Комментарий к Федеральному закону "О рынке ценных бумаг" (постатейный)

1

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 22 АПРЕЛЯ 1996 Г. N 39-ФЗ "О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ" (Постатейный) Ю.Н. РАСПУТНЫЙ, Н.А. ГОРБАЧЕВА, Ж.В. НИКИТИНА, Н.И. ГАРГАНДЖИЯ, Д.А. ВАВУЛИН, А.С. ЕМЕЛЬЯНОВ Авторский коллектив: Распутный Юрий Николаевич, руководитель регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (РО ФСФР России в ЮЗР). Автор ряда статей по вопросам функционирования рынка ценных бумаг, опубликованных в российских экономических и юридических изданиях; Горбачева Наталья Александровна, начальник юридического отдела РО ФСФР России в ЮЗР; Никитина Жанна Валерьевна, начальник отдела организации и проведения надзорных мероприятий на финансовом рынке РО ФСФР России в ЮЗР; Гарганджия Нана Иосифовна, заместитель начальника юридического отдела РО ФСФР России в ЮЗР; Вавулин Денис Александрович, начальник отдела по организации взаимодействия с субъектами РФ РО ФСФР России в ЮЗР, доцент кафедры "Государственное управление и финансы", кандидат экономических наук. Автор Комментариев к Федеральным законам "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений" и др.; Емельянов Алексей Сергеевич, специалист по гражданскому праву, автор публикаций в международных и российских сборниках научных трудов. Предисловие Важнейшим элементом рыночной экономики любой страны является рынок ценных бумаг (фондовый рынок) - совокупность экономических отношений, возникающих между его участниками по поводу выпуска и обращения ценных бумаг. Формирование рынка ценных бумаг в современной России началось в девяностых годах XX в. Именно в это время в стране был начат широкомасштабный переход от плановой экономики к экономике рыночного типа, требующей создания новой системы финансирования, в которой чрезвычайно высокую роль играют инвестиции, привлекаемые с использованием механизма и инструментов фондового рынка. Развитие рынка ценных бумаг в 1991 - 1994 гг. происходило при отсутствии федеральных законов, определяющих правовую основу его функционирования. В этот период правовая основа организации и деятельности субъектов рынка ценных бумаг складывалась из указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ и нормативных правовых актов министерств и ведомств. Качественные изменения в правовом регулировании отношений, складывающихся на рынке ценных бумаг, произошли только в 1995 - 1996 гг. Именно в этот период были приняты и вступили в силу Гражданский кодекс РФ (часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ) - ядро законодательства РФ о рынке ценных бумаг, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а также комментируемый Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", который является основным законодательным актом, регулирующим функционирование российского рынка ценных бумаг. В свое время появление Закона "О рынке ценных бумаг" стало настоящим прорывом на пути развития законодательного регулирования фондового рынка в России. Однако со временем Закон "О рынке ценных бумаг" перестал удовлетворять не только профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов эмиссионных ценных бумаг, но и регулирующие органы. Имевшие место пробелы, не позволявшие этому важнейшему сегменту рыночной экономики эффективно развиваться, стали притчей во языцех среди различных групп участников фондового рынка. Дело в том, что до конца 2002 г. основной Закон российского фондового рынка не подвергался каким-либо существенным изменениям (за исключением нескольких косметических поправок). Между тем развитие отечественного фондового рынка пережило несколько взлетов и падений (последний крупнейший кризис произошел осенью 2008 г.), на рынке появлялись новые инструменты и технологии. Все это стало причиной того, что в течение последних нескольких лет положения Закона "О рынке ценных бумаг" не раз подвергались существенным изменениям, в

2

результате которых ныне действующая редакция комментируемого Закона весьма сильно отличается от существовавшей в момент вступления данного законодательного акта в силу. В настоящем издании представлен постатейный комментарий к Закону "О рынке ценных бумаг", в котором учтены все изменения и дополнения, внесенные в этот Закон Федеральными законами от 26 ноября 1998 г. N 182-ФЗ, от 8 июля 1999 г. N 139-ФЗ, от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ, от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ, от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ, от 28 июля 2004 г. N 89-ФЗ, от 7 марта 2005 г. N 16-ФЗ, от 18 июня 2005 г. N 61-ФЗ, от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ, от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, от 15 апреля 2006 г. N 51-ФЗ, от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ, от 16 октября 2006 г. N 160-ФЗ, от 30 декабря 2006 г. N 282-ФЗ, от 26 апреля 2007 г. N 63-ФЗ, от 17 мая 2007 г. N 83-ФЗ, от 2 октября 2007 г. N 225-ФЗ, от 6 декабря 2007 г. N 334-ФЗ, от 6 декабря 2007 г. N 336-ФЗ, от 27 октября 2008 г. N 176-ФЗ, от 22 декабря 2008 г. N 266-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 320-ФЗ и от 9 февраля 2009 г. N 9-ФЗ. Принятые сокращения 1. Нормативные акты АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ. БК РФ - Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ. Закон "ОРЦБ" - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Закон "Об инвестиционных фондах" - Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". Закон "Об ипотечных ценных бумагах" - Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах". Закон N 185-ФЗ - Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях". Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Закон "О рекламе" - Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе". Закон "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации". Закон "Об организации страхового дела" - Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации". Закон "О банках и банковской деятельности" - Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Закон "Об Общественной палате РФ" - Федеральный закон от 4 апреля 2005 г. N 32-ФЗ "Об Общественной палате Российской Федерации". Закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем" - Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Закон "О банке развития" - Федеральный закон от 17 мая 2007 г. N 82-ФЗ "О банке развития". Закон "О несостоятельности (банкротстве)" - Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Закон N 5-ФЗ - Федеральный закон от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания". Конституция РФ - Конституция Российской Федерации. Концепция развития рынка ценных бумаг в РФ - Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утвержденная Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008. Стратегия развития финансового рынка РФ на 2006 - 2008 гг. - Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006 - 2008 годы, утвержденная распоряжением Правительства Российской Федерации от 1 июня 2006 г. N 793-р. КоАП РФ - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ. НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ, часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ.

3

Положение о ведении реестра - Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27. Порядок лицензирования - Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденный Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н. Положение о раскрытии информации - Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06117/пз-н. Положение о специалистах финансового рынка - Положение о специалистах финансового рынка, утвержденное Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н. Приказ ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н - Приказ ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н "Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов". Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности - Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 11 октября 1999 г. N 9. Правила осуществления брокерской деятельности при совершении маржинальных сделок Правила осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок), утвержденные Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н. Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами - Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный Приказом ФСФР России от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н. Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг - Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н. Стандарты эмиссии ценных бумаг - Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н. Указ Президента РФ N 1008 - Указ Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации". УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ. 2. Официальные издания БНА - Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Вестник ФКЦБ России - "Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг". Вестник ФСФР России - "Вестник Федеральной службы по финансовым рынкам". ПГ - "Парламентская газета". РГ - "Российская газета". СЗ РФ - Собрание законодательства Российской Федерации. СП - Собрание постановлений Совета Министров (Правительства). 3. Государственные органы Банк России - Центральный банк Российской Федерации. Минфин РФ - Министерство финансов Российской Федерации. Общественный совет при ФСФР России - Общественный совет участников финансового рынка. РО ФСФР России - региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации. РО ФКЦБ России - региональное отделение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации. ФСФР России - Федеральная служба по финансовым рынкам Российской Федерации. ФКЦБ России - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг Российской Федерации. ФКЦБФР при Правительстве РФ - Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.

4

22 апреля 1996 года

N 39-ФЗ

РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН О РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ (в ред. Федеральных законов от 26.11.1998 N 182-ФЗ, от 08.07.1999 N 139-ФЗ, от 07.08.2001 N 121-ФЗ, от 28.12.2002 N 185-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 28.07.2004 N 89-ФЗ, от 07.03.2005 N 16-ФЗ, от 18.06.2005 N 61-ФЗ, от 27.12.2005 N 194-ФЗ, от 05.01.2006 N 7-ФЗ, от 15.04.2006 N 51-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 16.10.2006 N 160-ФЗ, от 30.12.2006 N 282-ФЗ, от 26.04.2007 N 63-ФЗ, от 17.05.2007 N 83-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 06.12.2007 N 334-ФЗ, от 06.12.2007 N 336-ФЗ, от 27.10.2008 N 176-ФЗ, от 22.12.2008 N 266-ФЗ, от 30.12.2008 N 320-ФЗ, от 09.02.2009 N 9-ФЗ) Раздел I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Глава 1. ОТНОШЕНИЯ, ОПРЕДЕЛЯЕМЫЕ НАСТОЯЩИМ ФЕДЕРАЛЬНЫМ ЗАКОНОМ Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона Комментарий к статье 1 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" определен предмет регулирования этого законодательного акта, т.е. совокупность правоотношений, на которые распространяется его действие. 2. Закон "ОРЦБ" регулирует правоотношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента. Вместе с тем следует отметить, что не все ценные бумаги, относящиеся к классу эмиссионных ценных бумаг, выпускаются и обращаются исключительно в соответствии с нормами Закона "ОРЦБ". В частности, Закон "ОРЦБ" "не регулирует особенности эмиссии, обращения и погашения государственных и муниципальных ценных бумаг. Эти ценные бумаги могут выпускаться только в виде облигаций, являющихся эмиссионными ценными бумагами. Однако порядок их эмиссии, обращения и погашения регулируется Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг". Это объясняется тем, что эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг затрагивает систему бюджетных правоотношений, регулируемых БК РФ <1>. -------------------------------<1> Первоначальный текст документа см.: СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3823; РГ. N 153, 154. 1998. Законом "ОРЦБ" не регулируется выпуск (выдача) неэмиссионных ценных бумаг (векселей, банковских сертификатов, паев инвестиционных фондов и др.). Выпуск (выдача) неэмиссионных ценных бумаг в обращение осуществляется в соответствии с другими законодательными и нормативными правовыми актами. Так, выдача и обращение векселей в РФ регламентируется Федеральным законом от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" <1>, Постановлением Центрального исполнительного комитета и Совета народных комиссаров СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" <2>, которое основано на Конвенции о Единообразном Законе о переводном и простом векселе (Женевская конвенция) <3>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1238. <2> Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1937. N 52. Ст. 221. <3> Собрание законов. 1937. Отд. II. N 18. Ст. 108.

5

В случаях, определенных федеральными законами, в сферу регулирования Закона "ОРЦБ" входит обращение неэмиссионных ценных бумаг. Например, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда в соответствии со ст. 14 Закона "Об инвестиционных фондах" <1> является неэмиссионной ценной бумагой. Вместе с тем учет прав на инвестиционные паи ведут специализированные регистраторы, которые действуют в соответствии с нормами Закона "ОРЦБ". Поэтому и специализированные регистраторы, и сами владельцы паев инвестиционных фондов при совершении сделок с этими ценными бумагами должны соблюдать требования Закона "ОРЦБ", а также иных нормативных правовых актов, регламентирующих порядок заключения гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав собственности на ценные бумаги. Помимо того, допуск к обращению и само обращение инвестиционных паев на организованных рынках, в том числе на биржах, также происходит в соответствии с комментируемым Законом. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562; ПГ. N 228. 2001; РГ. N 237, 238. 2001. Закон "ОРЦБ" определяет порядок создания и функционирования профессиональных участников рынка ценных бумаг. Это ограниченный круг участников рынка ценных бумаг, оказывающих посреднические услуги при купле-продаже ценных бумаг и осуществляющих деятельность по организационно-техническому и информационному обслуживанию их выпуска и обращения. К ним относятся брокеры, дилеры, управляющие, депозитарии, регистраторы, организации, занимающиеся клирингом, организаторы торговли на рынке ценных бумаг (в том числе фондовые биржи). Деятельность других участников финансового рынка, которые хотя и не выходят за рамки данного рынка и его сегментов, но не являются профессиональными участниками рынка ценных бумаг, Закон "ОРЦБ" не регулирует. К их числу относятся банки, страховые компании, различные типы инвестиционных фондов (акционерные, паевые), негосударственные пенсионные фонды, управляющие компании и др. Деятельность этих участников рынка ценных бумаг регулируется другими федеральными законами. Например, порядок создания и деятельности инвестиционных фондов регулируется Законом "Об инвестиционных фондах". 3. Закон "ОРЦБ", будучи основным законодательным актом российского рынка ценных бумаг, входит в законодательство РФ о рынке ценных бумаг, представляющее собой крупный массив нормативных правовых актов, включающий нормы различных отраслей права. Общую правовую базу организации и осуществления деятельности на рынке ценных бумаг составляют правовые нормы конституционного права, сосредоточенные в Конституции РФ <1>. -------------------------------<1> РГ. N 237. 1993. В главе 1 Конституции РФ, посвященной основам конституционного строя, содержится гарантия единства экономического пространства и свободного перемещения наряду с товарами и услугами финансовых средств (п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 74). Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться федеральным законом, только если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (п. 2 ст. 74 Конституции РФ и п. 3 ст. 1 ГК РФ). Что же касается ограничения перемещения финансовых средств, то они не могут быть введены даже в указанных случаях. Согласно ст. 34 Конституции РФ, любое лицо имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, за исключением экономической деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию. Из смысла ст. 35 Конституции РФ следует, что никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда и по основаниям, предусмотренным законом. При этом следует иметь в виду, что, согласно ст. 128 ГК РФ <1>, к объектам гражданских прав, включаемым в категорию "имущество", относятся вещи, деньги, ценные бумаги, другие имущественные блага, а также имущественные права. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; РГ. N 238, 239. 1994. Весьма важен вопрос о том, в чьем ведении находится правовое регулирование отношений на рынке ценных бумаг. В соответствии с п. "ж" ст. 71 Конституции РФ установление правовых основ единого рынка, финансовое, валютное, кредитное регулирование относятся к ведению РФ. Кроме того, к ведению РФ также относится принятие актов гражданского, гражданскопроцессуального и арбитражно-процессуального законодательства. Следовательно, нормы конституционного права относят все основные вопросы правового регулирования на рынке ценных бумаг к федеральному ведению. Большую роль в организации рынка ценных бумаг играют нормы административного права, которые определяют орган государственной власти, осуществляющий государственное

6

регулирование рынка ценных бумаг, его функции и права (ст. 40, 42, 44 Закона "ОРЦБ") и порядок принятия им решений (ст. 43 Закона "ОРЦБ"), устанавливают формы и методы государственного регулирования рынка ценных бумаг (ст. 38 Закона "ОРЦБ") и санкции за нарушения законодательства РФ на рынке ценных бумаг (ст. 51 Закона "ОРЦБ", ст. 15.17 - 15.25 КоАП РФ). Не менее важная роль отведена и нормам финансового права, содержащимся в НК РФ <1>; особенно это касается вопросов налогообложения доходов, получаемых от операций с ценными бумагами, а также взимания государственной пошлины за совершение юридически значимых действий для участников рынка ценных бумаг. -------------------------------<1> РГ. N 148, 149. 1998; СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3824. Ядро законодательства о рынке ценных бумаг составляют нормы гражданского законодательства. Они определяют правовое положение участников рынка ценных бумаг (гл. 4 ГК РФ), важнейшие положения, касающиеся понятия видов ценных бумаг и предъявляемых к ним требований (гл. 7 ГК РФ), правила совершения сделок на рынке ценных бумаг, закрепляя как общие правила гражданско-правовых сделок, так и многочисленные гражданско-правовые договоры, применяемые участниками фондового рынка, меры имущественной ответственности, а также иные меры защиты гражданских прав участников рынка ценных бумаг (ст. 12, 15, 393 ГК РФ). Наряду с нормами конституционного, административного и гражданского права, составляющими основу правового регулирования рынка ценных бумаг, отдельные вопросы, имеющие непосредственное отношение к деятельности на рынке ценных бумаг, урегулированы нормами уголовного права, сосредоточенными в УК РФ (ст. 185, 185.1, 186 УК РФ). Нельзя не отметить, что защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг делает необходимым включение в рамки рассматриваемого законодательства норм гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства. В соответствии со ст. 11 ГК РФ защита нарушенных или оспариваемых гражданских прав проводится в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, судом, арбитражным или третейским судом. Защита гражданских прав в административном порядке может осуществляться только в случаях, предусмотренных законом, а решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суде. Учитывая ярко выраженный разноотраслевой характер правовых норм, включаемых в рамки законодательства о рынке ценных бумаг, необходимо иметь в виду, что это законодательство не имеет и не может иметь предметного единства. Объединяющим началом здесь является единство функциональное, поскольку составные части законодательства о рынке ценных бумаг призваны комплексно регулировать все основные вопросы, связанные с организацией и осуществлением деятельности на данном рынке. Однако это не означает, что правовые нормы, включенные в законодательство о рынке ценных бумаг, теряют свои предметные свойства. Так, нормы административного, гражданского, уголовного и других отраслей права, входящие в данное законодательство, принадлежат той или иной отрасли права. Поскольку нормы разных отраслей права объединяются в законодательстве о рынке ценных бумаг по функциональному признаку, необходимо различать правовые нормы определенной отрасли права, являющиеся базовыми для законодательства о рынке ценных бумаг, однако не включаемые в его состав, а также правовые нормы, соответствующие функциональному признаку и потому входящие в состав данного законодательства. Так как объект деятельности субъектов рассматриваемого рынка - ценные бумаги, весьма важным представляется определение соотношения законодательства о рынке ценных бумаг и законодательства о ценных бумагах. В отличие от законодательства о рынке ценных бумаг, законодательство о ценных бумагах, согласно ст. 1 - 3, 128, 142 - 149 ГК РФ, представляет собой неотъемлемую составную частью гражданского законодательства. Так, к ценным бумагам, помимо перечисленных в ст. 143 ГК РФ, относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. В соответствии же со ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство состоит из самого ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ. При этом нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ. Наконец, в ст. 128 ГК РФ ценные бумаги прямо отнесены к объектам гражданского права. Что касается соотношения законодательства о рынке ценных бумаг и законодательства о ценных бумагах, то они представляют собой два очень тесно связанных, но все же самостоятельных массива нормативных правовых актов. При этом нормы, содержащиеся в актах, относящихся к законодательству о ценных бумагах, имеют приоритет над нормами актов, принадлежащих законодательству о рынке ценных бумаг. В качестве примера можно привести Закон "О переводном и простом векселе". Согласно ст. 4 этого законодательного акта, переводной и простой векселя должны быть составлены только на бумаге (бумажном носителе), следовательно, правила выпуска и обращения векселей на рынке будут определяться в том числе

