212. 2006; БНА ФОИВ. 2006. N 42. Условиями получения аккредитации являются следующие: претендент должен являться юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ; наличие у претендента аттестационной комиссии, сформированной не менее чем из пяти членов, и соответствующего документа, определяющего порядок работы такой комиссии; 200
наличие у претендента программно-технического обеспечения, позволяющего формировать экзаменационные тесты в соответствии с программами квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка, утвержденными ФСФР России; наличие у претендента соответствующего документа, регламентирующего прием квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка (Регламент). Для получения аккредитации претендент, являющийся образовательным учреждением, помимо перечисленных условий, должен удовлетворять следующим условиям: осуществление претендентом образовательной деятельности в течение не менее пяти лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации; подготовка (в форме обучения) претендентом не менее 200 дипломированных специалистов (бакалавров, магистров) по специализациям: "Ценные бумаги", "Рынок ценных бумаг", "Фондовые рынки" или "Финансовые рынки", относящимся к специальности высшего профессионального образования "Финансы и кредит", либо в течение трех лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации, - не менее 3000 граждан для сдачи квалификационных экзаменов ФСФР России или квалификационных экзаменов ФКЦБ России. Для получения аккредитации претендент представляет в ФСФР России следующие документы: анкету-заявление; копии учредительных документов; копию лицензии на право осуществления образовательной деятельности (для образовательных учреждений) либо копию разрешения на осуществление деятельности в качестве СРО; список членов аттестационной комиссии претендента и копию документа, определяющего порядок работы такой комиссии. В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15380 <1> содержатся рекомендации к разработке документа, определяющего порядок работы аттестационной комиссии; --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10; Финансовый вестник. Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет. 2006. N 21. Регламент (два экземпляра). В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15379 <1> содержатся рекомендации ФСФР России по разработке Регламента. --------------------------------
<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Решение об аккредитации или об отказе в аккредитации принимается ФСФР России в течение 15 рабочих дней с даты поступления полного комплекта документов. В течение срока рассмотрения документов, представленных для получения аккредитации, ФСФР России вправе осуществлять проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для получения аккредитации, и проверку программно-технического обеспечения для формирования тестов и определения результатов экзаменов (при наличии такого программно-технического обеспечения). Аккредитация осуществляется на срок три года, который может быть продлен. Информация об аккредитованных организациях является открытой для всеобщего ознакомления на официальной странице ФСФР России в сети Интернет http://www.ffms.ru. По состоянию на 12 января 2009 г. аккредитацию имеют 16 организаций, в том числе и единственная СРО управляющих компаний - НП "НЛУ" (свидетельство об аккредитации N 009 от 14 декабря 2006 г.; срок аккредитации 14 декабря 2009 г.). 201
4. СРО вправе контролировать соблюдение своими членами установленных правил и стандартов СРО, включая осуществление проверок их деятельности. Порядок осуществления такого рода контроля определяется внутренними документами СРО. При этом СРО осуществляет контроль по собственной инициативе, на основании обращений органов государственной власти, а также по жалобам и заявлениям инвесторов. В целях реализации контрольных полномочий СРО: проводит проверки жалоб и заявлений инвесторов, содержащих информацию о нарушениях; направляет своим членам для исполнения предписания об устранении нарушений и ликвидации их последствий и др. Для осуществления контрольных функций СРО обязана иметь в своей структуре подразделение мониторинга и контроля за деятельностью своих членов, а также дисциплинарный комитет. Положение о каждом из указанных подразделений подлежит обязательному согласованию с ФСФР России. 5. СРО вправе принимать в соответствии с правилами и стандартами СРО к членам этой СРО дисциплинарные меры воздействия и налагать штрафы в случае нарушения ими правил и стандартов СРО. 6. СРО вправе направлять в ФСФР России ходатайство о выдаче лицензии членам СРО. Статья 59. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям Комментарий к статье 59 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определены основные требования, предъявляемые к СРО. 2. Как следует из п. 1 ст. 57 Закона N 156-ФЗ, СРО управляющих компаний ИФов (акционерных и паевых) приобретает статус СРО только после получения соответствующего разрешения, выданного ФСФР России. В соответствии с п. 1 ст. 59 Закона N 156-ФЗ для получения статуса СРО, созданная управляющими компаниями, представляет в ФСФР России заявление и иные документы в соответствии с требованиями нормативных правовых актов ФСФР России, в том числе правила и стандарты, установленные СРО и обязательные для исполнения всеми ее членами. В настоящее время статус СРО имеет только одно объединение управляющих компаний - Некоммерческое партнерство "Национальная лига управляющих" (НП "НЛУ"). Разрешение на осуществление деятельности в качестве СРО было выдано НП "НЛУ" еще ФКЦБ России распоряжением N 1848/р от 27 декабря 2002 г. Количество членов НП "НЛУ" на 28 января 2008 г. - 80. НП "НЛУ" располагается по адресу: 119017, Москва, ул. Большая Ордынка, д. 29, стр. 1, телефон - 953-74-50. Сайт НП "НЛУ" в Интернете - http://www.nlu.ru. 3. В пункте 2 ст. 59 Закона N 156-ФЗ установлены требования к содержанию правил и стандартов, установленных СРО и обязательных для исполнения всеми ее членами. В частности, такие правила и стандарты должны содержать: требования к профессиональной квалификации персонала; правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности, критерии оценки результатов инвестиционной деятельности; стандарты профессиональной этики; правила рекламы, требования к раскрытию информации и содержанию раскрываемой информации; правила ведения учета и составления отчетности членами СРО;
202
порядок расчета величины собственного капитала членов СРО с учетом рисков осуществления деятельности и др. Статья 60. Утратила силу. - Федеральный закон от 06.12.2007 N 334-ФЗ. Статья 60.1. Лицензирование деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев Комментарий к статье 60.1 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены основополагающие нормы, определяющие порядок лицензирования деятельности АИФов, управляющих компаний, а также специализированных депозитариев. 2. Следует отметить, что лицензирование большинства видов хозяйственной деятельности в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности". Этот законодательный акт регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти и субъектами предпринимательской деятельности в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, перечень которых установлен п. 1 ст. 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" (около 100 видов деятельности). При этом, согласно п. 2 ст. 1 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", действие этого законодательного акта не распространяется на ряд видов деятельности, в том числе деятельность АИФов, управляющих компаний, а также специализированных депозитариев. Лицензирование деятельности этих организаций осуществляется в соответствии с порядком, установленным в ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ. 3. В соответствии с п. 1 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ лицензирование деятельности АИФов, управляющих компаний, а также специализированных депозитариев осуществляет ФСФР России. Срок действия лицензий, выдаваемых ФСФР России АИФам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям, не ограничен. Лицензия предоставляется ФСФР России соискателям лицензий только при соблюдении ими лицензионных условий. 4. Пункт 2 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ устанавливает лицензионные условия, которые должен соблюсти соискатель при предоставлении лицензии АИФа. Таковыми являются требования Закона N 156-ФЗ, определяемые п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 3, ст. 6, п. 1 - 3 ст. 8, ст. 35 Закона N 156-ФЗ (см. комментарии к соответствующим статьям Закона N 156-ФЗ). 5. Пункт 3 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ устанавливает лицензионные условия, которые должны быть соблюдены соискателем при предоставлении лицензии управляющей компании. Таковыми являются требования Закона N 156-ФЗ, определяемые в ст. 38 Закона N 156-ФЗ (см. комментарий к ст. 38 Закона N 156-ФЗ). 6. Пункт 4 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ устанавливает лицензионные условия, которые должны быть соблюдены соискателем при предоставлении лицензии специализированного депозитария. Таковыми являются требования Закона N 156-ФЗ, определенные в ст. 44 Закона N 156-ФЗ (см. комментарий к ст. 44 Закона N 156-ФЗ). 7. В пунктах 5 - 8 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ определен перечень основных и дополнительных документов, которые должен представить в ФСФР России соискатель для получения лицензии АИФа, управляющей компании, специализированного депозитария. Постановлением Правительства РФ от 6 октября 2008 г. N 744 <1> определен перечень иных документов, подтверждающих соблюдение лицензионных условий, представление которых необходимо для получения лицензии. --------------------------------
<1> СЗ РФ. 2008. N 41. Ст. 4683. 203
Так, соискатели лицензии инвестиционного фонда, помимо документов, предусмотренных ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ, также представляют следующие документы: копии бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках соискателя лицензии на последнюю отчетную дату, содержащие отметку налогового органа (для соискателей лицензий, созданных до последней отчетной даты); копию аудиторского заключения по проверке годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности (для соискателей лицензий, годовая финансовая (бухгалтерская) отчетность которых подлежала проверке по итогам отчетного года); копию решения общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) соискателя лицензии об утверждении инвестиционной декларации соискателя лицензии с приложением инвестиционной декларации соискателя лицензии; документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии (платежное поручение с отметкой банка об исполнении соискателем лицензии обязанности по уплате государственной пошлины). Соискатели лицензии на осуществление деятельности по управлению ИФами, ПИФами и НПФами, помимо документов, предусмотренных ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ, также представляют следующие документы: копии бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках соискателя лицензии на последнюю отчетную дату, содержащие отметку налогового органа (для соискателей лицензий, созданных до последней отчетной даты); копию аудиторского заключения по проверке годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности (для соискателей лицензий, годовая финансовая (бухгалтерская) отчетность которых подлежала проверке по итогам отчетного года); документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии (платежное поручение с отметкой банка об исполнении соискателем лицензии обязанности по уплате государственной пошлины). Соискатели лицензии на осуществление деятельности специализированных депозитариев, помимо документов, предусмотренных ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ, также представляют следующие документы: копии бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках соискателя лицензии на последнюю отчетную дату, содержащие отметку налогового органа (для соискателей лицензий, созданных до последней отчетной даты); копию аудиторского заключения по проверке годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности (для соискателей лицензий, годовая финансовая (бухгалтерская) отчетность которых подлежала проверке по итогам отчетного года); копию документа, подтверждающего создание отдельного структурного подразделения для осуществления деятельности специализированного депозитария, заверенную в установленном порядке (представляется в случае совмещения указанной деятельности с иными видами деятельности); документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за предоставление лицензии (платежное поручение с отметкой банка об исполнении соискателем лицензии обязанности по уплате государственной пошлины). 8. Порядок предоставления лицензии, переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, оформления и представления документов для получения лицензии и переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, утвержден Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-4/пз-н <1>. --------------------------------
<1> БНА ФОИВ. 2008. N 20.
204
Согласно указанному нормативному правовому акту документы для получения лицензии (переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии) представляются АИФом, управляющей компанией, специализированным депозитарием (соискатель лицензии или лицензиат) в центральный аппарат ФСФР России. При поступлении от соискателя лицензии (лицензиата) документов для получения лицензии (переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии) ФСФР России в срок не позднее семи рабочих дней с даты их поступления направляет соискателю лицензии (лицензиату) уведомление о приеме документов к рассмотрению с приложением описи всех поступивших документов. При наличии у лицензиата лицензии с ограниченным сроком действия (сроком действия пять лет) заявление о предоставлении лицензии с приложением всех необходимых документов представляется им в ФСФР России не ранее чем за шесть месяцев до истечения срока действия лицензии с ограниченным сроком. ФСФР России принимает решение о предоставлении лицензии или об отказе в предоставлении лицензии в течение одного месяца с даты получения всех необходимых документов соискателю лицензии, представившему ходатайство саморегулируемой организации о выдаче лицензии, а если ФСФР России потребовала представления дополнительных документов и (или) информации, течение указанного срока приостанавливается до получения указанных документов и (или) информации. Решение о предоставлении лицензии (переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии) оформляется приказом ФСФР России. В случае утраты документа, подтверждающего наличие лицензии, ФСФР России по заявлению лицензиата выдает ему дубликат указанного документа. Соответствующее уведомление ФСФР России с приложением документа, подтверждающего наличие лицензии, с отметкой "Дубликат" направляется на указанный в реестре лицензий адрес лицензиата для направления почтовой корреспонденции в течение 10 рабочих дней с даты получения заявления лицензиата о выдаче дубликата. 9. В пункте 15 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ установлен исчерпывающий перечень основания для отказа в предоставлении лицензии. Таковыми являются: наличие в документах, представленных для получения лицензии, неполной или недостоверной информации; несоответствие соискателя лицензии лицензионным условиям; несоответствие документов, представленных для получения лицензии, требованиям ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ. Согласно п. 16 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ соискатель лицензии имеет право обжаловать в порядке, установленном законодательством РФ, отказ ФСФР России в предоставлении лицензии или его бездействие. 10. В соответствии с п. 22 ст. 60.1 Закона N 156-ФЗ ФСФР России ведет реестры лицензий АИФов, управляющих компаний и специализированных депозитариев (реестры лицензий). Порядок ведения реестров лицензий, в том числе состав включаемых в них сведений, и порядок предоставления выписок из них установлен Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-4/пз-н. ФСФР России формирует и ведет реестры соответствующих лицензий в электронном виде. Включение сведений в реестр лицензий, изменение сведений, включенных в реестр лицензий, и исключение сведений из реестра лицензий осуществляются на основании решений ФСФР России о предоставлении лицензии, о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, об аннулировании лицензии, а также на основании уведомлений лицензиатов об изменении соответствующих сведений.
205
Лицензиаты обязаны уведомлять ФСФР России об изменении сведений, включенных в реестр лицензий, с приложением документов, подтверждающих изменения (или их копий), в течение трех рабочих дней с даты получения или составления таких документов. В реестр лицензий включаются следующие сведения: полное и (если имеется) сокращенное наименование лицензиата на русском языке; номер лицензии; дата принятия решения о предоставлении лицензии; срок действия лицензии; лицензируемый вид деятельности; место нахождения лицензиата; основной государственный регистрационный номер, дата внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о создании юридического лица, серия и номер документа, подтверждающего факт внесения такой записи, наименование регистрирующего органа, регистрационный номер (для юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.), дата регистрации, наименование органа, зарегистрировавшего юридическое лицо; идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет в налоговом органе; адрес (адреса) мест осуществления лицензируемого вида деятельности; адрес для направления почтовой корреспонденции; номера контактных телефонов, факсов; адрес сайта лицензиата в сети Интернет, а также адреса электронной почты (при наличии); сведения о лице, имеющем право действовать от имени лицензиата без доверенности (фамилия, имя, отчество в соответствии с документом, удостоверяющим личность, а также, если указанный документ составлен на иностранном языке, на русском языке, дата и место рождения, гражданство (подданство) либо указание на его отсутствие, пол, наименование документа, удостоверяющего личность, дата его выдачи, наименование органа, выдавшего указанный документ, и (если имеется) дата истечения срока действия документа, а также наименование должности); дата и номер решения ФСФР России о предоставлении лицензии, о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, об аннулировании лицензии, а также основания для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, или аннулирования лицензии, указанные в решении ФСФР России. Сведения, включаемые в реестры лицензий, должны быть размещены в сети Интернет на официальном сайте ФСФР России - http//www.ffms.ru. ФСФР России предоставляет выписки из реестров лицензий по заявлению любого заинтересованного лица. Выписки из реестров лицензий предоставляются в течение пяти рабочих дней с даты получения соответствующего заявления об их предоставлении. Статья 61. Меры, применяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 61 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ приведено общее описание мер, которые вправе применять ФСФР России к АИФам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям, а также агентам по выдаче, обмену и погашению инвестиционных паев.