7

формой носителя такого документа. Таким образом, правила, относящиеся к выпуску и обращению бездокументарных ценных бумаг, принципиально не могут быть применены к векселю. В связи с этим принятое в свое время Положение об обращении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей, утвержденное Постановлением ФКЦБ и ФР при Правительстве РФ от 21 марта 1996 г. N 5, не могло применяться на территории России, поскольку противоречило Федеральному закону <1>. -------------------------------<1> Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. проф. А.Е. Шерстобитова. М.: Фонд "Международный институт развития правовой экономики" (МИР-ПЭ), 1997; Финансовый издательский дом "Деловой Экспресс", 1997. С. 20. 4. Иерархическая структура законодательства РФ о рынке ценных бумаг включает как федеральные законы, так и большое количество подзаконных нормативных правовых актов. В основе законодательства РФ о рынке ценных бумаг лежит Конституция РФ. Все принимаемые законодательные и нормативные правовые акты не должны противоречить ей. На следующем уровне иерархической структуры законодательства РФ о рынке ценных бумаг находятся кодексы и принимаемые в их развитие федеральные законы. При этом ядро законодательства РФ о рынке ценных бумаг составляют нормы гражданского законодательства РФ, в основе которого лежит ГК РФ, где описаны основные понятия и их взаимоотношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг. В развитие положений ГК РФ в настоящее время принят ряд Федеральных законов, в который, помимо Закона "ОРЦБ", входят: 1) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1>. Этот законодательный акт определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров; -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; РГ. N 248. 1995. 2) Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1>, который определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества, а также порядок размещения облигаций; -------------------------------<1> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; РГ. N 30. 1998. 3) Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Цели этого законодательного акта - обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, а также определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на данном рынке; 4) Закон "Об инвестиционных фондах" <1>, регулирующий отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, определяемые в соответствии с данным Федеральным законом, а также с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением этого имущества и контролем над распоряжением указанным имуществом; -------------------------------<1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562; ПГ. N 228. 2001; РГ. N 237, 238. 2001. 5) Закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг". Этот законодательный акт устанавливает порядок возникновения в результате осуществления эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг исполнения обязательств РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, процедуру эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг и особенности их обращения, порядок раскрытия информации эмитентами указанных ценных бумаг в части, не регламентированной законодательством РФ; 6) Закон "Об ипотечных ценных бумагах" <1>, регулирующий отношения, возникающие при выпуске, эмиссии, выдаче и обращении ипотечных ценных бумаг, за исключением закладных, а также при исполнении обязательств по указанным ипотечным ценным бумагам; -------------------------------<1> СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448; РГ. N 234. 2003; ПГ. N 215, 216. 2003.

8

7) Закон "О рекламе". Этот законодательный акт регулирует отношения в сфере рекламы, в том числе рекламы ценных бумаг, независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ; 8) Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Этот законодательный акт регулирует отношения, связанные с ипотекой, в том числе с выдачей закладных. Следующий уровень в иерархической структуре рассматриваемого законодательства занимают подзаконные акты, которые можно разделить на две категории. Первую категорию составляют правовые акты общего характера - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. В свое время правовые акты этой группы сыграли большую роль в становлении российского рынка ценных бумаг. Достаточно сказать, что до 1996 г. правовая база организации и деятельности субъектов рынка ценных бумаг складывалась только из указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. К числу наиболее известных можно отнести следующие Указы Президента РФ: от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" <1>; от 11 июня 1994 г. N 1233 "О защите интересов инвесторов" <2>; от 4 октября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" <3>; от 20 декабря 1994 г. N 2203 "О некоторых мерах упорядочения деятельности на рынке ценных бумаг в Российской Федерации" <4>; от 3 июля 1995 г. N 662 "О мерах по формированию общероссийской телекоммуникационной системы и обеспечению прав собственников при хранении ценных бумаг и расчетов на фондовом рынке Российской Федерации" <5>; от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров" <6>; от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации" <7>; от 11 сентября 1997 г. N 1009 "О региональных и местных фондах по защите прав вкладчиков и акционеров" <8>; от 16 сентября 1997 г. N 1034 "Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ценные бумаги в Российской Федерации" <9> и др. Следует отметить, что некоторые из принятых в свое время Указов Президента РФ, регулирующих функционирование в России рынка ценных бумаг, действуют и в настоящее время. -------------------------------<1> РГ. N 227. 1992. <2> СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 803; РГ. N 115. 1994. <3> СЗ РФ. 1994. N 28. Ст. 2972; РГ. N 217. 1994. <4> Российские вести. 1994. N 242; СЗ РФ. 1994. N 35. Ст. 3689. <5> СЗ РФ. 1995. N 28. Ст. 2639; РГ. N 132. 1995. <6> СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4501; РГ. N 227. 1995. <7> РГ. N 125. 1996; Ведомственное приложение к РГ. N 126. <8> Экономика и жизнь. 1997. N 38. <9> РГ. 1997. 19 сентября. Что касается постановлений Правительства РФ, то важные вопросы, касающиеся развития рынка ценных бумаг, нашли отражение, в частности, в Постановлении Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78 "Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР" <1>, Постановлении Правительства РФ от 15 апреля 1995 г. N 336 "О мерах по развитию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" <2>, Постановлении Правительства РФ от 13 октября 1995 г. N 1016 "О Комплексной программе стимулирования отечественных и иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации" <3> и др. -------------------------------<1> СП РФ. 1992. N 5. Ст. 26; Финансовая газета. 1992. N 5. <2> РГ. N 79. 1995; СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1543. <3> СЗ РФ. 1995. N 43. Ст. 4069; РГ. N 217. 1995. Во вторую категорию включаются нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти (Минфина России, Банка России, ГНС РФ и т.д.), призванные решать специальные вопросы, касающиеся отдельных сторон правового регулирования отношений на рынке ценных бумаг. Такие нормативные правовые акты принимаются в пределах компетенции, предоставленной Законом соответствующим федеральным органам. Особую роль среди рассматриваемых актов играют приказы ФСФР России (ранее постановления и распоряжения ФКЦБ России), являющейся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе

9

Комментарий к статье 2 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" юридически определены основные термины, которыми оперирует рассматриваемый законодательный акт. 2. Понятие "эмиссионная ценная бумага" имеет большое значение для рынка ценных бумаг. Однако данная категория ценных бумаг не определена в ГК РФ, где представлено юридическое определение понятия ценной бумаги (ст. 142), перечислены виды ценных бумаг (ст. 143). Юридическое определение эмиссионной ценной бумаги было введено только Законом "ОРЦБ" для того, чтобы очертить круг инвестиционных инструментов, которые подлежат более строгому государственному регулированию, чем прочие ценные бумаги, поскольку являются предметом массовых выпусков (эмиссий), распространяются среди широкого круга инвесторов, нарушение прав и законных интересов которых способно привести к серьезным социальным последствиям. 3. К числу эмиссионных ценных бумаг в настоящее время относятся три их вида. Первый вид - акция, пожалуй, одна из самых известных ценных бумаг. Их появление связано с принятием Постановления Совмина СССР от 15 октября 1988 г. N 1195 "О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг" <1>, в котором не было дано юридического определения акций. Однако в этом документе были определены два вида акций, которые предприятия и организации, переведенные на полный хозяйственный расчет и самофинансирование, могли выпускать, - акции трудового коллектива и акции предприятий (организаций). -------------------------------<1> СП СССР. 1988. N 35. Ст. 100; Свод законов СССР. Т. 5. С. 6 - 32 - 5. Впервые юридически акция была определена Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78 "Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР" <1>. -------------------------------<1> СП РФ. 1992. N 5. Ст. 26; Финансовая газета. 1992. N 5 (документ утратил силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 17 декабря 1999 г. N 1402. После 22 апреля 1996 г. документ применялся в части, не противоречащей Закону "О рынке ценных бумаг"). В настоящее время к числу ценных бумаг акцию относит ГК РФ (ст. 143). Однако нормы ГК РФ не содержат юридического определения акции. Отсутствует такое определение и в Федеральном законе "Об акционерных обществах", хотя его нормы определяют основные виды и типы акций, которые вправе выпускать акционерные общества. Определение понятия акции содержится в комментируемой статье Закона "ОРЦБ". Акция является именной ценной бумагой. До вступления в силу изменений и дополнений, внесенных в Закон "ОРЦБ" Законом N 185-ФЗ <1>, существовала возможность выпуска акций на предъявителя. Акции на предъявителя было разрешено выпускать в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным ФКЦБ России. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 2). Ст. 5141; РГ. N 1. 2003; ПГ. N 1, 2. 2003. Однако данная норма Закона "ОРЦБ" входила в противоречие со ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", где было установлено, что все акции акционерного общества являются именными. Закон N 185-ФЗ, установив, что акции являются именными ценными бумагами, устранил долго существовавшую правовую коллизию. Справедливости ради следует отметить, что на практике акции на предъявителя никогда не выпускались. Акции, как и другие именные эмиссионные ценные бумаги, могут выпускаться только в бездокументарной форме. Данная норма также была введена в Закон "ОРЦБ" Законом N 185-ФЗ. Ранее акции могли выпускаться в документарной форме в виде именных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя. При этом владельцам выдавались сертификаты акций (один сертификат на все акции). С момента вступления в силу Закона N 185-ФЗ ранее выданные сертификаты акций приравниваются к выпискам из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 2). В соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" акционерные общества могут размещать два вида акций - обыкновенные и привилегированные. Данным Законом выделяются и так называемые дробные акции. Последние могут образовываться в случаях, если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно. Дробная акция

10

предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Поскольку акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми, следует различать акции открытых и закрытых акционерных обществ. В зависимости от стадии выпуска акций в обращение и их оплаты различают объявленные, размещенные, полностью и не полностью оплаченные. Второй вид эмиссионных ценных бумаг - облигация, как ценная бумага известная не менее акции. Юридическое определение этой ценной бумаги впервые было введено Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78 "Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР". В настоящее время к числу ценных бумаг облигация отнесена ГК РФ (ст. 143). В статье 816 ГК РФ содержится и юридическое определение облигации. Взаимоотношения держателя облигации и ее эмитента регулируются правилами ГК РФ о договоре займа, в котором в роли заимодавца выступает держатель облигации, а в роли заемщика - эмитент. Дальнейшее развитие нормы ГК РФ, касающиеся облигаций, получили в Законе "ОРЦБ". В целом, повторяя положения ГК РФ, комментируемая статья Закона "ОРЦБ" устанавливает, что облигация - эмиссионная ценная бумага. Облигации выступают одним из инструментов мобилизации средств различными эмитентами. Выпускать облигации в России имеют право органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, различные виды юридических лиц. Следовательно, по данному признаку можно выделить государственные, муниципальные и корпоративные облигации. Закон "ОРЦБ" выделяет следующие разновидности облигаций: биржевые облигации; облигации Банка России; облигации с обеспечением. Законом "Об ипотечных ценных бумагах" определяются облигации с ипотечным покрытием и жилищные облигации с ипотечным покрытием. Закон "ОРЦБ" допускает выпуск именных облигаций и облигаций на предъявителя. Именные облигации, как и другие именные эмиссионные ценные бумаги, могут выпускаться только в бездокументарной форме. Облигации на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. Третий вид эмиссионных ценных бумаг - опцион эмитента. В качестве эмиссионной ценной бумаги опцион эмитента был определен Законом N 185-ФЗ. Опционы эмитента могут использоваться в качестве вознаграждения менеджеров компании. Данный метод вознаграждения устанавливает зависимость между будущим доходом сотрудника и одним из важнейших показателей или группой показателей успеха компании, например курсом акций корпорации. Участвуя в плане приобретения акций, как считается в теории, сотрудники становятся заинтересованными в повышении их курса, а следовательно, в увеличении рыночной ценности компании и связывают свое благополучие в долговременной перспективе с ее процветанием. Четвертый вид - российская депозитарная расписка (РДР). В качестве эмиссионной ценной бумаги РДР была определена Федеральным законом от 30 декабря 2006 г. N 282-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" <1>. Появление РДР стало важным событием для российского фондового рынка. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 45; РГ. N 1. 2007. С одной стороны, РДР способствует обеспечению удовлетворения потребностей российских инвесторов в части, касающейся доступа к иностранным рынкам капитала, повышению инвестиционной привлекательности и ликвидности российского рынка ценных бумаг и расширению спектра используемых финансовых инструментов. С другой стороны, РДР облегчает иностранным эмитентам доступ к финансовым ресурсам, обращающимся на российском фондовом рынке, что в конечном итоге стимулирует концентрацию операций с финансовыми активами других стран на российских биржах. 4. К числу основных участников рынка ценных бумаг, чья деятельность регулируется Законом "ОРЦБ", отнесены: эмитенты; владельцы ценных бумаг; добросовестные приобретатели ценных бумаг; профессиональные участники рынка ценных бумаг; финансовые консультанты на рынке ценных бумаг. В комментируемой статье даны юридические определения этих категорий участников рынка ценных бумаг. Рассмотрим этих участников рынка ценных бумаг более подробно.