206
2. В соответствии с п. 1 ст. 61 Закона N 156-ФЗ при выявлении нарушений АИФами, управляющими компаниями и специализированными депозитариями требований законодательства РФ об инвестиционных фондах ФСФР России вправе: выдать предписание, запрещающее проведение всех или части операций (исчерпывающий перечень таких операций приведен в п. 1 ст. 61.1 Закона N 156-ФЗ); аннулировать соответствующие лицензии по основаниям, предусмотренным Законом N 156-ФЗ (исчерпывающий перечень оснований для аннулирования лицензий установлен в ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ); применять иные меры ответственности, установленные федеральными законами. Такие же меры ФСФР России вправе принимать и к тем управляющим компаниям и специализированным депозитариям, которые на основании лицензии осуществляют в соответствии с федеральными законами доверительное управление иными активами (активы НПФ и др.) или оказывают услуги специализированного депозитария в отношении иных активов (активы НПФ и др.), требований этих федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов РФ. 3. Согласно п. 2 ст. 61 Закона N 156-ФЗ при нарушении законодательства РФ об инвестиционных фондах агентами управляющих компаний и лицами, осуществляющими ведение реестра владельцев инвестиционных паев, ФСФР России также вправе запретить проведение всех или части операций этими лицами. 4. В пункте 3 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ установлено, что запрет на проведение всех или части операций также может быть введен до устранения ими нарушения или прекращения действия обстоятельств, послуживших основанием для направления предписания о соответствующем запрете. Указанный запрет может быть введен на срок, не превышающий шести месяцев. В случае если проведение операций, в отношении которых введен запрет, является необходимым условием для проведения иных операций, в отношении последних также вводится запрет. Пример. В связи с выявленными в ходе проведения плановых выездных проверок деятельности ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" в качестве специализированного депозитария и ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент" нарушениями законодательства РФ, в том числе нарушением порядка и сроков определения стоимости чистых активов ПИФа и определения расчетной стоимости одного инвестиционного пая, ФСФР России принято решение о направлении предписания (решение ФСФР России от 12 марта 2008 г.): ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" о запрете на проведение части операций, в том числе необходимым условием для проведения которых является осуществление операций ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", в отношении которых вводится запрет, а именно: осуществление контроля по договорам, заключенным при осуществлении деятельности на основании лицензии специализированного депозитария с ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", действующим в качестве доверительного управляющего ПИФов; внесение записей в реестр владельцев инвестиционных паев ПИФов под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", за исключением записей, связанных с переходом прав в результате универсального правопреемства и при распределении имущества ликвидируемого юридического лица; предоставление выписок, уведомлений и информации из реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент" и об устранении выявленных в ходе проведения проверки нарушений; ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент" о запрете на проведение части операций, в том числе необходимым условием для проведения которых является осуществление операций ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ", в отношении которых вводится запрет, а именно: 207
выдача, обмен и погашение инвестиционных паев ПИФов, находящихся под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент"; прием заявок на приобретение, заявок на обмен и заявок на погашение инвестиционных паев ПИФов, находящихся под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", в том числе через агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев; включение имущества в состав ПИФов под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", в том числе при выдаче и обмене инвестиционных паев; распоряжение имуществом, составляющим ПИФы под управлением общества с ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", в том числе: выплату вознаграждений и исполнение обязательств по сделкам за счет указанного имущества; выплату дохода от доверительного управления имуществом, составляющим паевые инвестиционные фонды под управлением ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент". После устранения ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент" и ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" нарушений законодательства Российской Федерации, выявленных в ходе проведения плановых выездных проверок и послуживших основанием для введения запрета на проведение части операций, ФСФР России было принято решение об отмене указанного запрета, в том числе на осуществление следующих операций: осуществление ЗАО "Инвестиционная компания "ФИНАМ" контроля по договорам, заключенным при осуществлении деятельности на основании лицензии специализированного депозитария с ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент", действующим в качестве доверительного управляющего паевых инвестиционных фондов; выдачу, обмен и погашение инвестиционных паев ПИФов, находящихся под управлением общества с ООО "Управляющая компания "Финам Менеджмент". Статья 61.1. Запрет на проведение всех или части операций Комментарий к статье 61.1 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ устанавливается перечень операций, проведение которых может быть запрещено ФСФР России, перечень случаев, когда запрет на проведение может быть введен, а также порядок вынесения предписания о запрете на проведение операций. 2. Пункт 1 ст. 61.1 Закона N 156-ФЗ определяет исчерпывающий перечень операций, проведение которых может быть запрещено предписанием ФСФР России. В общей сложности таких операций четырнадцать. В частности, к их числу относятся: размещение акций АИФа; передача активов АИФа в доверительное управление управляющей компании или передача управляющей компании полномочий единоличного исполнительного органа АИФа; выплата дивидендов по акциям АИФа; выкуп акций АИФа; выдача или одновременно выдача, обмен и погашение инвестиционных паев ПИФа; прием заявок на приобретение или одновременно заявок на приобретение, заявок на обмен и заявок на погашение инвестиционных паев; заключение управляющей компанией иных договоров доверительного управления, которое может осуществляться на основании лицензии управляющей компании;
208
включение имущества в состав ПИФа, в том числе при выдаче и обмене инвестиционных паев; передача управляющей компанией активов АИФа, находящихся у нее в доверительном управлении, АИФу - учредителю доверительного управления; распоряжение активами АИФа, имуществом, составляющим ПИФ, а также денежными средствами, находящимися на транзитном счете, или иным имуществом, доверительное управление которым осуществляется управляющей компанией на основании лицензии управляющей компании, в том числе выплата вознаграждений, и (или) исполнение обязательств по сделкам за счет указанного имущества; выплата дохода от доверительного управления имуществом, составляющим ПИФ, или иным имуществом, доверительное управление которым осуществляется управляющей компанией на основании лицензии управляющей компании; внесение записей в реестр владельцев инвестиционных паев, за исключением записей, связанных с переходом прав в результате универсального правопреемства и при распределении имущества ликвидируемого юридического лица; предоставление выписок, уведомлений и информации из реестра владельцев инвестиционных паев; осуществление специализированным депозитарием контроля по одному или несколькими договорам, заключенным при осуществлении им деятельности на основании лицензии специализированного депозитария. 3. В пункте 2 ст. 61.1 Закона N 156-ФЗ установлен исчерпывающий перечень оснований для введения запрета на проведение всех или части рассмотренных операций. В частности, такими основаниями являются: неисполнение или ненадлежащее исполнение предписания ФСФР России об устранении нарушения или о представлении информации, объяснений, документов, которые необходимы для осуществления функций указанного органа; приостановление действия лицензии на осуществление депозитарной деятельности специализированного депозитария или лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг или аннулирование указанных лицензий; получение ФСФР России уведомления специализированного депозитария о выявленных им нарушениях управляющей компании, являющихся основанием для аннулирования лицензии управляющей компании; воспрепятствование проведению ФСФР России проверки деятельности акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, специализированного депозитария или агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев; нарушение порядка и сроков определения стоимости чистых активов АИФа и (или) ПИФа и определения расчетной стоимости одного инвестиционного пая и (или) стоимости чистых активов АИФа в расчете на одну акцию; нарушение управляющей компанией требований Закона N 156-ФЗ о приостановлении выдачи или одновременно выдачи, обмена и погашения инвестиционных паев ПИФа; отсутствие договора управляющей компании со специализированным депозитарием и (или) с лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев инвестиционных паев; выдача управляющей компанией дополнительных инвестиционных паев закрытого ПИФа в количестве, превышающем количество инвестиционных паев, которое может быть выдано в соответствии с правилами доверительного управления этим фондом. 4. Согласно п. 3 ст. 61.1 Закона N 156-ФЗ запрет на проведение всех или части операций управляющей компании, специализированного депозитария, агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, может быть введен до устранения ими нарушения или прекращения действия обстоятельств, послуживших основанием для направления 209
предписания о соответствующем запрете. Указанный запрет может быть введен на срок, не превышающий шести месяцев. В случае если проведение операций, в отношении которых введен запрет, является необходимым условием для проведения иных операций, в отношении последних также вводится запрет. 5. В пункте 4 ст. 61.1 Закона N 156-ФЗ определены требования к порядку выдачи ФСФР России предписания о запрете на проведение всех или части операций. ФСФР России выносит предписание в порядке, установленном нормативными правовыми актами ФСФР России. При этом установлен следующий порядок направления предписания ФСФР России лицу, в отношении которого вводится запрет на проведение операций: предписание направляется посредством фельдъегерской связи (заказного почтового отправления с уведомлением о вручении); предписание направляется посредством факсимильной связи (электронного сообщения). Помимо этого, информация о направлении предписания раскрывается на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет (http://www.ffms.ru). При этом установлено, что раскрытие этой информации должно быть осуществлено не позднее следующего рабочего дня после дня вынесения предписания. Статья 61.2. Аннулирование лицензии Комментарий к статье 61.2 1. Комментируемая статья Закона N 156-ФЗ устанавливает исчерпывающий перечень оснований для аннулирования ФСФР России соответствующих лицензий АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев, а также порядок действия указанных лиц в случае аннулирования лицензии. 2. Пунктами 1, 2 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ установлено в общей сложности 18 оснований для аннулирования лицензии. 3. Согласно п. 3 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ решение об аннулировании лицензии принимается ФСФР России в порядке, установленном нормативным правовым актом ФСФР России. В настоящее время такой порядок утвержден Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-4/пз-н. Согласно указанному нормативному правовому акту лицензия на осуществление деятельности АИФов, деятельности по управлению ИФами, ПИФами и НПФами, деятельности специализированного депозитария АИФов, ПИФов и НПФов может быть аннулирована ФСФР России в случаях, установленных Законом N 156-ФЗ. Аннулирование лицензии по инициативе лицензиата осуществляется на основании представленного им заявления об отказе от лицензии, а также на основании документов, указанных в Перечне документов, прилагаемых к заявлению об отказе от лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, лицензии на осуществление деятельности негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию (Перечень), утв. Приказом ФСФР России от 7 февраля 2008 г. N 08-4/пз-н. Решение об аннулировании лицензии по инициативе лицензиата принимается ФСФР России в течение 30 рабочих дней с даты получения лицензирующим органом заявления об отказе от лицензии с приложением документов, указанных в Перечне.
210
Решение об аннулировании лицензии по инициативе лицензиата не может быть принято в период проведения ФСФР России (территориальным органом ФСФР России) выездной проверки, которая не завершена либо по итогам проведения которой ФСФР России (территориальным органом ФСФР России) не принято решение. Решение об аннулировании лицензии по инициативе лицензиата не может быть принято, если предписанием ФСФР России запрещено проведение всех или части операций или решением ФСФР России приостановлены операции по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, находящегося у него в доверительном управлении или на обслуживании на основании договора об оказании услуг специализированного депозитария. Уведомление о принятии решения ФСФР России об аннулировании лицензии должно быть направлено лицензиату не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения об аннулировании лицензии, посредством фельдъегерской связи (заказного почтового отправления с уведомлением о вручении) и посредством факсимильной связи (электронного сообщения). 4. Согласно п. 8 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ ФСФР России уведомляет лицензиата об аннулировании лицензии не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения о ее аннулировании, посредством фельдъегерской связи (заказного почтового отправления с уведомлением о вручении) и посредством факсимильной связи (электронного сообщения). Информация о принятии решения об аннулировании лицензии раскрывается на сайте ФСФР России в сети Интернет (http://www.fcsm.ru). При этом установлено, что раскрытие этой информации должно быть осуществлено в срок не позднее следующего рабочего дня после дня принятия соответствующего решения. 5. Пункт 9 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ обязывает ФСФР России информировать об аннулировании лицензии управляющей компании лиц, доверительное управление имуществом которых на основании лицензии управляющей компании осуществляет эта управляющая компания (за исключением владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов), а также специализированные депозитарии, осуществляющие контроль за распоряжением указанным имуществом. В случае аннулирования лицензии специализированного депозитария ФСФР России уведомляет об этом всех лиц, с которыми у этого специализированного депозитария заключены договоры на основании лицензии специализированного депозитария. ФСФР России информирует указанных лиц об аннулировании лицензий не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения о ее аннулировании, посредством фельдъегерской связи (заказного почтового отправления с уведомлением о вручении) и посредством факсимильной связи (электронного сообщения). 6. Пункт 10 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ обязывает ФСФР России при аннулировании лицензии управляющей компании, осуществляющей доверительное управление ПИФом, направить специализированному депозитарию этого ПИФа заверенную копию решения об аннулировании лицензии. Этот документ направляется не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения об ее аннулировании, посредством фельдъегерской связи (заказного почтового отправления с уведомлением о вручении) и посредством факсимильной связи (электронного сообщения). 7. Согласно п. 11 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ действие лицензии прекращается со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации юридического лица - лицензиата или прекращении его деятельности в результате реорганизации (за исключением реорганизации в форме преобразования) либо со дня принятия ФСФР России решения об аннулировании лицензии. 8. В пунктах 12 - 16 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ определены действия, которые лицензиат обязан и вправе предпринять при аннулировании соответствующей лицензии. Пункт 12 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ обязывает управляющую компанию при аннулировании у нее лицензии прекратить управление (доверительное управление) 211
активами, осуществлявшееся на основании указанной лицензии. При этом установлено, что управляющая компания не вправе осуществлять управление (доверительное управление) с момента, когда управляющая компания узнала или должна была узнать об аннулировании у нее лицензии. Вместе с тем установлено, что исключение из данного правила составляют действия, предусмотренные п. 15 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ, которые управляющая компания при аннулировании у нее лицензии обязана осуществлять, в том числе: передать имущество, находящееся у нее в соответствии с договором, заключенным при осуществлении деятельности на основании лицензии, в соответствии с указанием учредителя доверительного управления, если иное не предусмотрено Законом N 156-ФЗ; исключить в течение трех месяцев с даты аннулирования лицензии из фирменного наименования слова "акционерный инвестиционный фонд" ("инвестиционный фонд") и "паевой инвестиционный фонд" в любых сочетаниях и представить в ФСФР России копии документов, подтверждающих государственную регистрацию указанных изменений в учредительные документы. В случае нарушения указанной обязанности ФСФР России вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации управляющей компании. 9. В пункте 13 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ установлены обязанности АИФов и управляющих компаний ПИФов, которые возникают у них при аннулировании лицензии у специализированного депозитария, который оказывал им услуги. Эти лица обязаны в течение трех месяцев с даты аннулирования лицензии у специализированного депозитария принять меры по передаче другому специализированному депозитарию активов для их учета и хранения, а также по передаче документов, необходимых для осуществления деятельности нового специализированного депозитария. 10. Согласно п. 14 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ при аннулировании лицензии специализированному депозитарию запрещено давать согласие на распоряжение активами, за распоряжением которыми он осуществляет контроль. Причем совершать такие действия специализированный депозитарий не имеет права с момента, когда он узнал или должен был узнать об аннулировании лицензии. Вместе с тем следует отметить, что, как следует из п. 15 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ, специализированный депозитарий при аннулировании у него лицензии обязан совершать следующие действия: передать находящееся у него по договору, заключенному при осуществлении деятельности на основании лицензии, в соответствии с указанием доверительного управляющего, если иное не предусмотрено Законом N 156-ФЗ; исключить в течение трех месяцев с даты аннулирования лицензии из фирменного наименования слова "специализированный депозитарий", а также слова "акционерный инвестиционный фонд" ("инвестиционный фонд") и "паевой инвестиционный фонд" в любых сочетаниях и представить в ФСФР России копии документов, подтверждающих государственную регистрацию указанных изменений в учредительные документы. В случае нарушения указанной обязанности ФСФР России вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации специализированного депозитария. 11. Пункт 16 ст. 61.2 Закона N 156-ФЗ наделяет лицензиатов (АИФ, управляющую компанию, специализированный депозитарий) правом на обжалование в арбитражном суде: решения ФСФР России об аннулировании лицензии; решения ФСФР России об отказе от аннулирования лицензии по заявлению лицензиата; уклонения ФСФР России от принятия решения об аннулировании лицензии по заявлению лицензиата. Статья 61.3. Ликвидация акционерного инвестиционного фонда в связи с аннулированием лицензии 212