11

Эмитент. Значение эмитента для рынка ценных бумаг трудно переоценить. Эмитенты крайне важны для нормального функционирования данного сектора рыночной экономики. Их роль на рынке ценных бумаг определяется тем, что именно они выпускают на рынок тот самый товар (ценную бумагу), вокруг которого складываются все отношения на фондовом рынке. Основная цель эмитента, выходящего на фондовый рынок, состоит в привлечении дополнительных финансовых ресурсов на основе эмиссии различных видов ценных бумаг. В качестве эмитента могут выступать юридические лица, органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных выпущенными ими ценными бумагами. Вместе с тем при определенных условиях и физическое лицо может выдать ценную бумагу, в частности вексель. Однако в отечественной практике выдача векселей физическими лицами не получила широкого распространения. Владелец. Понятие владельца ценных бумаг основывается на положениях ГК РФ, содержащих нормы, которые определяют порядок возникновения права собственности и иных вещных прав на имущество. Из этих норм следует, что лицами, выступающими в качестве владельцев ценных бумаг, могут быть граждане (физические лица), юридические лица, а также государство и муниципальные образования. Они могут владеть ценными бумагами, прежде всего, на праве собственности. Вместе с тем владение ценными бумагами может быть основано и на ином вещном праве. Так, например, физические и юридические лица могут стать владельцами ценных бумаг при их залоге. Другим примером, когда владение ценными бумагами основано на ином вещном праве, отличном от права собственности, может служить деятельность на рынке ценных бумаг управляющих ценными бумагами, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Управляющий от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока осуществляет доверительное управление имуществом, переданным ему во владение и принадлежащим другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц. Добросовестный приобретатель. Принцип добросовестности имеет общеправовой характер и проявляет свое значение во многих отраслях российского права. Наиболее часто понятие "добросовестность" используется в нормативных правовых актах, относящихся к сфере гражданского законодательства, в частности в ст. 6, 10, 53, 302 ГК РФ, ст. 44 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". В некоторых случаях об этой же категории в законодательных актах говорится в негативной форме, т.е. как о недобросовестности участника правоотношений. Такой подход, например, используется в ст. 26 Закона "ОРЦБ", где понятие "недобросовестность" применяется в отношении эмиссии ценных бумаг. Эта статья Закона "ОРЦБ" оперирует понятием "недобросовестная эмиссия". В соответствии с ч. 1 ст. 302 ГК РФ добросовестным приобретателем признается приобретатель имущества, который на возмездной основе приобрел имущество у лица, не имевшего права его отчуждать, и при этом не знал и не мог знать об этом обстоятельстве. Таким образом, из смысла норм гражданского законодательства можно сделать вывод о том, что под добросовестностью участников гражданских правоотношений следует понимать субъективную сторону их поведения, т.е. ситуацию, когда они не знали и не могли знать о правах третьих лиц на то или иное имущество или об иной своей неправомочности. Следовательно, под недобросовестностью понимаются, прежде всего, противоправные действия или бездействие участников гражданских правоотношений - объективная сторона их поведения. На основании этого можно констатировать, что понятие недобросовестности является составным и включает оценку поведения участника правоотношения и с объективной, и с субъективной стороны. Недобросовестными могут быть признаны лишь граждане и организации, которые, совершая противоправные действия или бездействуя, знали или должны были знать о характере этих действий и их последствиях <1>. -------------------------------<1> См.: Ивачев И. Принцип добросовестности в налоговом праве // Финансовая газета. 2005. N 44. Профессиональные участники рынка ценных бумаг. Большинство экономических агентов имеют право выпускать ценные бумаги, выступая в качестве эмитентов, инвестировать в них средства, продавать их и предоставлять отдельные услуги по поводу выпуска и обращения ценных бумаг. Вместе с тем ценные бумаги - один из сложнейших видов товаров. Их конструирование, управление рисками, которые связаны с ними, реализация инвестиционных проектов, основанных на инструментах фондового рынка, поддержание его устойчивости и техническое обслуживание

12

множества сделок с финансовыми ценностями - это часто более сложные задачи, чем даже самые изощренные инженерные проекты. Все это требует профессионализации деятельности, связанной с функционированием рынка ценных бумаг. Поэтому из различных видов предпринимательской деятельности, которые могут осуществлять хозяйствующие субъекты в рыночной экономике, выделяется самостоятельный вид предпринимательской деятельности только на фондовом рынке, - профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг. Закон "ОРЦБ" не дает юридического определения данного термина, однако перечисляет виды предпринимательской деятельности, признаваемые государством в качестве профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг (гл. 2 Закона "ОРЦБ"). Финансовый консультант на рынке ценных бумаг. Деятельность финансовых консультантов не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. Однако вести ее могут только профессиональные участники рынка ценных бумаг, имеющие лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на данном рынке. Основная функция финансового консультанта на рынке ценных бумаг - оказание эмитенту услуг в подготовке проспекта ценных бумаг, который необходим в случаях публичного размещения и/или обращения эмиссионных ценных бумаг. Однако в настоящее время привлечение финансового консультанта для этих целей - дело добровольное и происходит по усмотрению самого эмитента. Финансовый консультант, привлеченный к подготовке проспекта ценных бумаг, подписывает этот документ. Своей подписью он подтверждает достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком. 5. В статье 2 Закона "ОРЦБ" содержатся определения ряда иных важных для рынка ценных бумаг понятий (государственный регистрационный номер, публичное размещение и публичное обращение ценных бумаг, листинг и делистинг ценных бумаг и т.д.), которые будут рассмотрены в рамках комментариев к другим статьям Закона "ОРЦБ". Раздел II. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ УЧАСТНИКИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Глава 2. ВИДЫ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 3. Брокерская деятельность Комментарий к статье 3 1. В комментируемой статье приводится юридическое определение брокерской деятельности на рынке ценных бумаг, устанавливаются основополагающие требования к порядку ее осуществления. 2. Брокеры оказывают посреднические услуги клиентам при совершении ими гражданскоправовых сделок с ценными бумагами. В качестве клиентов брокера могут выступать инвесторы (физические и юридические лица), а также эмитенты ценных бумаг. Инвесторам брокер оказывает главным образом услуги по купле-продаже ценных бумаг. В этом случае главная задача брокера - найти для клиента на рынке ценные бумаги, цена которых его устраивала бы, или продать по поручению клиента принадлежащие ему бумаги по указанной цене. Эмитентам брокер оказывает услуги в ходе размещения ценных бумаг, выступая при этом в качестве андеррайтера. В этом случае главная задача брокера - разместить наибольшее количество ценных бумаг на наиболее выгодных для эмитента условиях. При оказании услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги. Таким образом, в торговле ценными бумагами брокерской компании обычно отводится роль посредника - агента, который сводит вместе покупателей и продавцов ценных бумаг. Иными словами, брокер на рынке ценных бумаг делает то же, что и комиссионный магазин, - принимает на комиссию товар (ценные бумаги), а затем продает его новому инвестору. Назначение брокера особенно ярко проявляется в случае обращения ценных бумаг на организованных фондовых рынках, где инвесторы имеют право совершать сделки только через посредничество брокеров. 3. Взаимоотношения брокера и клиента строятся на договорной основе. Поэтому для оформления своих взаимоотношений брокер и клиент должны заключить между собой договор о брокерском обслуживании. Такой договор всегда имеет возмездный характер.

13

Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что в качестве договора о брокерском обслуживании может выступать один из трех видов возмездных договоров, предусмотренных нормами ГК РФ: 1) договор поручения. Порядок взаимоотношений сторон по договору поручения регламентируется нормами ГК РФ (ст. 971 - 979). Действуя по договору поручения, брокер (поверенный) совершает от имени и за счет клиента (доверителя) сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. В этом случае стороной в сделках выступает клиент, и именно у него, а не у брокера, возникают права и обязанности; 2) договор комиссии. Взаимоотношения сторон по договору комиссии регламентируются нормами ГК РФ (ст. 990 - 1004). По договору комиссии брокер (комиссионер) обязуется по поручению клиента (комитента) за вознаграждение совершать от своего имени, но за счет клиента сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. В этом случае стороной сделки выступает брокер. Поэтому первоначально именно у него, а не у клиента, возникают права и обязанности по сделке (даже если клиент назван в договоре); 3) агентский договор. Порядок взаимоотношений сторон по агентскому договору регламентируется нормами ГК РФ (ст. 1005 - 1011). Действуя по агентскому договору, брокер (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению клиента (принципала) сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг от своего имени, но за счет клиента либо от имени и за счет клиента. Технологически схема взаимодействия брокера и клиента на основании агентского договора аналогична схемам работы брокера по договорам поручения и комиссии. Поэтому самостоятельного правового содержания в агентском договоре немного. К отношениям между брокером и клиентом применяются правила либо о поручении, либо о комиссии, в зависимости от того, как действует агент. 4. Брокер в своей деятельности на рынке ценных бумаг оперирует денежными средствами клиентов. Поэтому деятельность брокеров строго регламентирована и должна осуществляться по строго определенным правилам. Основополагающие правила брокерской деятельности установлены в п. 2 - 5 ст. 3 Закона "ОРЦБ". Рассмотрим их более подробно: 1) брокер обязан выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. При этом сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера. В этой связи следует отметить, что при совмещении профессиональным участником рынка ценных бумаг в рамках одной организации брокерской и дилерской деятельности всегда существует вероятность возникновения конфликта интересов брокера и его клиента. В Постановлении ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. N 44 <1> под конфликтом интересов понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника и (или) его работников, с одной стороны, и клиента профессионального участника - с другой, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут за собой иные неблагоприятные последствия для клиента. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 9. При возникновении конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, брокер обязан немедленно уведомить клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринять все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента. Если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, а именно ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, чье право нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом в п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, чье право нарушено, может требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы; 2) брокер обязан разделять собственные денежные средства и денежные средства своих клиентов. Для этого он должен зачислить денежные средства клиента на отдельный банковский

14

счет, открываемый брокером в кредитной организации для учета на нем денежных средств, принадлежащих клиентам (специальный брокерский счет). Брокер вправе открыть несколько специальных брокерских счетов, в том числе для обособленного учета денежных средств каждого клиента. Исключительно на специальный брокерский счет (счета) могут зачисляться денежные средства клиентов, передаваемые брокеру для инвестирования в ценные бумаги и полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами. На специальный брокерский счет (счета) зачисляются также суммы полученных брокером для клиентов дивидендов и иных доходов по ценным бумагам клиентов, если в договоре с клиентом не указаны счета клиентов, на которые должны зачисляться указанные суммы. В ряде случаев на специальный брокерский счет (счета) зачисляются денежные средства со счета в кредитной организации, на котором учитываются собственные денежные средства брокера. Такая ситуация может сложиться при: предоставлении займа клиенту для совершения маржинальных сделок; возврате клиенту денежных средств, использованных брокером в своих интересах, неправильно удержанных брокером или ошибочно поступивших на расчетный счет брокера; возврате клиенту разницы между суммой, полученной брокером в результате реализации ценных бумаг клиента, выступающих в качестве обеспечения обязательств клиента перед брокером по предоставленным для совершения маржинальных сделок займам, и суммой задолженности клиента по указанным займам. Брокер обязан перечислить денежные средства на специальный брокерский счет (счета) в сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, но не позднее рабочего дня, следующего за днем получения поручения (требования) клиента о возврате принадлежащих ему денежных средств, либо со дня зачисления на собственный счет брокера денежных средств. При наличии соответствующего положения в договоре о брокерском обслуживании брокеры имеют право использовать в своих интересах денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах). Брокер, использующий денежные средства клиента в своих интересах, обязан гарантировать клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств. Размер и порядок уплаты брокером вознаграждения за пользование денежными средствами клиентов определяются договором о брокерском обслуживании. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право использовать их в интересах брокера, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), где находятся денежные средства клиентов, не предоставивших такого права брокеру. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования в своих интересах, со специального брокерского счета (счетов) могут быть зачислены брокером на собственный счет брокера. При этом при поступлении от клиента поручения на покупку ценных бумаг брокер вправе вести расчеты по сделке (сделкам), совершенной во исполнение поручения, с собственного счета без предварительного перечисления денежных средств клиента на специальный брокерский счет. Клиент вправе в любое время потребовать возврата всей суммы или части принадлежащих ему денежных средств, находящихся на специальном брокерском счете (счетах) либо на собственном счете брокера. Брокер обязан исполнить указанное требование в сроки, предусмотренные договором о брокерском обслуживании, но не позднее рабочего дня, следующего за днем получения требования клиента о возврате денежных средств. Брокер вправе из суммы денежных средств клиента, находящихся на специальном брокерском счете или на собственном счете брокера, удерживать суммы: вознаграждения, причитающегося брокеру в соответствии с договором о брокерском обслуживании; расходов, понесенных в связи с исполнением договора о брокерском обслуживании; процентов по предоставленным брокером клиенту займам для совершения маржинальных сделок; неустойки (штрафа, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение клиентом обязанностей по договору, если это предусмотрено договором. Удержание денежных средств осуществляется в соответствии с нормами, установленными в ст. 410 и ст. 997 ГК РФ. Согласно ст. 410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Согласно ст. 997 ГК РФ, комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.

15

Брокер обязан обеспечить раздельный учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах) и/или на собственном счете брокера, и предоставление каждому клиенту отчетов об операциях с его денежными средствами, в том числе по требованию клиента. Порядок ведения внутреннего учета сделок с ценными бумагами брокерами определен в совместном Постановлении ФКЦБ России N 32 и Минфина России N 108н от 11 декабря 2001 г. <1>. -------------------------------<1> РГ. N 255. 2001; БНА. 2002. N 2. Важно отметить, что на денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. В соответствии с п. 1 ст. 133 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" специальные брокерские счета профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего брокерскую деятельность, не подлежат закрытию. Согласно п. 2 ст. 189 Закона "О несостоятельности (банкротстве)", ценные бумаги и иное имущество клиентов, в том числе денежные средства, принадлежащие им и находящиеся на специальном брокерском счете профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего брокерскую деятельность, не включаются в конкурсную массу. Рассмотренные выше требования, касающиеся специального брокерского счета (счетов), не распространяются на кредитные организации. Постановлением ФКЦБ России от 13 августа 2003 г. N 03-39/пс <1> утверждено Положение о требованиях к разделению денежных средств брокера и денежных средств его клиентов и обеспечению прав клиентов при использовании денежных средств клиентов в собственных интересах брокера. -------------------------------<1> РГ. N 197. 2003. Детально порядок ведения брокерской деятельности регламентируется Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности; 3) брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером взаем инвестору, именуются маржинальными сделками (сделки "на марже"). При совершении маржинальных сделок взаимоотношения брокера и клиента из отношений типа "клиент - посредник (агент)" трансформируются в отношения более сложного уровня типа "кредитор - должник". Кредитором в маржинальных сделках выступает брокер, а клиент должником. Вполне очевидно, что такого рода отношения должны быть соответствующим образом оформлены. Однако заключения специального договора для проведения маржинальных сделок не требуется. Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу взаем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора. Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В свою очередь, заемные средства, предоставляемые брокером клиенту при проведении маржинальных операций, представляют собой краткосрочные ссуды, которые брокер берет в банке под залог купленных для клиента ценных бумаг в качестве обеспечения банковского кредита. Как правило, процент по ссудам, предоставляемым банком брокерам, приближается к проценту по банковским кредитам для крупных первоклассных заемщиков, поскольку ссуды обеспечены ценными бумагами и представляют собой значительные суммы. Маржинальные сделки во многом носят спекулятивный характер, что ярко продемонстрировал кризис российского фондового рынка осенью 2008 г. Дело в том, что, осуществляя сделки "на марже" и привлекая заемные средства ("плечо"), клиент использует эффект так называемого финансового рычага, чтобы увеличить прибыль от вложенного капитала. Если первоначальная маржа составляет 50%, то клиент, совершающий сделку "на марже", сможет на данную сумму купить в два раза больше ценных бумаг, чем при совершении сделки по наличному счету. Очевидно, что и прибыль, если клиент правильно угадал тенденцию к повышению рыночной стоимости ценных бумаг, будет в два раза больше. Впрочем, сказанное верно и для убытков в случае снижения рыночной стоимости ценных бумаг. Таким образом, маржинальные сделки связаны с повышенным уровнем риска и для инвесторов, и для самих брокеров. Поэтому маржинальные сделки требуют более жесткого регулирования по сравнению с

16

простыми сделками купли-продажи ценных бумаг, проводимыми брокером в интересах клиента. Регулирование направлено главным образом на снижение рисков маржинальных сделок. Если простые сделки купли-продажи ценных бумаг в интересах клиента брокер осуществляет в соответствии с нормами ГК РФ, то порядок совершения маржинальных сделок регулируется нормами ст. 3 Закона "ОРЦБ" и нормативно-правовыми актами ФСФР России. Основной из них - Приказ ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н <1> "Об утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)". -------------------------------<1> БНА. 2006. N 18. Анализ норм законодательства о рынке ценных бумаг в части регулирования маржинальных сделок на рынке ценных бумаг позволил выявить следующие основные правила и условия проведения брокерами такого рода сделок: 1) совершение маржинальных сделок допускается исключительно на фондовой бирже и/или через иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих лицензию ФСФР России. При этом брокер вправе совершить маржинальную сделку, если клиент в обеспечение выполнения своих обязательств по займу, возникшему в результате заключения маржинальной сделки, представил: ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретенные брокером для клиента в результате совершения маржинальной сделки; денежные средства, принадлежащие клиенту и/или полученные в результате совершения маржинальной сделки; 2) брокер вправе предоставить клиенту взаем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии представления клиентом обеспечения, в качестве которого могут выступать денежные средства и/или ценные бумаги. В обеспечение обязательств клиента могут быть переданы только ликвидные ценные бумаги. Критерии ликвидности установлены в Положении о критериях ликвидности ценных бумаг, утвержденном Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-25/пз-н <1>, в частности: -------------------------------<1> БНА. 24.04.2006. N 17. ценная бумага должна быть включена в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи; итоговый удельный вес ценной бумаги, рассчитанный по Методике составления списка ликвидных ценных бумаг (утверждена Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-25/пз-н), по результатам торгов на фондовой бирже за последний отчетный квартал превысила 10%. Список ликвидных ценных бумаг размещается на сайте фондовой биржи не позднее пятого рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом. Список ликвидных ценных бумаг приобретает обязательный характер с 15 рабочего дня, следующего за отчетным кварталом. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке. Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/ или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. скидка ВО = (ДСК + СЦБ) x (1 - --------), 100% где: ДСК - сумма денежных средств клиента (за исключением денежных средств, направленных клиентом для заключения срочных сделок на фондовой бирже), учитываемая по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по денежным средствам, а также денежных средств, которые должны поступить для клиента, за вычетом денежных средств, которые должны быть выплачены по заключенным ранее в интересах клиента сделкам; СЦБ - рыночная стоимость ценных бумаг клиента, принимаемых брокером в качестве обеспечения обязательств по займу, возникшему в результате совершения маржинальных сделок, и в обеспечение выполнения обязательств, возникших в результате заключения необеспеченных сделок в интересах клиента, учитываемых по счету внутреннего учета расчетов с клиентом по ценным бумагам, фьючерсным контрактам и опционам, либо которые должны быть зачислены на

17

счет депо клиента, за вычетом рыночной стоимости ценных бумаг, которые должны быть списаны со счета депо клиента по заключенным ранее сделкам. Порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения по маржинальным сделкам, определен Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс <1>; -------------------------------<1> РГ. N 16. 2004; БНА. 2004. N 8. скидка - величина, измеряемая в процентах, установленная договором с клиентом. Величина обеспечения рассчитывается с учетом всех сделок купли/продажи ценных бумаг, заключенных и не исполненных до момента расчета уровня маржи, исполнение обязательств по которым должно быть завершено не позднее окончания текущего рабочего дня. Размер скидки составляет 25% в случае, если больший размер скидки не предусмотрен в договоре с клиентом. Величина обеспечения рассчитывается с учетом всех заключенных и не исполненных до момента ее расчета сделок, исполнение обязательств по которым должно быть завершено не позднее окончания текущего дня или совершенных на торгах организатора торговли (в том числе когда в соответствии с правилами проведения торгов сделки на основании заявок заключаются с клиринговой организацией) на условиях клиринга с полным обеспечением; Если величина обеспечения становится меньше суммы займа, предоставленного брокером клиенту, брокер реализует принадлежащие клиенту ценные бумаги, составляющие обеспечение, или покупает ценные бумаги за счет денежных средств клиента, составляющих обеспечение, в количестве, достаточном для погашения части займа/части обязательств по необеспеченным сделкам; 3) установление ограничительного (достаточного) уровня маржи. Ограничительный уровень маржи - минимальное значение маржи в момент предоставления займа - составляет 50%, если более высокий ограничительный уровень маржи не предусмотрен в договоре с клиентом. Брокер не вправе заключать сделку, вследствие которой уровень маржи уменьшится ниже достаточной маржи. Чтобы управлять возникающими рисками, брокер в ряде случаев рассчитывает величину обеспечения и уровень маржи в отношении клиента. Уровень маржи рассчитывается по формуле: ДСК + СЦБ - ЗК Б УрМ = ----------------- x 100%, ДСК + СЦБ где: ЗК - задолженность клиента перед брокером по займу, возникшая в Б результате совершения брокером маржинальных сделок, и величина обязательств, возникших в результате заключения необеспеченных сделок в интересах клиента, для исполнения которых у клиента недостаточно денежных средств и/или ценных бумаг, с учетом требований, предъявляемых к расчету показателей ДСК и СЦБ. Уровень маржи рассчитывается с учетом всех заключенных и не исполненных до момента его расчета сделок, исполнение обязательств по которым должно быть завершено не позднее окончания текущего дня или совершенных на торгах организатора торговли (в том числе когда в соответствии с правилами проведения торгов сделки на основании заявок заключаются с клиринговой организацией) на условиях клиринга с полным обеспечением; 4) установление уровня маржи, при котором брокер должен направить клиенту требование о внесении клиентом денежных средств или ценных бумаг в размере, достаточном для увеличения уровня до ограничительного уровня маржи. Такой уровень составляет 35% в случае, если более высокий уровень маржи для направления требования не предусмотрен в договоре с клиентом. Уровень маржи для направления требования не может быть ниже устанавливаемого брокером размера скидки и выше ограничительного уровня маржи; 5) установление особенностей совершения маржинальных сделок брокерами для клиентов с повышенным уровнем риска. Эти особенности определяет Порядок совершения маржинальных сделок профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность для определенной категории клиентов, утвержденный Приказом ФСФР России от 27 октября 2005 г. N 05-53/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 3. Следует отметить, что в п. 4 ст. 3 Закона "ОРЦБ" предусмотрено императивное правило, согласно которому брокер обращает взыскание на заложенные ценные бумаги по

18

предоставленным клиенту займам во внесудебном порядке. При этом установлен исчерпывающий перечень оснований обращения взыскания на предмет залога брокером во внесудебном порядке: при невозврате клиентом суммы займа или занятых ценных бумаг в срок; при неуплате в срок процентов по предоставленному займу; если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг); 6) брокер вправе совершать сделки по приобретению ценных бумаг и иных финансовых инструментов <1>, предназначенных для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается сделка, является квалифицированным инвестором. -------------------------------<1> Под финансовыми инструментами понимаются имущественные права, вытекающие из сделок, предусматривающих: 1) обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, товары, курса валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, в том числе из сделок, предусматривающих обязанность одной из сторон передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту; 2) обязанность одной стороны в случае предъявления требования другой стороны купить или продать ценные бумаги или валюту на условиях, определенных при совершении такой сделки. Совершение брокером сделок с нарушением указанного выше требования имеет следующие последствия: а) возложение на брокера обязанности за свой счет приобрести у клиента ценные бумаги по требованию последнего; б) возложение на брокера обязанности возместить клиенту все расходы, понесенные при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, организатора торговли на рынке ценных бумаг. Ценные бумаги покупаются по наибольшей из следующих цен - цены приобретения этой ценной бумаги, рыночной цены на дату заявления клиентом требования. Иск о применении последствий, указанных выше, может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им отчета брокера о совершенных сделках. 5. В соответствии со ст. 4 Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" <1> брокеры являются участниками отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3028; ПГ. N 142, 143. 2002; РГ. N 138, 139. 2002. Требования к брокерам, осуществляющим операции со средствами пенсионных накоплений, установлены в ст. 23 Закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации". 6. Согласно ст. 6 Закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" <1>, брокеры являются субъектами отношений по формированию и инвестированию накоплений для жилищного обеспечения. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 34. Ст. 3532; ПГ. N 155, 156. 2004; РГ. N 182. 2004. Требования к брокерам, осуществляющим операции с накоплениями для жилищного обеспечения, установлены в ст. 22 Закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих". 7. В пункте 3 ст. 22 Закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1> сказано, что брокеры могут привлекаться для продажи акций открытых акционерных обществ через организатора торговли. -------------------------------<1> ПГ. N 19. 2002; РГ. N 16. 2002; СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251. Условия заключенных с брокерами договоров о продаже акций открытых акционерных обществ через организатора торговли должны предусматривать продажу указанных акций по цене, которая не может быть ниже начальной цены. Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 <1> утверждены Правила привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг.

19

-------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4881; РГ. N 233. 2002. Статья 4. Дилерская деятельность Комментарий к статье 4 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" приводится юридическое определение дилерской деятельности, устанавливаются основополагающие требования к порядку ее осуществления. 2. В отличие от брокера, дилер заключает сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет. При этом он публично объявляет цены (котировки) покупки и/или продажи определенных ценных бумаг, обязуясь совершать сделки с этими бумагами по объявленным ценам. Доход дилера формируется из разницы цен покупки и продажи ценных бумаг, иными словами, его деятельность нацелена на извлечение прибыли. Поэтому дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией. Дилером может быть и государственная корпорация, если для нее возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана. 3. Механизм функционирования дилера базируется на нормах ГК РФ, устанавливающих порядок осуществления публичных оферт. Дело в том, что котировки ценных бумаг, публично объявляемые дилером, представляют собой именно публичные оферты. Публичная оферта - это содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Если дилер отказывается совершить сделку на предложенных в публичной оферте условиях, то заинтересованное лицо может через суд потребовать принудительного заключения сделки и возмещения убытков (п. 4 ст. 445 ГК РФ). Поэтому дилеру, осуществляющему публичные котировки ценных бумаг, всегда целесообразно указывать и другие существенные условия сделок, например срок действия предложения и количества покупаемых (продаваемых) ценных бумаг. В противном случае дилер может быть вынужден совершать сделки себе в убыток, приобретая ценные бумаги для покрытия своих обязательств на рынке в условиях неблагоприятной конъюнктуры. 4. Не может быть признана дилерской деятельность на рынке ценных бумаг физических и юридических лиц, совершающих сделки купли-продажи ценных бумаг за собственный счет, публично объявляя о приобретении ценных бумаг без указания всех существенных условий сделки. Согласно п. 1 ст. 437 ГК РФ, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. В ГК РФ не установлено, что у лица, предложившего делать оферты, возникает обязанность заключать договоры. Деятельность лиц, осуществляющих сделки купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет, не прибегая к публичным офертам, признается инвестиционной и не подлежит лицензированию. Пример. ОАО "Финансовая группа "Партнеры" (далее - Общество) разместило в газете "Заря" объявление о том, что оно покупает акции ОАО "Машины и запчасти" с 17 января 2005 г. по цене от 300 руб. за акцию и выше по адресу: г. Карачев, ул. Ленина, д. 2-н, в рабочие дни с 12.00 до 17.00. Контактный телефон: 2-32-41. РО ФСФР России в ЮЗР установило, что лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление дилерской деятельности на рынке ценных бумаг у Общества отсутствует. В соответствии с нормой ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ должностным лицом РО ФСФР России в ЮЗР в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, предусматривающей ответственность за ведение предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно. Согласно ч. 3 ст. 23.1, ч. 1 ст. 28.8 КоАП РФ, а также нормам § 1 гл. 25 АПК РФ, РО ФСФР России обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности. Суд, рассмотрев материалы дела и выслушав доводы сторон, решил отказать в удовлетворении требования РО ФСФР России в ЮЗР о привлечении к административной ответственности Общества по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. При этом суд исходил из следующего. РО

20

ФСФР России не представило доказательств получения Обществом систематической прибыли, что в соответствии со ст. 2 ГК РФ служит признаком предпринимательской деятельности. Объявление о покупке ценных бумаг, сделанное Обществом, не содержит существенных условий договора купли-продажи. Согласно ст. 437 ГК РФ, предложения, адресованные неопределенному кругу лиц (не содержащие признаков публичной оферты), рассматриваются как приглашение делать оферты. Так как законом не установлено, что лицо, сделавшее такое предложение, связывает себя какими-либо обязательствами, то подобное предложение не влечет за собой возникновения обязательства покупки - обязательного признака для квалификации деятельности в качестве дилерской. Поэтому, по мнению суда, Общество не осуществляло дилерскую деятельность, а приобрело имущество в собственность. Впоследствии Федеральный арбитражный суд Центрального округа оставил решение Арбитражного суда Тульской области без изменения, а кассационную жалобу РО ФСФР России - без удовлетворения. 5. Детально порядок ведения дилерской деятельности регламентируется Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности. В частности, в соответствии с ними дилер обязан: 1) добросовестно исполнять обязательства по совершенным им сделкам купли-продажи ценных бумаг; 2) совершать действия и сделки, связанные с дилерской деятельностью, согласно законодательству Российской Федерации. Статья 5. Деятельность по управлению ценными бумагами Комментарий к статье 5 1. В комментируемой статье приводится юридическое определение деятельности по управлению ценными бумагами, установлены основополагающие требования к порядку ее ведения на рынке ценных бумаг. 2. Возможность осуществления деятельности по доверительному управлению на рынке ценных бумаг предусмотрена нормами ГК РФ. В частности, в п. 4 ст. 209 ГК РФ прямо установлено, что собственник может передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Порядок осуществления доверительного управления имуществом регламентируется ГК РФ (ст. 1012 1026). Поскольку в соответствии с п. 2 ст. 130 ГК РФ ценные бумаги наряду с деньгами являются движимым имуществом, то вполне очевидно, что доверительное управление имуществом может иметь место и на фондовом рынке и применительно к рынку ценных бумаг именуется деятельностью по управлению ценными бумагами. Экономический смысл доверительного управления на рынке ценных бумаг состоит в том, что управляющий обеспечивает: 1) лучшие результаты от управления ценными бумагами клиентов по сравнению с деятельностью последних за счет своего профессионализма; 2) более низкие затраты на обслуживание операций на фондовых рынках за счет масштабов своей деятельности; 3) эффективность операций за счет работы одновременно на многих рынках и в разных странах. Деятельность по управлению ценными бумагами является одним из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, поэтому она подлежит обязательному лицензированию. Вместе с тем лицензии на занятие деятельностью по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. 3. Объектом доверительного управления на рынке ценных бумаг выступают следующие виды имущества: 1) ценные бумаги, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами; 2) денежные средства, включая иностранную валюту, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. Управляющий вправе с соблюдением требования валютного законодательства принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление иностранной валютой в случае, если данная валюта составляет предмет сделок купли/продажи на торгах, организуемых валютной биржей.

21

Управляющий вправе принимать в доверительное управление и приобретать в процессе деятельности по управлению ценными бумагами ценные бумаги иностранных эмитентов, в том числе ценные бумаги иностранных государств, только если ценные бумаги иностранных эмитентов: 1) допущены к обращению на территории России в соответствии с требованиями законодательства РФ; 2) прошли процедуру листинга на фондовых биржах, находящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, ФСФР России заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией; 3) прошли процедуру листинга на фондовых биржах и права управляющего на такие ценные бумаги иностранных эмитентов учитываются лицами, осуществляющими депозитарную деятельность в соответствии с законодательством РФ. 4. Участниками процесса управления ценными бумагами на рынке ценных бумаг являются следующие стороны: 1) учредитель управления. В его качестве выступает собственник передаваемых в управление ценных бумаг и (или) средств инвестирования в ценные бумаги. Учредителями управления могут быть российские и иностранные физические и юридические лица, а также РФ, ее субъекты, муниципальные образования, действующие в лице органов государственного управления (местного самоуправления); 2) выгодоприобретатель. В его качестве может выступать учредитель управления или иное определенное в договоре доверительного управления лицо, имеющее право требовать исполнения управляющим принятых им на себя обязательств; 3) управляющий. Это лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, определенное в договоре доверительного управления, принявшее на себя обязательства по осуществлению деятельности по управлению ценными бумагами и средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги. 5. Основу взаимоотношений управляющего и его клиентов составляет договор доверительного управления, который должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение формы договора доверительного управления означает его недействительность. В договоре доверительного управления должны быть указаны: 1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление; 2) наименование учредителя управления или выгодоприобретателя; 3) размер и форма вознаграждения, предназначенного управляющему; 4) срок действия договора. Договор доверительного управления заключается на срок, не превышающий пяти лет. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. 6. Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона проинформирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.". При отсутствии указания на действие доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом. 7. При доверительном управлении ценными бумагами существует возможность возникновения конфликта интереса управляющего и его клиента. Конфликт интересов - противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника и (или) его работников, с одной стороны, и клиента профессионального участника - с другой, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) приводят к иным неблагоприятным для клиента последствиям <1>. -------------------------------<1> Постановление ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. N 44 // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1998. N 9. При возникновении конфликта интересов управляющий обязан немедленно уведомить клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринять все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента. Если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям

22

управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, чье право нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом в п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права; утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб); неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то лицо, чье право нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. При этом следует отметить, что, согласно ст. 1022 ГК РФ, управляющий несет ответственность перед учредителем управления и выгодоприобретателем. При возникновении убытков он возмещает учредителю управления убытки, а выгодоприобретателю - упущенную выгоду. Управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие обстоятельств непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. 8. Управляющий имеет право приобретать для клиента (учредителя управления) ценные бумаги и иные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором <1>. -------------------------------<1> Под финансовыми инструментами понимаются имущественные права, вытекающие из сделок, предусматривающих: 1) обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на ценные бумаги, товары, курса валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, в том числе из сделок, предусматривающих также обязанность одной из сторон передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту; 2) обязанность одной стороны в случае предъявления требования другой стороны купить или продать ценные бумаги или валюту на условиях, определенных при совершении такой сделки. Нарушение управляющим указанного выше требования имеет следующие последствия: 1) возложение на управляющего обязанности по требованию клиента или по предписанию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг продать ценные бумаги и иные финансовые инструменты; 2) возмещение управляющим клиенту убытков, причиненных в результате продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов; 3) уплата управляющим процентов на сумму, на которую были приобретены ценные бумаги и иные финансовые инструменты. Размер процентов определяется по правилам ст. 395 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. Согласно п. 3 ст. 395 ГК РФ, проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. В случае если цена продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов превысит цену, по которой они были приобретены, проценты уплачиваются в сумме, не покрытой доходом от продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов. Иск о применении последствий совершения управляющим сделки в нарушение требований ч. 7 ст. 5 Закона "ОРЦБ" может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им отчета управляющего. 9. Деятельность по управлению ценными бумагами осуществляется в соответствии с: а) Законом "ОРЦБ"; б) иными федеральными законами и нормативными правовыми актами РФ; в) Порядком осуществления деятельности по управлению ценными бумагами. В этом нормативном правом акте установлены единые требования к осуществлению деятельности по управлению ценными бумагами. Однако его действие не распространяется на деятельность