Комментарий к статье 61.3 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определяется порядок ликвидации АИФа в связи с аннулированием его лицензии (за исключением аннулирования лицензии в связи с ликвидацией АИФа, а также в связи с его присоединением к другому АИФу). 2. Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона N 156-ФЗ при аннулировании лицензии АИФа такой фонд подлежит ликвидации. 3. В соответствии с п. 2 ст. 61.3 Закона N 156-ФЗ ФСФР России в течение 15 рабочих дней с даты принятия решения об аннулировании лицензии АИФа обращается в арбитражный суд с требованием о ликвидации АИФа. Если решение об аннулировании лицензии АИФа обжаловано в арбитражный суд, то ФСФР России обращается в арбитражный суд с требованием о ликвидации АИФа в течение 15 дней с даты вступления в законную силу решения арбитражного суда об отказе в удовлетворении заявленного требования ФСФР России. Если на дату аннулирования лицензии АИФа у такого АИФа имелись признаки несостоятельности (банкротства), то ФСФР России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании АИФа банкротом. 4. Пункт 3 ст. 61.3 Закона N 156-ФЗ устанавливает, что при отсутствии признаков несостоятельности (банкротства) АИФа арбитражный суд принимает решение о ликвидации АИФа и назначении ликвидатора АИФа. Для участия в деле о банкротстве АИФа арбитражный суд назначает ликвидатора АИФа по представлению ФСФР России из числа арбитражных управляющих, соответствующих требованиям, установленным законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве). В настоящее время требования к кандидатуре арбитражного управляющего в настоящее время установлены в Законе "О несостоятельности (банкротстве)", согласно ст. 23 которого к кандидатуре арбитражного управляющего могут быть предъявлены следующие требования: наличие у кандидата высшего юридического, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника; наличие у кандидата определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики; установление количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего. Иные требования к кандидатуре арбитражного управляющего не могут быть выдвинуты. 5. В пункте 4 ст. 61.3 Закона N 156-ФЗ определены требования к ликвидатору АИФа. В качестве ликвидатора не может быть назначено лицо, осуществлявшее функции единоличного исполнительного органа, а также входившее в состав коллегиального исполнительного органа этого фонда в момент совершения АИФом нарушения, за которое у этого фонда была аннулирована лицензия. Статья 61.4. Назначение временной администрации Комментарий к статье 61.4 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок назначения ФСФР России временной администрации в управляющих компаниях и специализированных депозитариях. 2. Пункт 1 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ определяет случаи, когда ФСФР России при аннулировании лицензии управляющей компании или лицензии специализированного депозитария назначает временную администрацию в указанных организациях. В 213
частности, ФСФР России назначает временную администрацию в управляющей компании или специализированном депозитарии, если: одновременно аннулируются лицензия управляющей компании и лицензия специализированного депозитария, с которым этой управляющей компанией заключен договор; в управляющей компании или специализированном депозитарии на момент аннулирования лицензии прекратилось руководство их текущей деятельностью; организация, у которой аннулирована лицензия, не исполняет обязанность по передаче имущества, находящегося у нее в соответствии с договором, заключенным при осуществлении деятельности на основании лицензии, в соответствии с указанием учредителя доверительного управления в случае аннулирования лицензии управляющей компании (доверительного управляющего - в случае аннулирования лицензии специализированного депозитария). Следует отметить, что ФСФР России не назначает временную администрацию в управляющих компаниях или специализированных депозитариях в том случае, если соответствующая лицензия аннулирована в связи с неосуществлением организацией лицензируемого вида деятельности в течение более полутора лет со дня предоставления лицензии или письменным заявлением лицензиата об отказе от лицензии. Кроме того, согласно п. 9 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ временная администрация не назначается в специализированном депозитарии, являющемся кредитной организацией. В такой ситуации кредитная организация обязана по требованию временной администрации управляющей компании передать ей имущество и документы, которые находятся у кредитной организации в связи с осуществлением деятельности специализированного депозитария, а также передать реестр владельцев инвестиционных паев и документы, связанные с ведением данного реестра, если кредитная организация осуществляла ведение указанного реестра. 3. Согласно п. 2 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ решением о назначении временной администрации ФСФР России утверждает состав временной администрации. При этом установлено, что этим решением ФСФР России на период деятельности временной администрации может ограничить или приостановить полномочия исполнительных органов управляющей компании или специализированного депозитария. 4. Пункт 3 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ определяет круг лиц, которые входят в состав временной администрации управляющей компании или специализированного депозитария. Временную администрацию возглавляет руководитель. При необходимости в состав временной администрации включается заместитель руководителя. Руководителем и заместителем (при включении в состав временной администрации) назначается должностное лицо ФСФР России. Кроме того, в состав временной администрации входят члены временной администрации. 5. В пункте 4 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ установлены ограничения на персональный состав членов временной администрации. В соответствии с ним в состав временной администрации не могут назначаться: лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, его заместитель (заместители), лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган, главный бухгалтер (бухгалтер), руководитель ревизионной комиссии и члены ревизионной комиссии (ревизоры), руководитель и работники службы внутреннего контроля организации, у которой аннулирована лицензия, а также указанные должностные лица основных или дочерних обществ этой организации; лица, являющиеся кредиторами и (или) должниками организации, у которой аннулирована лицензия, в том числе владельцы инвестиционных паев, а также должностные лица и работники указанных кредиторов и (или) должников, за исключением должностных лиц и работников специализированного депозитария,
214
имеющего договор с управляющей компанией, в которую назначается временная администрация; участники организации, у которой аннулирована лицензия, а также их должностные лица и работники. 6. Пункты 5 и 6 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ определяет правовые основы деятельности руководителя временной администрации. Согласно п. 5 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ руководитель временной администрации действует от имени управляющей компании без доверенности. При этом он вправе совершать любые юридические и фактические действия, необходимые для прекращения ПИФа (передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления закрытым ПИФом) и (или) передачи имущества, находящегося у организации в соответствии с договором, заключенным при осуществлении деятельности на основании лицензии, в соответствии с указанием учредителя доверительного управления в случае аннулирования лицензии управляющей компании (доверительного управляющего - в случае аннулирования лицензии специализированного депозитария), в том числе: осуществляет распоряжения о переводе денежных средств (ценных бумаг) с транзитных счетов (транзитных счетов депо), а также с банковских счетов, открытых для расчетов по доверительному управлению активами АИФа, по доверительному управлению ПИФом или по доверительному управлению иным имуществом на основании лицензии управляющей компании; прекращает договоры банковского вклада (депозиты), заключенные управляющей компанией в качестве доверительного управляющего активами АИФа, ПИФом или иным имуществом на основании лицензии управляющей компании; совершает сделки с ценными бумагами в случае прекращения ПИФа и в иных случаях, если в соответствии с федеральным законом или иными нормативными правовыми актами РФ договор доверительного управления предусматривает передачу учредителю доверительного управления или иному указанному им лицу только денежных средств, а также совершает необходимые действия для исполнения указанных сделок; обеспечивает ведение реестра владельцев инвестиционных паев в случае, если кредитная организация, у которой аннулирована лицензия специализированного депозитария, осуществляла ведение указанного реестра. В соответствии с п. 6 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ при приостановлении полномочий исполнительных органов специализированного депозитария руководитель временной администрации действует от имени указанной организации без доверенности при совершении любых юридических и фактических действий, необходимых для передачи имущества и документов, которые находились у нее на хранении и (или) учете, а также обеспечивает ведение реестра владельцев инвестиционных паев в случае, если специализированный депозитарий осуществлял ведение указанного реестра. Временная администрация в случае приостановления полномочий исполнительных органов специализированного депозитария вправе: получать и передавать документарные ценные бумаги, подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество, и копии всех первичных документов в отношении имущества, контроль за распоряжением которым осуществляла данная организация на основании лицензии специализированного депозитария, в соответствии с указаниями лица, с которым заключен договор, другому специализированному депозитарию; контролировать операции с ценными бумагами, учет прав на которые осуществляла данная организация на основании лицензии специализированного депозитария, а в случае аннулирования у специализированного депозитария лицензии на осуществление депозитарной деятельности осуществлять указанные операции.