23

управляющих компаний по доверительному управлению инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов, паевыми инвестиционными фондами, средствами пенсионных накоплений и пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов, накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих, ипотечным покрытием, а также на деятельность по управлению ценными бумагами, если она связана исключительно с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам; г) договорами доверительного управления. 10. В соответствии с п. 1 ст. 133 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" счет должника, открытый для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, не подлежит закрытию конкурсным управляющим. Статья 6. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг) Комментарий к статье 6 1. В комментируемой статье дано юридическое определение деятельности по определению взаимных обязательств (клиринг или клиринговая деятельность), а также установлены основополагающие требования, предъявляемые к данному виду деятельности на рынке ценных бумаг. 2. В смысле ст. 6 Закона "ОРЦБ" клиринговая деятельность может иметь место только на организованных фондовых рынках (биржевых и внебиржевых), где торговля ценными бумагами идет "на оптовой основе", а продавцы и покупатели разделены во времени и пространстве. В этом случае происходит обособление этапов рыночной сделки с ценными бумагами. Одним из таких этапов является клиринг, состоящий в определении взаимных обязательств сторон сделки (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Иными словами, клиринг - это обособленная часть сделки с ценными бумагами, состоящая в установлении того, кто, что и кому должен в процессе торговли на рынке ценных бумаг и в какие сроки эти обязательства необходимо выполнить. Клиринг осуществляют клиринговые организации, которые на практике могут иметь различные названия, например: клиринговые центры, клиринговые палаты. Клиринговая деятельность ведется в соответствии с Положением о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. N 32/пс <1>. -------------------------------<1> РГ. N 186. 2002; БНА. 2002. N 43. 3. Клиринговая организация в своей деятельности взаимодействует с участниками клиринга, с организаторами торговли, расчетным депозитарием и с расчетной организацией. Клиринговая организация осуществляет клиринг по сделкам, расчеты по которым происходят за счет участников клиринга или иных лиц, зарегистрированных участником клиринга в клиринговой организации (клиенты участника клиринга). Клиринг основан на полученных от участников клиринга или от уполномоченных ими организаций поручениях (инструкциях), он осуществляется по сделкам, срок исполнения которых наступает не позже начала расчетов по результатам клиринга (сделки клирингового пула). 4. Клиринговая организация может заниматься следующими видами клиринга: простой клиринг - клиринг, предполагающий определение обязательств каждого его участника, когда расчеты по ценным бумагам и денежным средствам ведутся по каждой совершенной участником клиринга сделке клирингового пула; многосторонний клиринг - клиринг, предполагающий определение обязательств каждого его участника, когда расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по всем совершенным участником клиринга сделкам клирингового пула; централизованный клиринг - клиринг, в процессе осуществления которого клиринговая организация выступает стороной обязательств, вытекающих из сделок клирингового пула. 5. Клиринговая организация может предоставить участникам клиринга право совершать следующие виды сделок: а) в пределах количества ценных бумаг и денежных средств (далее - лимиты участников клиринга), зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных (приобретаемых) ими в процессе торгов через организатора торговли до выставления в торговую систему организатора торговли заявки (клиринг с полным обеспечением); б) в пределах определенных клиринговой организацией лимитов участников клиринга, которые зависят от установленной данной организацией оценочной стоимости ценных бумаг и от суммы денежных средств, зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных

24

(приобретаемых) ими в процессе торгов через организатора торговли до выставления в торговую систему организатора торговли заявки (клиринг с частичным обеспечением); в) без предварительного зачисления на торговые счета ценных бумаг и денежных средств (клиринг без предварительного обеспечения). 6. Клиринг может осуществляться по: сделкам с ценными бумагами, предусматривающим поставку и оплату ценных бумаг в течение не более пяти дней со дня совершения сделки (спот-сделки); сделкам, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги (фондовых индексов), в том числе сделкам, предусматривающим исключительно обязанность сторон уплачивать (уплатить) денежные суммы в зависимости от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов (срочные сделки); сделкам по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть репо) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть репо) через определенный срок на условиях, установленных при заключении такой сделки (сделки репо); иным сделкам с ценными бумагами. 7. Для обеспечения исполнения сделок с ценными бумагами, в отношении которых осуществляется клиринг, клиринговая организация из средств участников клиринга и (или) клиринговой организации формирует гарантийный фонд. Гарантийный фонд должны составлять денежные средства и государственные ценные бумаги Российской Федерации. Клиринговая организация вправе создавать несколько гарантийных фондов с различными целями и источниками формирования. Средства гарантийного фонда размещаются на счетах клиринговой организации в расчетной организации и (или) в расчетном депозитарии и используются, чтобы обеспечить исполнение обязательств участника клиринга и (или) его клиентов по сделкам клирингового пула, если для этого недостаточно средств, размещенных на торговых счетах участника клиринга и (или) клиринговой организации. Средства гарантийного фонда клиринговой организации, осуществляющей клиринг по спотсделкам с полным обеспечением и (или) без предварительного обеспечения, формируются за счет ежемесячных взносов клиринговой организации в размере не менее 1% от вознаграждения, полученного клиринговой организацией за осуществление клиринговой деятельности, а также за счет иных взносов клиринговой организации и участников клиринга. Средства гарантийного фонда клиринговой организации, осуществляющей клиринг по спотсделкам с частичным обеспечением или клиринг по срочным сделкам и сделкам репо, формируются из ежемесячных взносов клиринговой организации в размере не менее 2% от вознаграждения, полученного клиринговой организацией за осуществление клиринговой деятельности, а также за счет иных взносов клиринговой организации и участников клиринга. Для снижения рисков неисполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами клиринговые организации вправе предъявлять к участникам клиринга дополнительные требования, в том числе по достаточности собственного капитала и финансовому состоянию участников клиринга. При этом клиринговая организация может устанавливать для участников клиринга ограничения на размер их обязательств по сделкам с ценными бумагами, подлежащим клирингу. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается ФСФР России по согласованию с Банком России <1>. -------------------------------<1> На момент подготовки материала не установлен. Согласно п. 2 ст. 189 Закона "О несостоятельности (банкротстве)", не подлежат включению в конкурсную массу денежные средства и ценные бумаги, входящие в состав специальных фондов, предназначенных для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами и сформированных организаторами торгов или клиринговыми организациями. 8. Клиринговая организация обязана разработать правила осуществления клиринговой деятельности, которые должны включать: общие положения, в том числе определение и классификацию порядка осуществления клиринговой деятельности (если клиринг по ценным бумагам и денежным средствам осуществляется различными способами, необходимо указать все способы осуществления клиринга); порядок взаимодействия участников клиринга и (или) их клиентов с клиринговой организацией, включая перечень документов, представляемых участником клиринга в клиринговую организацию, требования к участникам клиринга и порядок регистрации последних и их клиентов;

25

перечень используемых клиринговых регистров, разделов клиринговых регистров, а также их назначение и порядок использования; перечень расчетных депозитариев и расчетных организаций, с которыми клиринговой организацией заключены договоры. В дополнение к правилам клиринговой деятельности клиринговый центр должен разработать в качестве приложения другие документы, в том числе: реквизиты документов, представляемых клиринговым центром организатору торговли, и порядок их заполнения; реквизиты документов, получаемых клиринговым центром от организатора торговли, и порядок их обработки клиринговым центром; сроки представления клиринговому центру документов и получения клиринговым центром документов в процессе взаимодействия с организатором торговли. Правила ведения клиринговой деятельности, а также приложения к правилам должны быть утверждены уполномоченным органом клиринговой организации. 9. Клиринговая организация обязана регистрировать правила осуществления клиринговой деятельности, а также изменения и дополнения, вносимые в них, в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Как ФСФР России должна проводить регистрацию документов организаций, осуществляющих клиринговую деятельность, определено Порядком регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-14/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2005. N 23. Первая регистрация правил ведения клиринговой деятельности происходит в рамках процедуры выдачи лицензии на осуществление клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг. Данные правила содержатся в комплекте документов, представляемых в ФСФР России, и регистрируются одновременно с принятием решения о выдаче лицензии. В случае внесения клиринговой организацией изменений и дополнений в правила осуществления клиринговой деятельности ФСФР России представляется: заявление о регистрации документа (изменений и дополнений в него); документ с внесенными в него изменениями и дополнениями либо его новая редакция; текст изменений и дополнений с обоснованием необходимости внесения в документ таких изменений и дополнений; копия (выписки из) решения (протокола собрания или заседания) уполномоченного органа профессионального участника рынка ценных бумаг, которым внесены изменения и дополнения в регистрируемый документ; документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, в случаях, предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах. ФСФР России обязана зарегистрировать документ, подлежащий регистрации, или принять мотивированное решение об отказе в его регистрации не позднее чем через 30 дней с даты получения правил осуществления клиринговой деятельности. Подлежащие регистрации документы, представленные клиринговой организацией, а также изменения и дополнения, вносимые в них, вступают в силу по истечении 15 дней после их направления клиринговой организацией всем участникам клиринга. 10. В соответствии с НК РФ за рассмотрение заявления и регистрацию изменений и дополнений, вносимых в правила осуществления клиринговой деятельности, ФСФР России взимает государственную пошлину. В статье 333.33 ч. 2 НК РФ установлены следующие размеры государственной пошлины за эти юридически значимые действия: за рассмотрение заявления о регистрации изменений и дополнений, вносимых в правила осуществления клиринговой деятельности, - 1000 руб.; за регистрацию изменений и дополнений, вносимых в правила осуществления клиринговой деятельности, - 10000 руб. Статья 7. Депозитарная деятельность Комментарий к статье 7 1. В комментируемой статье приводится юридическое определение депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг, устанавливаются основополагающие требования к этому виду деятельности на данном рынке.

26

2. Согласно п. 1 ст. 149 ГК РФ, в случаях, определенных законом, или в установленном им порядке лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). Статья 7 Закона "ОРЦБ" развивает нормы ГК РФ и определяет, что оказывать услуги по учету и переходу прав на ценные бумаги может лицо, осуществляющее депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг, именуемое депозитарием. Депозитарная деятельность связана с учетом и удостоверением прав на ценные бумаги как имущество. При документарной форме выпуска ценных бумаг депозитарий может оказывать услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и сопутствующие услуги. Порядок осуществления депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36 "Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения" <1>. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8; Курьер. 1997. N 39. 3. Объектами депозитарной деятельности могут быть эмиссионные ценные бумаги любых форм выпуска: бездокументарные; документарные с обязательным централизованным хранением; документарные без обязательного централизованного хранения. Кроме того, объектами депозитарной деятельности могут являться неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленных законодательством формы и порядка. Клиентом (депонентом) депозитария может быть юридическое или физическое лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве (владелец ценных бумаг), а также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов. Клиентами депозитария могут быть также залогодержатели ценных бумаг и управляющие ценными бумагами. 4. Основанием для возникновения прав и обязанностей депонента и депозитария является депозитарный договор (договор о счете депо). Предмет договора о счете депо - предоставление депозитарием клиенту услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента. Депозитарный договор заключается в простой письменной форме. Договор должен содержать следующие существенные условия: однозначное определение предмета договора; порядок передачи клиентом депозитарию поручений о распоряжении ценными бумагами клиента, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии; обязанности депозитария по выполнению поручений клиента, включая сроки выполнения поручений; порядок оказания депозитарием услуг, связанных с содействием в осуществлении владельцами прав по ценным бумагам; срок действия договора, основания и порядок его изменения и прекращения, включая право клиента на расторжение договора в одностороннем порядке; порядок и форму отчетности депозитария перед клиентом; размер и порядок оплаты услуг депозитария. Депозитарий в соответствии с депозитарным договором имеет право на поступление на свой счет доходов по ценным бумагам, хранящимся с целью перечисления на счета депонентов. Депозитарий вправе по договору с клиентом оказывать ему сопутствующие услуги, в том числе: ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами денежных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ним; ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами валютных и мультивалютных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ним; проверку сертификатов ценных бумаг на подлинность и платежность; инкассацию и перевозку сертификатов ценных бумаг. При заключении депозитарного договора от клиента не требуется немедленного депонирования ценных бумаг. Заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

27

5. Депозитарий осуществляет свою деятельность в соответствии с разрабатываемыми им условиями осуществления депозитарной деятельности (далее - Условия). Условия регулируют отношения между депозитарием и его клиентами, носят открытый характер и предоставляются всем заинтересованным лицам. Условия должны содержать сведения, касающиеся: операций, выполняемых депозитарием; порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций; оснований проведения операций; образцов документов, которые должны заполнять клиенты депозитария; образцов документов, которые клиенты получают на руки; сроков выполнения операций; тарифов на услуги депозитария; процедур приема на обслуживание и прекращение обслуживания выпуска ценных бумаг депозитарием; порядка предоставления клиентам выписок с их счетов; порядка и сроков предоставления клиентам отчетов о проведенных операциях, а также порядка и сроков предоставления клиентам документов, удостоверяющих права на ценные бумаги. Условия осуществления депозитарной деятельности являются неотъемлемой частью депозитарного договора, заключаемого между депозитарием и клиентом (депонентом). Депозитарий обязан уведомлять клиентов обо всех изменениях Условий не позднее чем за десять дней до момента их введения в действие. 6. Для достоверного ведения учета прав на ценные бумаги депозитарий обязан обеспечить: разделение счетов, открываемых в реестре владельцев именных ценных бумаг или у другого депозитария для собственных ценных бумаг и ценных бумаг клиентов; обособленное хранение ценных бумаг и ведение счета депо каждого депонента; предоставление депоненту отчетов о проведенных операциях с его ценными бумагами; фиксацию фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами. Помимо того, в целях надлежащего осуществления владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам депозитарий обязан: предпринимать все предусмотренные депозитарным договором действия, необходимые для осуществления прав владельца по ценной бумаге; получать от реестродержателя информацию и документы, касающиеся ценных бумаг клиентов, и передавать их клиентам в порядке и в сроки, которые предусмотрены депозитарным договором; передавать реестродержателю информацию и документы от клиентов в порядке и в сроки, которые предусмотрены депозитарным договором; принимать все предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ меры к защите интересов клиентов при осуществлении эмитентом корпоративных действий; при составлении эмитентом списков владельцев именных ценных бумаг передавать реестродержателю все сведения о клиентах и об их ценных бумагах, необходимые для реализации прав владельцев (на получение доходов по ценным бумагам, участие в общих собраниях акционеров и иных); передавать эмитенту все необходимые для осуществления владельцами прав по ценным бумагам сведения о предъявительских или ордерных ценных бумагах, учитываемых на счетах клиентов, в порядке, предусмотренном депозитарным договором; обеспечивать надлежащее хранение сертификатов ценных бумаг и документов депозитарного учета, необходимых для осуществления владельцами прав по ценным бумагам; в случае необходимости для осуществления владельцами прав по ценным бумагам предоставлять реестродержателю сертификаты ценных бумаг (в том числе сертификаты к погашению), купоны и иные доходные документы, предусматривающие платеж по предъявлении; обеспечивать владельцам реализацию права голоса на общих собраниях акционеров в порядке, предусмотренном депозитарным договором. 7. Депозитарий наравне с другими лицами может стать депонентом другого депозитария, заключив депозитарный договор. Таким образом, депозитарий устанавливает междепозитарные отношения с другим депозитарием. В этом случае последний становится клиентом (депонентом) депозитария, между ними заключается договор о междепозитарных отношениях. Депозитарий ведет учет и удостоверяет права на ценные бумаги клиентов (депонентов) депозитария-депонента по всей совокупности данных, без разбивки по отдельным клиентам. Депозитарий-депонент вправе давать распоряжения по счету, на котором учитываются ценные бумаги его клиентов и который открыт в другом депозитарии, только при наличии соответствующих оснований для совершения операции по счету депо депонента, который открыт в данном депозитарии.

28

Договор о междепозитарных отношениях, помимо существенных условий депозитарного договора, должен предусматривать порядок сверки данных о состоянии счета депо, открытого в соответствии с междепозитарным договором, а также порядок предоставления информации о клиентах депозитария-депонента в случаях, предусмотренных законодательством РФ. Депозитарии, установившие на основании договора междепозитарные отношения, проводят сверку счетов депо мест хранения со счетами депо клиентов (депонентов) и сверку по счетам депо, открываемым депозитариями при междепозитарных отношениях. 8. Депозитарий представляет своих клиентов в реестре обезличенно - в качестве номинального держателя. Определение понятия "номинальный держатель" приводится в ст. 8 Закона "ОРЦБ". В рамках же комментария к ст. 7 Закона "ОРЦБ" отметим следующее. Использование метода номинального держателя особенно эффективно при проведении операций по купле-продаже ценных бумаг на бирже. Это связано с тем, что регистраторы обычно располагаются (географически) недалеко от эмитента, а торговля акциями эмитента может вестись на бирже далеко. В течение торговой сессии на биржах могут совершаться сотни сделок с акциями конкретного эмитента, влекущие за собой переход прав собственности на ценные бумаги. Каждый такой переход должен быть отражен в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. Необходимость обращения к держателю реестра, который, как было указано выше, может располагаться далеко от места торгов, привела бы к значительному увеличению трансакционных издержек операций купли-продажи ценных бумаг. Кроме того, скорость проведения операций была бы крайне низкой, что недопустимо на современном фондовом рынке. Поэтому на фондовых рынках используется метод номинального держателя. Суть его заключается в том, что регистратор открывает депозитарию как номинальному держателю особый счет, куда и перечисляют бумаги клиента-инвестора. Номинальный держатель (депозитарий) же, собрав у себя бумаги многих клиентов, учитывает их на открытых для них счетах депо. При передаче бумаг от одного клиента другому происходит перезапись их по счетам депо у депозитария, а регистратор знает только общую сумму бумаг, хранящихся в данном депозитарии (она при такой операции не меняется). Конечно, периодически - для выплаты дивидендов или голосования, например, - данные о настоящих владельцах бумаг передаются регистратору, но оперативные данные о результатах торгов учитываются в депозитарии, который тесно связан с торговой системой. 9. Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Согласно п. 4.14 Положения о депозитарной деятельности в РФ, депозитарий обязан возместить клиенту (депоненту) убытки, причиненные последнему в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения депозитарием обязанностей по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, включая случаи утраты записей на счете депо, а также при ненадлежащем исполнении иных обязанностей по депозитарному договору, если не докажет, что убытки возникли вследствие обстоятельства непреодолимой силы, умысла или грубой неосторожности клиента (депонента). Любое соглашение между депозитарием и депонентом (клиентом), ограничивающее ответственность депозитария, ничтожно. Пример. Гражданка К. обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Акционерному банку газовой промышленности "Газпромбанк" (закрытое акционерное общество) (далее - АБ "Газпромбанк") о взыскании убытков в размере 600873 руб., составляющих стоимость похищенных 2100 акций РАО "Газпром". Требования заявлены со ссылкой на п. 4.14 Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36) и мотивированы тем, что принадлежащие истцу 2100 акций РАО "Газпром" 1993 г. выпуска (регистрационный номер МФ 73-1П-0204) и хранившиеся на основании договора счета депо от 15 мая 1995 г. на счете депо N r848/004793 закрытого акционерного общества "Депозит-трастовая компания "Корона-Плюс" (далее - ЗАО "ДТК "Корона-Плюс"), обязанного в соответствии с заключенным с АБ "Газпромбанк" договором-поручением от 6 февраля 1995 г. N 1/Д-95 осуществлять депозитарное обслуживание акционеров РАО "Газпром", были незаконно списаны без ведома и поручения истца в результате преступных действий должностных лиц ЗАО "ДТК "Корона-Плюс". Факт хищения установлен приговором Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г., вступившим в законную силу 23 сентября 2004 г., в связи с чем АБ "Газпромбанк", являющийся депозитарием, обязан возместить убытки, причиненные хищением акций. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30 января 2008 г. по делу N А40-45329/07-100353, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. N 09АП-3189/2008-ГК, исковые требования удовлетворены, с АБ "Газпромбанк" в

29

пользу К. взыскано 600 783 руб. убытков, а также 6000 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя. Суды исходили из того, что факт неправомерного списания в результате преступных действий сотрудников ЗАО "ДТК "Корона-Плюс" акций истца, которые хранились на счете депо ЗАО "ДТК "Корона-Плюс", осуществлявшего на основании заключенного с АБ "Газпромбанк" договора-поручения депозитарное обслуживание акционеров РАО "Газпром", установлен вступившим в законную силу приговором Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г. Ответственность депозитария (ответчика) в виде возмещения убытков, причиненных в результате хищения акций истца, установлена Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации (утв. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36). Суды отклонили довод ответчика о пропуске истцом срока исковой давности, сочтя указанный срок подлежащим исчислению с момента вступления приговора Московского федерального районного суда г. Твери от 1 июня 2004 г. в законную силу, т.е. с 23 сентября 2004 г. В кассационной жалобе АБ "Газпромбанк" просит принятые по делу решение и Постановление отменить, принять новый судебный акт об отказе в иске в полном объеме. Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил: решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 января 2008 г. по делу N А40-45329/07-100-353 и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. N 09АП3189/2008-ГК оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения (Постановление ФАС Московского округа от 30 июля 2008 г.). Впоследствии Высший Арбитражный Суд РФ своим Определением от 10 декабря 2008 г. N 15262/08 отказал в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела N А40-45329/07-100-353 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 30 января 2008 г., Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 апреля 2008 г. и Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 июля 2008 г. 10. Помимо собственно своих основных услуг, депозитарий может оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов по ценным бумагам и иных причитающихся владельцам ценных бумаг выплат. В этом случае денежные средства депонентов должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) депозитарием в кредитной организации, специальный депозитарный счет (счета). Депозитарий обязан вести учет находящихся на специальном депозитарном счете (счетах) денежных средств каждого депонента и отчитываться перед ним. На денежные средства депонентов, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария. Депозитарий не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный депозитарный счет (счета). Исключение составляет случай, когда собственные денежные средства депозитария выплачиваются депоненту. Депозитарию запрещено использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном депозитарном счете (счетах). Требования о ведении отдельного банковского счета (счетов) не распространяются на депозитарии, являющиеся кредитными организациями. 11. Депозитарии, созданные в форме некоммерческого партнерства, могут быть преобразованы в акционерные общества. Решение о таком преобразовании должно содержать: порядок и условия преобразования, в том числе порядок распределения акций создаваемого акционерного общества между членами депозитария; указание на утверждение устава создаваемого акционерного общества с приложением данного устава; указание на утверждение передаточного акта с приложением этого акта; список членов совета директоров (наблюдательного совета) и список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого акционерного общества, если в соответствии с уставом имеется коллегиальный исполнительный орган и его избрание отнесено к компетенции общего собрания акционеров создаваемого акционерного общества; список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого акционерного общества; указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого акционерного общества.

30

12. Депозитарии, ведущие учет прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять данные ценные бумаги на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является таковым, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных ФСФР России. 13. В соответствии с подп. "а" и "б" п. 3 Приказа ФСФР России от 23 октября 2007 г. N 07105/пз-н <1> депозитарии вправе оказывать услуги по учету иностранных финансовых инструментов, которые не квалифицированы в качестве ценных бумаг. Данный учет может вестись в порядке, аналогичном депозитарному учету прав на ценные бумаги. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 52. При учете иностранных финансовых инструментов, которые не квалифицированы в качестве ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие депозитарную деятельность, обязаны обеспечивать обособленный учет таких иностранных финансовых инструментов с указанием, что эти финансовые инструменты не квалифицированы в качестве ценных бумаг в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также доводить информацию об этом до сведения клиентов. Согласно письму ФСФР России от 3 июля 2008 г. N 08-ВМ-03/13851 <1>, обеспечение обособленного учета иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, означает, что на счете депо, где учитываются права на ценные бумаги, не могут учитываться иностранные финансовые инструменты, не квалифицированные в качестве ценных бумаг. При этом ФСФР России допускает возможность ведения обособленного учета в виде отдельных учетных регистров, поручений, выписок и отчетов, формируемых по принципам депозитарного учета. -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2008. N 7. Кроме того, ФСФР России обращает внимание на то, что оказание услуг по учету иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, в соответствии с законодательством РФ не является предметом депозитарного договора, равно как не может быть отнесено и к сопутствующим услугам депозитария. Таким образом, такой учет депозитарии должны вести на основании дополнительных соглашений с клиентами. Статья 8. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг Комментарий к статье 8 1. В комментируемой статье приводится юридическое определение деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, а также установлены основополагающие требования к осуществлению этого вида деятельности на рынке ценных бумаг. 2. Положения ст. 8 Закона "ОРЦБ" основаны на нормах ГК РФ (п. 1 ст. 149). Развивая нормы ГК РФ, ст. 8 Закона "ОРЦБ" определяет, что фиксация прав, закрепленных ценными бумагами, является одним из элементов деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, которая также включает сбор, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. 3. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право осуществлять только юридические лица. Их называют держателями реестра (регистраторами). Регистраторы призваны в первую очередь подтверждать права кредиторов (владельцев), закрепленные в ценных бумагах, перед должником (эмитентом), подтверждая в то же время и учитываемые им вещные права на ценные бумаги как имущество. Эта функция регистраторов предполагает организацию перехода прав собственности на ценные бумаги, а также подтверждение существования разнообразных ограничений, связанных как с пользованием, так и распоряжением ценными бумагами, т.е. наличия обременений и передоверий. 4. Для учета прав собственности на ценные бумаги регистратор формирует систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Эта система представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающих идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав на ценные бумаги, зарегистрированные на

31

их имя, позволяющих получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг. Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством РФ сроков информации обо всех фактах и документах, влекущих за собой необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений. Как лицам, обладающим инсайдерской информацией, регистраторам запрещено заключать сделки с ценными бумагами эмитента, зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. 5. Основной элемент системы ведения реестра реестр владельцев ценных бумаг (далее реестр), который представляет собой не что иное, как список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг. 6. Одна из основных задач регистратора - вовремя и без ошибок предоставлять эмитенту ценных бумаг реестр, который нужен в первую очередь для того, чтобы эмитент мог исполнить свои обязанности перед владельцами выпущенных им ценных бумаг. Поэтому реестр должен содержать данные, достаточные для идентификации зарегистрированных в нем лиц. В Положении о ведении реестра установлено, что зарегистрированным в реестре лицом является физическое или юридическое лицо, информация о котором внесена в реестр. При этом определены следующие виды зарегистрированных лиц: владелец; доверительный управляющий; залогодержатель; номинальный держатель. Владельцы и номинальные держатели ценных бумаг обязаны соблюдать правила представления информации в систему ведения реестра. В реестре должна также содержаться информация: об эмитенте; о регистраторе, его обособленных подразделениях и трансфер-агентах; о всех выпусках ценных бумаг эмитента; о зарегистрированных лицах, виде, количестве, категории (типе), номинальной стоимости, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на их лицевых счетах, и об операциях по лицевым счетам. 7. Объектами деятельности регистратора выступают именные ценные бумаги, выпущенные: резидентами РФ в соответствии с требованиями федеральных законов и иных нормативных правовых актов; нерезидентами РФ в соответствии с законодательством государства, в юрисдикции которого они находятся, если это не противоречит требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Ценные бумаги на предъявителя не являются объектом деятельности регистратора, а следовательно, для таких ценных бумаг система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется. Следует отметить, что в соответствии с Законом "Об особенностях эмиссии и обращении государственных и муниципальных ценных бумаг" по именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев также не ведется. 8. Функции регистратора может выполнять непосредственно сам эмитент ценных бумаг. Однако, чтобы не заниматься выполнением не свойственных ему функций, эмитент ценных бумаг вправе по собственной инициативе передать ведение реестра ценных бумаг сторонней специализированной независимой организации, осуществляющей деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг на профессиональной основе (специализированному регистратору). В ряде случаев законодатель обязывает эмитента передать систему ведения реестра владельцев ценных бумаг специализированному регистратору. В частности, когда число владельцев ценных бумаг эмитента превышает 500 (за исключением ведения реестра владельцев РДР, поскольку в соответствии со ст. 27.5.3 Закона "ОРЦБ" депозитарий - эмитент этих ценных бумаг вправе самостоятельно вести реестр владельцев РДР независимо от их числа), реестр должен вести независимый регистратор. Вместе с тем в отношении эмитентов - акционерных обществ указанную выше норму Закона "ОРЦБ" следует применять с учетом особенностей, установленных п. 3 ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах", где определено следующее. Акционерное общество обязано передать ведение реестра владельцев ценных бумаг специализированному регистратору в том случае, когда число его акционеров превышает 50. Данная норма была введена в Федеральный

32

закон "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" <1>, в соответствии с которым акционерные общества с числом акционеров более 50, являвшиеся держателями реестра, были обязаны передать ведение реестров акционеров специализированным регистраторам до 1 июля 2002 г. Об этом же говорится и в разъяснениях ФКЦБ России, которые даны в письме ФКЦБ России от 24 марта 2004 г. N 04-СХ-09/5118 <2>. -------------------------------<1> РГ. N 151, 152. 2001; СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3423; ПГ. N 152, 153. 2001. <2> Вестник ФКЦБ России. 2004. N 4. Кроме того, в соответствии с распоряжением Министерства имущественных отношений РФ от 16 ноября 2000 г. N 1024-р <1> представители государства в органах управления открытых акционерных обществ, чьи акции находятся в федеральной собственности и права акционера в которых осуществляет Минимущество России, ведущих реестры акционеров самостоятельно, должны были вынести вопрос о передаче ведения реестра акционеров уполномоченным регистраторам Минимущества России для рассмотрения на заседании совета директоров. При этом в директивы указанным представителям государства должен был включен пункт о голосовании за передачу ведения реестра акционеров одному из уполномоченных регистраторов Минимущества России. В случае положительного решения вопроса открытые акционерные общества, чьи акции находятся в федеральной собственности и права акционера в которых осуществляет Минимущество России, ведущие реестры акционеров самостоятельно, должны были передать реестры владельцев ценных бумаг уполномоченным специализированным регистраторам. -------------------------------<1> Документ опубликован не был. Следует отметить, что, согласно п. 4 ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" и разд. 1 Положения о ведении реестра, эмитент, поручивший ведение и хранение реестра своих акционеров специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. Последнее особенно важно для эмитента в связи с тем, что п. 3 ст. 8 Закона "ОРЦБ", Федеральный закон "Об акционерных обществах", п. 5.4 Положения о ведении реестра не устанавливают специальных правил об основаниях и размере ответственности специализированного регистратора, являющегося держателем реестра акционеров. Следовательно, эмитент, будучи лицом, на которое законом возложена обязанность по надлежащему ведению и хранению реестра, несет перед владельцами ценных бумаг ответственность в соответствии с правилами гл. 25 ГК РФ. Согласно п. 1 и 2 ст. 393 ГК РФ, должник (эмитент) обязан возместить кредитору (владельцу ценных бумаг) убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. При этом убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ <1>. -------------------------------<1> Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 августа 2005 г. N 16112/03 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2005. N 12. Пример. Ж. обратилась в Арбитражный суд с иском к ЗАО "Национальная регистрационная компания" и открытому акционерному обществу "Российское акционерное общество "Норильский никель" о взыскании солидарно убытков в размере 1813069,40 руб., а также судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 20000 руб. При этом иск был заявлен на основании ст. 15, 322, 393, 401 ГК РФ, ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 8 Закона "ОРЦБ", п. 3, 3.3, 3.4.1, 5, 6.1, 7.1, 7.2, 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27, и мотивирован тем, что с лицевого счета истицы были незаконно списаны спорные акции на основании поддельной анкеты Ж., поддельной доверенности от 9 января 2002 г., а также на основании поддельных передаточных распоряжений, подписанных и представленных регистратору неуполномоченным лицом. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 9 августа 2007 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2007 г., исковые требования Ж. были удовлетворены за счет ЗАО "РАО "Норильский никель", а в иске к ЗАО "Национальная регистрационная компания" было отказано. Принимая судебные акты, суды первой и апелляционной инстанций исходили из установления факта нарушения специализированным регистратором, чьи функции были возложены на ЗАО "Национальная регистрационная компания", требований п. 3, 3.3, 3.4.1, 5, 6.1, 7.1, 7.2, 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27. Руководствуясь ст.