215
7. Пункт 7 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ определяет права временной администрации при осуществлении своих функций в управляющей компании или специализированном депозитарии, у которых аннулированы лицензии. В частности, временная администрация вправе: получать от работников управляющей компании и специализированного депозитария, а также иных лиц необходимую информацию и документы в отношении имущества, доверительное управление которым осуществляла управляющая компания или контроль за распоряжением которым осуществлял специализированный депозитарий; принимать меры по обеспечению сохранности этого имущества и предпринимать иные действия в целях обеспечения интересов учредителей доверительного управления. Помимо этого, временная администрация имеет право доступа к программноаппаратным средствам, обеспечивающим фиксацию, обработку и хранение информации в отношении имущества, доверительное управление которым осуществляла управляющая компания или контроль за распоряжением которым осуществлял специализированный депозитарий, а также доступа к указанной информации, ведет реестр владельцев инвестиционных паев. 8. В пункте 8 ст. 61.4 Закона N 156-ФЗ установлено, что при выявлении временной администрацией при осуществлении ее функций, предусмотренных Законом N 156-ФЗ, признаков несостоятельности (банкротства) организации, у которой аннулирована лицензия, ФСФР России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании указанной организации банкротом. Глава XIV. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 62. Вступление в силу настоящего Федерального закона Комментарий к статье 62 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определен порядок вступления этого законодательного акта в силу. 2. Согласно ст. 62 Закона N 156-ФЗ этот законодательный акт вступил в силу со дня его официального опубликования. Порядок опубликования и вступления в силу федеральных законов определен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" <1>. На территории Российской Федерации применяются только те федеральные законы, которые официально опубликованы. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. Официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в "Парламентской газете", "Российской газете" или СЗ РФ. --------------------------------
<1> Российская газета. N 111. 1994; СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801. "Парламентская газета" является официальным периодическим изданием Федерального Собрания. Федеральные конституционные законы, федеральные законы подлежат обязательному опубликованию в "Парламентской газете". Обязательному опубликованию в "Парламентской газете" подлежат те акты палат Федерального Собрания, по которым имеются решения палаты, принявшей эти акты, об обязательном их опубликовании. СЗ РФ является официальным периодическим изданием, в котором публикуются федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат 216
Федерального Собрания, указы и распоряжения Президента РФ, постановления и распоряжения Правительства РФ, решения Конституционного Суда РФ о толковании Конституции РФ и о соответствии Конституции РФ законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ или отдельных положений перечисленных актов. 3. Закон N 156-ФЗ был принят Государственной Думой 11 октября 2001 г., одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 г., подписан Президентом РФ 29 ноября 2001 г. Первая официальная публикация текста Закона "Об инвестиционных фондах" состоялась в СЗ РФ N 49 от 3 декабря 2001 г. Затем его текст был одновременно опубликован в "Парламентской газете" N 228 от 4 декабря 2001 г. и в "Российской газете" N 237 - 238 от 4 декабря 2001 г. Однако в связи с тем, что он был одновременно опубликован и в СЗ РФ (3 декабря 2001 г.), и в "Парламентской газете" (от 4 декабря 2001 г.), и в "Российской газете" (от 4 декабря 2001 г.) с интервалом в один день, существует неопределенность с датой вступления этого законодательного акта в силу, связанная с первой официальной публикацией. Какая дата является датой официальной публикации Закона "Об инвестиционных фондах" - 3 декабря 2001 г., когда публикация состоялась в СЗ РФ, или же 4 декабря 2001 г., когда публикация была осуществлена в "Парламентской газете" и "Российской газете"? В этом отношении следует привести мнение специалистов АО "КонсультантПлюс". По их мнению, если публикация в "Российской газете" состоялась позже публикации в СЗ РФ, возможны два варианта разрешения этой ситуации <1>. --------------------------------
<1> Условия и порядок вступления в силу федеральных нормативных правовых актов (материалы подготовлены специалистами АО "КонсультантПлюс"). Первый вариант - его сторонники считают, что датой официальной публикации в этом случае не может являться дата публикации в журнале "СЗ РФ". В качестве основного аргумента приводится Постановление Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П, в котором на конкретном материале рассматривается порядок определения даты официального опубликования акта. Суть доводов в следующем: "Российская газета" является ежедневной газетой, и проставляемая на ней дата является датой, когда опубликованный в газете закон реально доходит до адресатов; в отличие от газеты, СЗ РФ является еженедельным изданием, дата которого совпадает с датой его подписания в печать и не является датой поступления журнала в продажу или по подписке, т.е. реально СЗ РФ доходит до адресатов значительно позже (на практике - через 1,5 - 2 недели после указанной на нем даты). Следовательно, правильнее будет считать первой официальной публикацией публикацию в "Российской газете". Такая позиция находит подтверждение и в разъяснениях федеральных органов исполнительной власти, и в решениях судебных органов. Например, Федеральная таможенная служба, сообщая о вступлении в силу Постановления Правительства РФ от 7 апреля 2005 г. N 202, которое опубликовано в СЗ РФ раньше, чем в "Российской газете", прямо указывает, что оно официально опубликовано 12 апреля 2005 г. в "Российской газете" N 74 и вступает в силу с 12 мая 2005 г. (телетайпограмма ФТС России от 15 апреля 2005 г. N ТФ-837). Аналогичный подход применяет Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ и разъясняет, что п. 3 ст. 231 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вступил в силу со 2 ноября 2002 г. (Постановление Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4). Указанный пункт должен был вступить в силу со дня официального опубликования. Закон был опубликован в СЗ РФ 28 октября 2002 г., в "Российской газете" - 2 ноября 2002 г. Еще один пример: Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа разъяснил, что Федеральный закон от 6 июня 2003 г. N 65-ФЗ "О внесении дополнения в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации, внесении изменений и дополнений в некоторые другие законодательные акты Российской 217
Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации" впервые официально опубликован в Российской газете 10 июня 2003 г. и подлежит введению в действие не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, т.е. с 10 июля 2003 г. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28 июля 2004 г. N Ф03-А59/04-2/1704). При этом указанный Закон был опубликован и в СЗ РФ 9 июня 2003 г. Второй вариант подхода к решению проблемы первой официальной публикации формальный и основывается на нормах Федерального закона от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ: тот источник, который имеет наиболее раннюю дату, и будет первым официальным опубликованием нормативного акта. Следовательно, если дата СЗ РФ более ранняя, чем дата "Российской газеты", то и нужно определять первую публикацию по СЗ РФ. Эту позицию также можно проиллюстрировать на примере: Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа разъяснил, что Федеральный закон от 24 февраля 2004 г. N 5-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" был официально опубликован 15 марта 2004 г. в СЗ РФ и с этой даты вступил в силу (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2005 г. N А74-3716/04-Ф022008/05-С2). В "Российской газете" Закон был опубликован 17 марта 2004 г. Выбирая один из приведенных вариантов, нужно учитывать, что каждый из них имеет свои минусы. Так, в первом варианте нужно обращать внимание на разницу между датами газеты и журнала. Если разница, например, составляет более 10 дней, то еще неизвестно, какой источник - Российская газета или СЗ РФ - реально дошел до адресатов раньше. Второй вариант, хотя формально и основан на нормах закона, может быть "проигрышным", если дело дойдет до судебного разбирательства, так как в судебной практике все же чаще отдается предпочтение публикации в газете. Статья 63. Защита интересов акционеров акционерных инвестиционных фондов и владельцев инвестиционных паев Комментарий к статье 63 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ определяется порядок защиты интересов акционеров АИФов и владельцев инвестиционных ПИФов. 2. В современных условиях уровень защищенности прав и законных интересов инвесторов, инвестирующих в инструменты рынка ценных бумаг, является одним из важнейших показателей эффективности рынка ценных бумаг. Вместе с тем в Российской Федерации долгое время защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг осуществлялась в отсутствие базового законодательства. В этот период правовую основу защиты прав и интересов инвесторов составляли главным образом указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, а также ведомственные нормативные правовые акты, регулирующие организацию и деятельность субъектов рынка ценных бумаг. Законодательное регулирование сферы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг начало складываться начиная с конца 1995 г. и связано с принятием и введением в действие ГК РФ, Закона "Об акционерных обществах", Закона "О рынке ценных бумаг". Восполнить недостающие звенья в механизме правового регулирования правоотношений, складывающихся в сфере защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, был призван Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Закон "О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг" применяется только к отношениям, связанным с защитой прав и законных интересов инвесторов, объектом инвестиций которых являются эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки). Вне сферы применения Закона 218
"О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" остался целый ряд финансовых инструментов, в том числе ценные бумаги ИФов. Таким образом, вопрос защиты прав и законных интересов вкладчиков ИФов фактически оказался вне сферы регулирования Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Восполнить этот пробел была призвана ст. 63 Закона N 156-ФЗ. 3. В качестве меры защиты интересов вкладчиков ИФов - физических лиц (за исключением квалифицированных инвесторов) ст. 63 Закона N 156-ФЗ предусмотрела возможность компенсации убытков в части реального ущерба за счет средств федерального компенсационного фонда (компенсационный фонд), создание которого предусмотрено п. 1 ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Основными целями деятельности компенсационного фонда являются: выплаты компенсаций инвесторам - физическим лицам; формирование информационных баз данных и ведение реестра инвесторов физических лиц, имеющих право на получение указанных компенсаций; представление и защита имущественных интересов обратившихся в фонд инвесторов - физических лиц в суде и в ходе исполнительного производства, предъявление исков о защите прав и законных интересов неопределенного круга инвесторов - физических лиц; хранение имущества, предназначенного для удовлетворения имущественных прав инвесторов - физических лиц, и участие в его реализации или обеспечение контроля в целях надлежащего хранения и реализации указанного имущества в ходе исполнительного производства. Управление денежными средствами и иным имуществом, предназначенными для выплат компенсаций инвесторам - физическим лицам, а также хранение указанного имущества осуществляются в порядке, предусмотренном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Устав фонда утверждается Правительством РФ. Для осуществления надзора за деятельностью фонда создается попечительский совет фонда, состоящий из представителей Федерального Собрания РФ, ФСФР России, иных федеральных органов исполнительной власти, саморегулируемых организаций, общественных объединений инвесторов - физических лиц. Компенсационный фонд ежегодно отчитывается о своей деятельности в порядке, установленном Правительством РФ. Отчет о деятельности компенсационного фонда публикуется в печатном органе ФСФР России. Источниками формирования средств компенсационного фонда являются источники, предусмотренные уставом фонда в соответствии с законодательством РФ. Следует отметить, что в связи с отсутствием в Российской Федерации государственной программы защиты прав инвесторов компенсационный фонд в настоящее время не создан. Однако функции, которые во многом аналогичны функциям компенсационного фонда, определенным в комментируемой статье Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", осуществляет Федеральный общественно-государственный фонд по защите прав вкладчиков и акционеров. Этот Фонд создан в соответствии с Указом Президента РФ от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров". Следует отметить, что в Государственной программе защиты прав инвесторов на 1998 - 1999 годы, утв. Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 785, допускалась возможность преобразования Федерального общественно-государственного фонда защиты прав вкладчиков и акционеров в общефедеральный компенсационный фонд. Однако сделано этого так и не было. 4. Порядок защиты имущественных прав граждан, установленный в ст. 63 Закона N 156-ФЗ, применяется до вступления в силу федерального закона, устанавливающего условия и порядок выплаты компенсаций гражданам причиненного им ущерба в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения АИФами, управляющими компаниями, специализированными депозитариями, а также лицами, осуществляющими 219
ведение реестров владельцев инвестиционных паев, возложенных на них Законом N 156ФЗ или договором обязанностей. Следует отметить, что в настоящее время ФСФР России разрабатывается проект Закона "О компенсациях гражданам на рынке ценных бумаг", предусматривающего создание компенсационного фонда для выплат пайщикам, клиентам профучастников рынка ценных бумаг, акционерных и паевых инвестиционных фондов. Как предусмотрено концепцией законопроекта, участники рынка будут делать взносы в компенсационный фонд, скорее всего, в размере, пропорциональном активам, находящимся в управлении. Эти механизмы будут защищать только от нерыночных рисков (недобросовестных действий участников рынка или форс-мажора). Обязанность вносить средства в компенсационный фонд будет распространяться на всех участников рынка, работающих с частными лицами. Статья 63.1. Обжалование ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 63.1 1. В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены нормы, определяющие право АИФов, управляющих компаний, специализированных депозитариев на обжалование предписаний, решений и действий (бездействия) ФСФР России. Также в этой статье установлено право сотрудников этих организаций, у которых аннулированы аттестаты, обжаловать решение ФСФР России об аннулировании аттестата. 2. Право на обжалование ненормативных актов государственных органов, в том числе и ФСФР России, предоставлено юридическим и физическим лицам нормами ГК РФ. Согласно ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ. Статья 63.1 предоставляет право акционерным инвестиционным фондам, управляющим компаниям, специализированным депозитариям обжаловать не только предписания ФСФР России, но и решения и действия (бездействие) ФСФР России, связанные с государственным регулированием деятельности указанных лиц и государственным контролем за их деятельностью. Рассмотрение такого рода дел входит в компетенцию арбитражного суда. Порядок судопроизводства в арбитражных судах определяется законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах, в том числе АПК РФ. 3. ФСФР России вправе аннулировать квалификационные аттестаты, выданные сотрудникам управляющих компаний и специализированных депозитариев. Основания и порядок аннулирования квалификационных аттестатов определяет Положение о специалистах финансового рынка. ФСФР России принимает решение об аннулировании квалификационного аттестата аттестованного лица в случае неоднократного или грубого нарушения им законодательства РФ о ценных бумагах. При наличии этих оснований организация, осуществляющая деятельность на финансовом рынке, или РО ФСФР России могут направить в ФСФР России ходатайство об аннулировании квалификационного аттестата аттестованного лица. В случае аннулирования квалификационного аттестата ФСФР России в срок, не превышающий 10 рабочих дней с даты принятия указанного решения, уведомляет об этом лицо, у которого был аннулирован квалификационный аттестат.
220
Согласно ст. 63.1 Закона N 156-ФЗ сотрудники управляющих компаний и специализированных депозитариев вправе обжаловать в арбитражный суд решение ФСФР России об аннулировании квалификационного аттестата. Статья 64. Переходные положения Комментарий к статье 64 В комментируемой статье Закона N 156-ФЗ установлены переходные положения, связанные со вступлением в силу этого законодательного акта. В этой связи следует отметить, что к моменту вступления в силу Закона N 156-ФЗ в Российской Федерации уже действовали различные формы коллективного инвестирования, в том числе и инвестиционные фонды. Регулирование их деятельности строилось не на законодательной основе, а осуществлялось в соответствии с указами Президента РФ, а также нормативными правовыми актами различных ведомств. Инвестиционные фонды регулировались Указом Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий". Этот Указ устанавливал порядок создания инвестиционных фондов, включая чековые инвестиционные фонды. В нем предусматривалась возможность создания как закрытых, так и открытых инвестиционных фондов. Деятельность инвестиционных фондов регулировалась также рядом нормативных актов Минфина России и Госкомимущества РФ. При проведении массовой приватизации чековые фонды создавались в форме закрытых инвестиционных фондов, не имеющих прав и обязанностей осуществления выкупа своих акций. ПИФы регулировались Указом Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации", устанавливающим основные принципы организации ПИФов, и нормативными актами ФКЦБ России. С момента выхода Положения о создании чековых инвестиционных фондов приватизации количество фондов неуклонно росло и в июле 1994 г. достигло максимальной отметки - 662 фонда. В дальнейшем наметилась тенденция сокращения количества фондов. Так, к началу 1997 г. в России существовало уже около 350 работающих специализированных инвестиционных фондов приватизации. Причинами сокращения явились реорганизация фондов путем их слияния или присоединения, отзывы лицензий, трансформация фондов в иные структуры (акционерные общества, инвестиционные фонды, инвестиционные компании). В свою очередь, к началу 1997 г. в России функционировало около 40 инвестиционных фондов, созданных вне приватизационных программ. Начало законодательного регулирования деятельности ИФов в Российской Федерации, связанное со вступлением в силу Закона N 156-ФЗ, вызвало необходимость приведения деятельности ИФов в соответствие с требованиями этого законодательного акта, чем и обусловлена необходимость введения переходных положений, связанных со вступлением в силу Закона N 156-ФЗ.
221
ОГЛАВЛЕНИЕ Предисловие Принятые сокращения 1. Нормативные акты 2. Официальные издания 3. Государственные органы и прочие организации Глава I. Общие положения Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом Глава II. Акционерный инвестиционный фонд Статья 2. Понятие акционерного инвестиционного фонда Статья 3. Требования к акционерному инвестиционному фонду Статья 4. Размещение акций акционерного инвестиционного фонда Статья 4.1. Акции акционерного инвестиционного фонда, предназначенные для квалифицированных инвесторов Статья 5. Выкуп акций акционерным инвестиционным фондом Статья 6. Устав и инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда Статья 7. Проведение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда Статья 8. Совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы акционерного инвестиционного фонда Статья 9. Реорганизация и ликвидация акционерного инвестиционного фонда Глава III. Паевой инвестиционный фонд Статья 10. Понятие паевого инвестиционного фонда Статья 11. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом Статья 12. Срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом Статья 13. Имущество, передаваемое в паевой инвестиционный фонд Статья 13.1. Порядок включения имущества в состав паевого инвестиционного фонда после завершения (окончания) его формирования Статья 13.2. Формирование паевого инвестиционного фонда Статья 14. Инвестиционные паи Статья 14.1. Инвестиционные паи закрытого и интервального паевых инвестиционных фондов, предназначенные для квалифицированных инвесторов Статья 15. Обособление имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд Статья 16. Ответственность управляющей компании паевого инвестиционного фонда Статья 17. Правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом Статья 17.1. Правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте Статья 18. Общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда Статья 19. Регистрация федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений и дополнений в них Статья 20. Вступление в силу изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом Глава IV. Выдача, погашение и обмен инвестиционных паев Статья 21. Выдача инвестиционных паев Статья 22. Обмен инвестиционных паев Статья 23. Погашение инвестиционных паев Статья 24. Порядок приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев 222
Статья 25. Выплата денежной компенсации в связи с погашением инвестиционных паев Статья 26. Определение суммы денежных средств (стоимости имущества), на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая Статья 27. Агенты по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев Статья 28. Права и обязанности агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев Статья 29. Приостановление выдачи, погашения и обмена инвестиционных паев Глава V. Прекращение паевого инвестиционного фонда Статья 30. Основания прекращения паевого инвестиционного фонда Статья 31. Порядок прекращения паевого инвестиционного фонда Статья 32. Распределение имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, при прекращении паевого инвестиционного фонда Глава VI. Требования к составу и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Статья 33. Состав активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Статья 34. Структура активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Статья 35. Инвестиционная декларация Глава VII. Определение стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов и чистых активов паевых инвестиционных фондов. Оценка активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов Статья 36. Определение стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов и чистых активов паевых инвестиционных фондов Статья 37. Оценка активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда Глава VIII. Деятельность управляющей компании Статья 38. Требования к управляющей компании Статья 39. Обязанности управляющей компании Статья 40. Ограничения деятельности управляющей компании Статья 41. Вознаграждения и расходы, связанные с управлением акционерным инвестиционным фондом и доверительным управлением паевым инвестиционным фондом Глава IX. Контроль за распоряжением имуществом, принадлежащим акционерному инвестиционному фонду, и имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд Статья 42. Учет и хранение имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, и имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд Статья 43. Контроль за распоряжением имуществом, принадлежащим акционерному инвестиционному фонду, и имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд Статья 44. Требования к специализированному депозитарию Статья 45. Обязанности специализированного депозитария Статья 46. Прекращение договора со специализированным депозитарием Глава X. Ведение реестра владельцев инвестиционных паев Статья 47. Реестр владельцев инвестиционных паев Статья 48. Ответственность лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев Глава XI. Аудит акционерного инвестиционного фонда и управляющей компании паевого инвестиционного фонда 223
Статья 49. Требования к аудитору акционерного инвестиционного фонда и управляющей компании паевого инвестиционного фонда Статья 50. Ежегодные аудиторские проверки Глава XII. Раскрытие информации о деятельности акционерного инвестиционного фонда и управляющей компании паевого инвестиционного фонда Статья 51. Требования к содержанию распространяемой, предоставляемой или раскрываемой информации Статья 52. Информация, предоставляемая по требованию заинтересованных лиц Статья 53. Информация, подлежащая раскрытию Статья 54. Отчетность, представляемая в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг Глава XIII. Полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Саморегулируемые организации Статья 55. Полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 56. Ответственность федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг за соблюдение коммерческой тайны Статья 57. Саморегулируемая организация управляющих компаний Статья 58. Права саморегулируемых организаций Статья 59. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям Статья 60. Утратила силу Статья 60.1. Лицензирование деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев Статья 61. Меры, применяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 61.1. Запрет на проведение всех или части операций Статья 61.2. Аннулирование лицензии Статья 61.3. Ликвидация акционерного инвестиционного фонда в связи с аннулированием лицензии Статья 61.4. Назначение временной администрации Глава XIV. Заключительные положения Статья 62. Вступление в силу настоящего Федерального закона Статья 63. Защита интересов акционеров акционерных инвестиционных фондов и владельцев инвестиционных паев Статья 63.1. Обжалование ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 64. Переходные положения
224