33

15, 393, п. 1 ст. 322, ст. 403 ГК РФ, п. 3, 4 ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 3 ст. 8 Закона "ОРЦБ", суд первой и апелляционной инстанций пришел к выводу о том, что за действия регистратора, связанные с ненадлежащим ведением реестра акционеров, должно нести ответственность само акционерное общество (эмитент). Суд пришел к выводу и о том, что Ж. обратилась в суд с требованиями после того, когда узнала о факте списания акций со своего лицевого счета, т.е. в пределах срока исковой давности (т. 3, л.д. 10 - 14; т. 4, л.д. 7 - 10). Федеральный арбитражный суд Московского округа решение Арбитражного суда г. Москвы от 9 августа 2007 г. по делу N А40-10740/07-62-96 и Постановление N 09АП-13498/2007-ГК от 15 октября 2007 г. Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу оставил без изменения, а кассационные жалобы ЗАО "Национальная регистрационная компания" и ОАО "РАО "Норильский никель" - без удовлетворения (Постановление от 28 ноября 2007 г. N КГ-А40/1223307). Высший Арбитражный Суд РФ отказал "РАО "Норильский никель" в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ дела N А40-10740/07-62-96 Арбитражного суда г. Москвы для пересмотра в порядке надзора решения от 9 августа 2007 г., Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2007 г. и Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 ноября 2007 г. 9. Специализированный регистратор обязан лично оказывать эмитенту услуги по ведению реестра ценных бумаг. Вместе с тем специализированный регистратор имеет право делегировать другим регистраторам часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра. При этом из смысла п. 9 Положения о ведении реестра следует, что специализированные регистраторы вправе делегировать некоторые свои функции трансфер-агентам. Трансфер-агенты выступают связующим звеном между владельцами ценных бумаг и специализированным регистратором, являясь своего рода "почтовыми ящиками". Они призваны облегчить взаимоотношения между зарегистрированными в реестре владельцев ценных бумаг лицами и специализированным регистратором. Выступать в качестве трансфер-агента вправе эмитенты ценных бумаг. При этом эмитент может выполнять функции трансфер-агента только в отношении выпущенных им ценных бумаг. Выполнять функции трансфер-агента по ценным бумагам, выпущенным другими эмитентами, эмитент не вправе. Трансфер-агенты вправе выполнять следующие функции: принимать от зарегистрированных лиц и их уполномоченных представителей документы на совершение операций в реестре; передавать регистратору подлинники документов на совершение операций в реестре; передавать зарегистрированным лицам и их уполномоченным представителям сертификаты ценных бумаг и (или) выписки из реестра, полученные от регистратора; проверять подлинность подписей, поставленных на распоряжениях. Трансфер-агент может выполнять все указанные функции или часть из них, но он не вправе открывать лицевые счета и совершать операции по лицевым счетам зарегистрированных лиц. Регистратор вправе вносить изменения в реестр на основе информации о принятых документах, полученной от трансфер-агента. Взаимоотношения трансфер-агента и специализированного регистратора строятся на договорной основе. В договоре специализированного регистратора с трансфер-агентом должны быть предусмотрены следующие условия: время приема документов на проведение операций в реестре - не менее четырех часов каждый рабочий день недели; соблюдение правил ведения реестра регистратора. Регистратор и трансфер-агент обязаны предоставлять заинтересованным лицам информацию о функциях, выполняемых трансфер-агентом в соответствии с заключенным договором. Регистратор, заключивший договор с трансфер-агентом, не освобождается от ответственности за ведение и хранение реестра. Регистратор обязан возместить убытки, причиненные в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения трансфер-агентом своих функций, в порядке, предусмотренном законодательством РФ. 10. Как следует из содержания норм ст. 8 Закона "ОРЦБ", взаимоотношения эмитента ценных бумаг и специализированного регистратора строятся на договорной основе. Поэтому эмитент ценных бумаг для юридического оформления своих отношений со специализированным регистратором должен заключить договор о ведении реестра. Эмитент ценных бумаг может заключить договор о ведении реестра только с одним специализированным регистратором. Соответственно эмитент ценных бумаг обязан поручить

34

ведение реестра по всем своим именным эмиссионным ценным бумагам только одному специализированному регистратору. Специализированный регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов. Следует отметить, что эмитент, заключивший договор с регистратором, не освобождается от ответственности за ведение системы ведения реестра. По своему характеру этот договор представляет собой одну из разновидностей договора возмездного оказания услуг и является возмездным, двусторонне обязывающим и консенсуальным <1>. -------------------------------<1> Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. проф. А.Е. Шерстобитова. М.: Фонд "Международный институт развития правовой экономики" (МИРПЭ), 1997; Финансовый издательский дом "Деловой экспресс", 1997. С. 154. В соответствии со ст. 780 ГК РФ специализированный регистратор обязан лично оказывать услуги, если иное не предусмотрено договором о ведении реестра. Следует отметить, что эта норма ГК РФ должна применяться с учетом положения ст. 8 Закона "ОРЦБ", в соответствии с которой специализированный регистратор имеет право делегировать часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра, другим регистраторам. Однако надо иметь в виду, что передоверие функций не освобождает регистратора от ответственности перед эмитентом ценных бумаг. Договор о ведении реестра должен быть заключен в письменной форме и подписан уполномоченными лицами обеих сторон. Если с подписью договора специализированным регистратором все более или менее понятно - с его стороны договор подписывает лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, - то ситуация с эмитентом ценных бумаг несколько сложнее. От лица эмитента ценных бумаг договор о ведении реестра также должен быть подписан единоличным исполнительным органом. Однако сделать это он имеет право только по решению уполномоченного органа управления, который должен принять решение об утверждении регистратора и условий договора с ним. Так, например, в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" названный договор заключается с регистратором на основании решения следующих органов управления. Если уставом акционерного общества предусмотрен совет директоров (наблюдательный совет), то решение принимает этот орган управления акционерного общества. Если же совет директоров (наблюдательный совет) не предусмотрен уставом акционерного общества, то решение об утверждении регистратора принимает общее собрание акционеров. Причем в обоих случаях решение об утверждении специализированного регистратора принимается большинством голосов. Исполняя принятое решение, единоличный исполнительный орган обязан заключить договор о ведении реестра и начать процедуру передачи системы ведения реестра. Единоличный исполнительный орган эмитента ценных бумаг не вправе по своей инициативе выбирать регистратора и заключать данный договор, так как на основании Федерального закона "Об акционерных обществах" это не относится к его компетенции и данное решение не может быть передано в его компетенцию. Регистратор приступает к исполнению своих функций в отношении эмитента эмиссионных ценных бумаг только после заключения договора о ведении реестра и передачи документов, составляющих систему ведения реестра, и к ведению реестра акционеров на следующий день после подписания акта приема-передачи. При этом данные условия должны содержаться в договоре о ведении реестра. Прием регистратором информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитента, без заключения договора с эмитентом является нарушением законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг и требований ФСФР России, предъявляемых к деятельности регистраторов. В соответствии с письмом ФКЦБ России от 3 февраля 2003 г. N 03-ИК-09/1755 "О приеме информации и документов, составляющих систему ведения реестра, без заключения договора с эмитентом" <1> подобное нарушение может стать основанием для принятия ФСФР России решения о приостановлении или об аннулировании действия лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2003. N 3. В соответствии с Положением о ведении реестра в договоре о ведении реестра должны быть предусмотрены следующие условия, касающиеся регистратора: ведение реестра по всем ценным бумагам эмитента; оказание услуг, предусмотренных договором о ведении реестра, на основе принятой регистратором технологии учета и используемого им программного обеспечения; выполнение всех типов операций, предусмотренных законодательством РФ;

35

предоставление на основании письменного запроса эмитента списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и на получение доходов по ценным бумагам; обеспечение сохранности и конфиденциальности информации, содержащейся в реестре; обеспечение сохранности реестра, включая все документы, на основании которых осуществлялись операции в реестре; иные условия, предусмотренные законодательством РФ, нормативными актами ФСФР России (ФКЦБ России) или соглашением сторон. Помимо этого, в договоре о ведении реестра могут быть предусмотрены дополнительные условия: организация выплаты доходов по ценным бумагам; организация и проведение общих собраний акционеров; оказание консультационных услуг эмитенту в пределах полномочий регистратора. 11. Из смысла ст. 8 Закона "ОРЦБ" следует, что номинальный держатель - это профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не будучи владельцем этих ценных бумаг. При этом организация - номинальный держатель вправе на общих основаниях иметь в реестре лицевой счет владельца ценных бумаг, в отношении которых он выступает номинальным держателем. В качестве номинальных держателей могут выступать не все категории профессиональных участников рынка ценных бумаг, а лишь профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность на рынке ценных бумаг (депозитарий). Брокеры выполнять функции номинального держателя не имеют права. Подтверждение такой позиции можно найти в письме ФКЦБ России от 26 апреля 1999 г. N ИБ-09/2176 "Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг". Также следует отметить, что в соответствии с п. 5 Постановления ФКЦБ России от 10 ноября 1998 г. N 46 "Об утверждении Положения о порядке прекращения исполнения функций номинального держателя ценных бумаг" <1> функции номинального держателя должны выполняться в соответствии с требованиями, установленными саморегулируемой организацией, которая предусматривает членство профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность и деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. В России такой саморегулируемой организацией является Профессиональная ассоциация регистраторов трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД). В соответствии с решением совета директоров ПАРТАД от 28 декабря 1998 г. N 21/98 функции номинального держателя могут выполнять профессиональные участники рынка ценных бумаг, получившие в установленном порядке лицензию на право осуществления депозитарной деятельности. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 9. В соответствии с Положением о ведении реестра номинальному держателю в реестре владельцев ценных бумаг открывается счет номинального держателя. Зачисление ценных бумаг на этот счет производится на основании передаточного распоряжения владельца ценных бумаг или другого номинального держателя. Регистратор не вправе требовать представления договора между номинальным держателем и его клиентом. При отсутствии в реестре лицевого счета номинального держателя регистратор обязан открыть ему лицевой счет и зачислить на него ценные бумаги, вид, количество, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска которых указаны в передаточном распоряжении. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете номинального держателя, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в чьих интересах действует номинальный держатель. При внесении записей в реестр в результате сделки с одновременной передачей ценных бумаг в номинальное держание данные о номинальном держателе вносятся в реестр на основании передаточного распоряжения зарегистрированного лица, без внесения в реестр записей о новом владельце, приобретающем ценные бумаги. В этом случае основанием для внесения записей в реестр является договор, на основании которого отчуждаются ценные бумаги, и договор, на основании которого номинальный держатель обслуживает своего клиента. Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг - клиентами одного номинального держателя не отражаются у регистратора. При получении номинальным держателем распоряжения от владельца о списании ценных бумаг со счета номинального держателя и внесении информации о владельце в реестр номинальный держатель направляет регистратору передаточное распоряжение, в котором поручает списать со своего счета необходимое количество ценных бумаг, с приложением документов, необходимых для открытия лицевого счета зарегистрированного лица. Для осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами, регистратор вправе требовать от номинального держателя предоставления списка владельцев, номинальным держателем

36

ценных бумаг которых он является, по состоянию на определенную дату. Номинальный держатель обязан составить требуемый список и направить его регистратору в течение семи дней после получения требования. Если требуемый список необходим для составления реестра, то номинальный держатель не получает вознаграждения за составление этого списка. Список должен содержать все данные, которые необходимы для списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Номинальный держатель несет ответственность за отказ от представления указанного списка регистратору перед своими клиентами, регистратором и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации. Если номинальный держатель не представил регистратору в установленный срок список, регистратор обязан в течение десяти дней по истечении установленного срока в письменной форме уведомить ФСФР России. Номинальный держатель ценных бумаг несет ответственность за отказ от представления указанных списков держателю реестра перед своими клиентами, держателем реестра и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации. Постановлением ФКЦБ России от 10 ноября 1998 г. N 46 <1> определен порядок прекращения исполнения функций номинальными держателями ценных бумаг. Исполнение функций номинального держателя прекращается по следующим основаниям: -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 9. принятие решения о ликвидации депозитария; прекращение действия лицензии депозитария в связи с истечением установленного срока ее действия; аннулирование лицензии у депозитария. 12. Как было отмечено выше, договор о ведении реестра, заключенный между специализированным регистратором и эмитентом ценных бумаг, носит возмездный характер. Следовательно, специализированный регистратор вправе взимать с эмитента ценных бумаг плату за оказываемые услуги по ведению реестра его ценных бумаг - так называемую абонентскую плату. Закон "ОРЦБ" не регламентирует порядок определения стоимости услуг, оказываемых регистратором эмитенту ценных бумаг, и размер абонентской платы. Исключение составляет только один случай. В статье 8 Закона "ОРЦБ" установлено, что эмитент, поручивший ведение реестра специализированному регистратору, один раз в год может требовать у последнего представления реестра за вознаграждение, не превышающее затраты на его составление, а регистратор обязан представить реестр за это вознаграждение. Во всех остальных случаях размер абонентской платы за оказание услуг по ведению реестра определяется на переговорах между представителями эмитента ценных бумаг и специализированного регистратора. На практике абонентская плата дифференцирована и может зависеть от ряда факторов, например от количества лицевых счетов, открытых в реестре владельцев ценных бумаг эмитента. Вместе с тем, помимо абонентской платы, взимаемой с эмитента ценных бумаг, специализированный регистратор имеет право в целом ряде случаев взимать плату с владельцев ценных бумаг. Стоимость этих услуг специализированного регистратора, в отличие от абонентской платы, строго регламентируется. В частности, в ст. 8 Закона "ОРЦБ" установлено, что регистратор вправе взимать со сторон по сделке плату, соответствующую количеству распоряжений о передаче ценных бумаг и одинаковую для всех юридических и физических лиц. При этом регистратор не вправе взимать со сторон по сделке плату в виде процента от объема сделки. Максимальный размер оплаты услуг регистратора по внесению данных в реестр и выдаче выписок из реестра установлен в Положении о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 19 июня 1998 г. N 24 <1>. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 5. Следует отметить, что в свое время указанным выше нормативным правовым актом ФКЦБ России был установлен тариф за внесение записей в систему ведения реестра о передаче ценных бумаг в результате их купли-продажи или любого иного перехода прав собственности на ценные бумаги. За одно распоряжение с каждой стороны сделки специализированный регистратор вправе был взимать плату в размере одного рубля с каждой тысячи рублей цены сделки, согласно передаточному распоряжению, при этом суммарный максимальный размер оплаты не должен превышать 50 минимальных размеров оплаты труда, независимо от цены сделки. Специализированный регистратор вправе был установить минимальный размер оплаты за внесение записей в систему ведения реестра о передаче ценных бумаг в результате их куплипродажи, который не мог превышать в сумме 0,2 минимального размера оплаты труда, установленного законодательством Российской Федерации на дату представления передаточного

37

распоряжения. Однако решением Верховного Суда РФ от 9 сентября 2002 г. N ГКПИ2002-390 "О признании незаконным абзаца 1 подпункта 10.1 Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 19 июня 1998 года N 24" <1> данная норма была признана незаконной. Определением Верховного Суда РФ от 31 октября 2002 г. N КАС02-572 <2> указанное выше решение Верховного Суда РФ признано правильным и не подлежащим отмене или изменению. Таким образом, в настоящее время размер платы за внесение записей в систему ведения реестра о передаче ценных бумаг в результате их купли-продажи или любого иного перехода прав собственности на ценные бумаги не регулируется. В связи с этим специализированные регистраторы самостоятельно определяют тариф на данную услугу. Такой тариф может быть дифференцирован в зависимости от суммы сделки, например, следующим образом: до 1000 руб. - 25 руб.; более 1000 руб., но менее или равно 5000 руб. - 35,5 руб.; более 5000 руб., но менее или равно 30000 руб. - 50 руб. -------------------------------<1> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2003. N 10. <2> Документ опубликован не был. 13. Один из основных документов, используемых регистратором для ведения реестра, выписка из реестра. Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам. Выписка из реестра должна содержать следующие данные: полное наименование и место нахождения эмитента, наименование органа, осуществившего регистрацию, номер и дату регистрации; номер лицевого счета зарегистрированного лица; фамилию, имя, отчество (полное наименование) зарегистрированного лица; дату, на которую выписка из реестра подтверждает записи о ценных бумагах, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица; вид, количество, категорию (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица, с указанием количества ценных бумаг, обремененных обязательствами, и (или) в отношении которых осуществлено блокирование операций; вид зарегистрированного лица (владелец, номинальный держатель, доверительный управляющий, залогодержатель); полное наименование регистратора; наименование органа, осуществившего регистрацию; номер и дату регистрации; место нахождения и телефон регистратора; указание на то, что выписка не является ценной бумагой; печать и подпись уполномоченного лица регистратора. Держатель реестра обязан по требованию владельца или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг предоставить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение пяти рабочих дней. Владелец ценных бумаг не имеет права требовать включать в выписку из системы ведения реестра не относящуюся к нему информацию, в том числе о других владельцах ценных бумаг и количестве принадлежащих им ценных бумаг. Регистратор несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в выданной им выписке из реестра. Выписки из системы ведения реестра, оформленные при размещении ценных бумаг, выдаются владельцам бесплатно. 14. В соответствии с Положением о ведении реестра к числу документов, используемых держателем реестра для ведения реестра, помимо выписки из системы ведения реестра, относятся: анкета зарегистрированного лица; передаточное распоряжение; залоговое распоряжение и выписка из реестра; журнал учета входящих документов; регистрационный журнал; журнал выданных, погашенных и утраченных сертификатов ценных бумаг. 15. Порядок взаимодействия регистратора с владельцами ценных бумаг определяется ст. 8 Закона "ОРЦБ", а также нормативными правовыми актами ФСФР России (ранее - ФКЦБ России). Основным из них является Положение о ведении реестра. Анализ законодательства позволил установить следующие основные обязанности регистратора по отношению к владельцам ценных бумаг:

38

открывать лицевые счета в порядке, предусмотренном Положением о ведении реестра; исполнять операции по лицевым счетам в порядке и в сроки, которые предусмотрены Положением о ведении реестра; принимать передаточное распоряжение, если оно представлено зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на чей лицевой счет должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц, или иным способом в соответствии с правилами ведения реестра; в течение времени, установленного правилами ведения реестра, но не менее чем четыре часа каждый рабочий день недели (включая обособленные подразделения регистратора) обеспечивать эмитенту, зарегистрированным лицам, уполномоченным представителям возможность представления распоряжений и получения информации из реестра. Положением о ведении реестра также установлены права и обязанности эмитента и зарегистрированных лиц. 16. Зарегистрированное лицо оформляет свое требование к регистратору в форме распоряжения. Под распоряжением понимается документ, представляемый регистратору и содержащий требование о внесении записи в реестр и (или) предоставлении информации из реестра. Распоряжение, в котором содержится указание регистратору на то, что он должен внести в реестр запись о переходе прав собственности на ценные бумаги, называется передаточным. Форма такого распоряжения устанавливается ФСФР России. Требования к передаточному распоряжению установлены Положением о ведении реестра. Передаточное распоряжение должно содержать данные, позволяющие идентифицировать участников сделки, а также непосредственно сами передаваемые ценные бумаги. Передаточное распоряжение должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем. В случае передачи заложенных ценных бумаг передаточное распоряжение должно быть подписано также залогодержателем (или его уполномоченным представителем) и лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги (или его уполномоченным представителем). Если представленное передаточное распоряжение соответствует форме, определенной в Положении о ведении реестра, то регистратор обязан принять его к рассмотрению. Регистратор может разработать собственную форму передаточного распоряжения. Эта форма должна соответствовать требованиям к данному документу, установленным Положением о ведении реестра. Кроме обязательных полей, регистратор вправе включить в передаточное распоряжение дополнительные поля. Однако зарегистрированное лицо, в свою очередь, вправе не заполнять эти дополнительные поля. Это же относится и к залоговому распоряжению. 17. Договор о ведении реестра прекращается по общим основаниям, установленным гражданским законодательством. Положением о порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 24 июня 1997 г. N 21, определены следующие основания для прекращения договора между эмитентом ценных бумаг и регистратором: одностороннее расторжение договора о ведении реестра или по соглашению сторон; прекращение действия данного договора в связи с истечением срока его действия, приостановлением действия или аннулированием лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Договор о ведении реестра должен предусматривать право эмитента и регистратора на одностороннее расторжение договора, а также порядок и условия передачи реестра и возмещения регистратору расходов, связанных с передачей реестра. При этом нарушение эмитентом своих обязательств по возмещению регистратору расходов, связанных с передачей реестра, не освобождает регистратора от выполнения своих обязательств по передаче реестра. В случае прекращения действия договора о ведении реестра сторона, расторгающая договор (отказывающаяся продлевать срок его действия), обязана в письменной форме уведомить другую сторону о расторжении договора не менее чем за 25 дней до даты расторжения договора. В случае одностороннего расторжения названного договора сторона, принявшая решение о расторжении договора, обязана в письменной форме уведомить другую сторону не менее чем за 45 дней до даты расторжения договора. Если действие договора о ведении реестра прекращается в связи с приостановлением действия или аннулированием лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, ФСФР России в письменной форме уведомляет регистратора об аннулировании данной лицензии. В уведомлении указывается срок вступления в силу решения об аннулировании лицензии - не позднее чем через 30 дней после получения регистратором указанного уведомления. Копия уведомления направляется Федеральной комиссией всем

39

эмитентам, реестры которых ведутся регистратором на момент принятия решения об аннулировании лицензии. Эмитент обязан заключить договор о ведении реестра с новым регистратором не позднее чем за 15 дней до даты прекращения действия предыдущего договора о ведении реестра или даты, с которой аннулируется лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг. Договор должен содержать условие о том, что новый регистратор приступает к ведению реестра после подписания акта приема-передачи реестра в день, следующий за днем прекращения действия договора о ведении реестра с регистратором, передающим реестр. В сущности, заключение и расторжение договора о ведении реестра являются публичной сделкой, о которой должны быть оповещены все зарегистрированные лица. В частности, эмитент должен опубликовать сообщение в периодическом печатном издании с тиражом не менее 50000 экземпляров и (или) письменно уведомить зарегистрированных лиц. Оповещение должно быть осуществлено в следующие сроки. Если ведение реестра передает сам эмитент, срок составляет пять дней после передачи реестра и подписания акта приема; если система ведения реестра передается от специализированного регистратора к специализированному регистратору, то эмитент обязан опубликовать уведомление о прекращении действия договора о ведении реестра с предыдущим специализированным регистратором и о начале процедуры замены специализированного регистратора в срок не позднее чем за 25 дней до даты прекращения действия договора. Сообщение о новом специализированном регистраторе и дате начала его работы должно быть опубликовано в течение пяти дней после завершения работы по передаче реестра и подписания акта приема с новым специализированным регистратором. Если эмитенту к моменту опубликования уведомления о расторжении договора с предыдущим специализированным регистратором известен новый специализированный регистратор, то в сообщение о расторжении договора можно включить сведения о новом регистраторе, а публиковать второе сообщение не обязательно. Сообщение о расторжении договора со специализированным регистратором должно содержать следующие сведения: наименование органа управления эмитента, принявшего решение о расторжении договора о ведении реестра и замене регистратора, дату принятия такого решения, а также основание прекращения договора (одностороннее расторжение, расторжение договора по соглашению сторон, прекращение действия договора в связи с истечением срока его действия или приостановлением действия); полное фирменное наименование, место нахождения, почтовый адрес и иные реквизиты регистратора, передающего реестр; дату прекращения действия договора о ведении реестра; указание на право зарегистрированного лица до передачи реестра получить справку от регистратора, ведущего реестр, о записях, проведенных по его лицевому счету данным регистратором, в хронологическом порядке. В свою очередь, сообщение о новом специализированном регистраторе должно содержать следующие сведения: полное фирменное наименование, место нахождения, почтовый адрес и иные реквизиты нового регистратора; дату вступления в силу договора о ведении реестра с новым регистратором. Следует отметить, что все выписки, выданные специализированным регистратором после даты прекращения действия договора о ведении реестра, заключенного с эмитентом, недействительны. 18. В соответствии с Положением о ведении реестра регистратор вносит запись о переходе прав собственности на ценные бумаги при представлении передаточного распоряжения и иных предусмотренных законодательством Российской Федерации документов зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги (или уполномоченным представителем одного из этих лиц). Для внесения в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки регистратору должны быть представлены следующие документы: передаточное распоряжение (передается регистратору); документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору); подлинник или нотариально засвидетельствованная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя (передается регистратору); письменное согласие участников долевой собственности в случае долевой собственности на ценные бумаги (передается регистратору); сертификаты ценных бумаг при документарной форме выпуска ценных бумаг (передаются регистратору). Если ценные бумаги принадлежат нескольким лицам на праве общей долевой собственности, то передаточное распоряжение должно быть подписано всеми участниками общей

40

долевой собственности. При отсутствии таких подписей должна быть представлена доверенность, выданная участниками общей долевой собственности лицу, подписавшему от их имени передаточное распоряжение. Держатель реестра владельцев ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, вправе зачислять указанные ценные бумаги на лицевой счет владельца, только если он является квалифицированным инвестором либо не является таковым, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях, установленных ФСФР России. 19. Регистратор не имеет права отказывать во внесении записи в систему ведения реестра или уклоняться от такой записи, в том числе в отношении добросовестного приобретателя. Положением о ведении реестра установлено, что регистратор не вправе отказать во внесении записей в реестр из-за допущенной им или эмитентом ошибки. При этом регистратор обязан отказать во внесении записей в реестр в ряде случаев, в том числе если: не представлены все документы, необходимые для внесения записей в реестр; представленные документы не содержат всей необходимой информации либо содержат информацию, не соответствующую имеющейся в документах, представленных регистратору для открытия лицевого счета; операции по счету зарегистрированного лица, в отношении которого представлено распоряжение о списании ценных бумаг, блокированы; в реестре отсутствует анкета зарегистрированного лица с образцом его подписи, документы не представлены лично зарегистрированным лицом, подпись на распоряжении не заверена одним из возможных способов; у регистратора есть существенные и обоснованные сомнения в подлинности незаверенной подписи на документах, когда документы не представлены лично зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем; в реестре не содержится информация о лице, передающем ценные бумаги, и (или) о ценных бумагах, в отношении которых представлено распоряжение о внесении записей в реестр, и отсутствие этой информации не связано с ошибкой регистратора; количество ценных бумаг, указанных в распоряжении или ином документе, являющимся основанием для внесения записей в реестр, превышает количество ценных бумаг, учитываемых на лицевом счете зарегистрированного лица; стороны по сделке не оплатили или не представили гарантии оплаты услуг регистратора в размере, установленном прейскурантом регистратора. В случае отказа от внесения записи в реестр регистратор не позднее пяти дней с даты представления распоряжения о внесении записи в реестр направляет обратившемуся лицу мотивированное уведомление об отказе от внесения записи, содержащее причины отказа и действия, которые необходимо предпринять для устранения причин, препятствующих внесению записи в реестр. 20. Регистраторы ведут систему реестра владельцев ценных бумаг в соответствии с Законом "ОРЦБ" и Положением о ведении реестра. Требования этого нормативного правового акта распространяются одновременно и на эмитентов, самостоятельно ведущих реестры владельцев ценных бумаг, и на специализированных регистраторов. Приказом ФСФР России от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н <1> утверждено Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более чем 30% акций открытого акционерного общества. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 48. Если специализированный регистратор ведет реестр владельцев ценных бумаг, не являющихся эмиссионными ценными бумагами, в том числе инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, ипотечных сертификатов участия, он обязан соблюдать требования к ведению указанного реестра, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. В частности, ведение реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов осуществляется в соответствии с Законом "Об инвестиционных фондах", а также Порядком, утвержденным Приказом ФСФР России от 15 апреля 2008 г. N 08-17/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 04.08.2008. N 31. 21. В соответствии со ст. 16 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" специализированный регистратор вправе вести реестр требований кредиторов. Решение о привлечении специализированного регистратора к ведению реестра требований кредиторов и выборе специализированного регистратора принимает собрание кредиторов. До

41

даты проведения первого собрания кредиторов решение о привлечении реестродержателя к ведению реестра требований кредиторов и выборе специализированного регистратора принимает временный управляющий. Решение собрания кредиторов о выборе специализированного регистратора должно содержать согласованный с ним размер оплаты его услуг. Статья 9. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг Комментарий к статье 9 1. В комментируемой статье приведено юридическое определение деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, установлены основные требования к порядку деятельности организаций, осуществляющих ее, - организаторам торговли на данном рынке. 2. Организаторы торговли на рынке ценных бумаг создают условия для торговли ценными бумагами. Участниками торгов у организатора торговли могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции через организатора торговли лишь при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов у организатора торговли. К участию в торгах от имени участника торгов у организатора торговли допускаются только уполномоченные представители участника торгов, соответствующие квалификационным требованиям, установленным ФСФР России. Организатор торгов ведет регистрацию (аккредитацию) участников торгов и его клиентов. При регистрации (аккредитации) организатор торговли присваивает каждому участнику торгов и всем его клиентам коды на основании данных, полученных от участника торгов и/или клиринговой организации, и информирует об этом участников торгов. Организатор торговли обязан вести реестр участников и работников участников торгов, допущенных к торгам от имени их участников, а также реестр клиентов участников торгов. К торгам у организатора торговли могут быть допущены эмиссионные ценные бумаги в процессе их размещения и обращения, а также иные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов в процессе их выдачи и обращения. Допуск ценных бумаг к торгам у организатора торговли осуществляется путем их включения в список ценных бумаг, допущенных к торгам. 3. Положением о деятельности по организации торговли <1> установлено, что организатор торговли раскрывает информацию на своем сайте в сети Интернет. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 8. Основная страница сайта должна содержать ссылку на раздел, содержащий информацию, подлежащую раскрытию. Вся информация, которую организатор торговли обязан раскрывать в сети Интернет, должна быть доступна в течение сроков, определенных ФСФР России, на одном интернет-сайте. Организатор торговли обязан представить любому заинтересованному лицу информацию о каждой сделке, заключенной в соответствии с правилами, установленными организатором торговли. 4. Порядок регистрации в ФСФР России документов организатора торговли регламентирован Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-14/пз-н "Об утверждении Порядка регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг" <1>. -------------------------------<1> БНА. 2005. N 23. Подлежащие регистрации документы, необходимые для получения лицензии, представляемые организатором торговли в комплекте документов на выдачу лицензии, регистрируются в ФСФР России одновременно с принятием решения о выдаче соответствующей лицензии. Подлежащие регистрации документы, представленные организатором торговли на рынке ценных бумаг, а также изменения и дополнения, внесенные в них, вступают в силу не ранее чем по истечении трех дней после раскрытия организатором торговли на рынке ценных бумаг информации об этих документах. В случае принятия решения о регистрации документа, подлежащего регистрации, ФСФР России не позднее трех рабочих дней, следующих за датой принятия решения, выдает

42

(направляет) организатору торговли уведомление ФСФР России о регистрации документа и экземпляр зарегистрированного документа с отметкой о его регистрации. 5. Порядок уведомления организатором торговли ФСФР России о включении (об исключении) ценных бумаг в список (из списка) ценных бумаг, допущенных к торгам, определен Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-13/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2005. N 23; РГ. N 163. 2005. Организатор торговли на рынке ценных бумаг уведомляет ФСФР России о включении (об исключении) ценных бумаг в список (из списка) ценных бумаг, допущенных к торгам, не позднее следующего дня с даты принятия решения уполномоченным органом организатора торговли на рынке ценных бумаг. Если биржевые облигации включаются в список ценных бумаг, допущенных к торгам, в процессе их размещения, в уведомлении должны быть указаны: полное фирменное наименование эмитента биржевых облигаций; дата допуска их к торгам на фондовой бирже; идентификационный номер, присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) биржевых облигаций фондовой биржей; номинальная стоимость биржевых облигаций; количество биржевых облигаций и стоимость (порядок определения цены) их размещения. ФСФР России вправе проверить достоверность сведений, которые содержатся в документах, представленных вместе с уведомлением о включении (об исключении) ценных бумаг в список (из списка) в соответствии с упомянутым Порядком, в том числе запрашивая необходимые документы. 6. Обособившейся разновидностью организатора торговли на рынке ценных бумаг является фондовая биржа. Специфические требования к организаторам торговли на рынке ценных бумаг, функционирующим в качестве фондовых бирж, установлены в гл. 3 Закона "ОРЦБ". Статья 10. Совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг Комментарий к статье 10 1. Комментируемая статья устанавливает ограничения на совмещение видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. 2. Не подлежит совмещению с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг только деятельность специализированного регистратора. Других ограничений на совмещение видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ст. 10 Закона "ОРЦБ" не предусматривает. Ограничения на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами устанавливает ФСФР России. Возможные случаи совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определены Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (далее - Порядок лицензирования), который утвержден Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 23. 3. Порядком лицензирования определено, что профессиональный участник вправе совмещать профессиональную деятельность с иными видами деятельности, как подлежащими лицензированию, так и не подлежащими. Во-первых, профессиональный участник в рамках одной организации может совмещать различные виды профессиональной деятельности, соблюдая установленные законодательством ограничения. Во-вторых, он может совмещать свою профессиональную деятельность с деятельностью на фондовом рынке, которая профессиональной в соответствии с российским законодательством не является. В-третьих, профессиональный участник вправе совмещать свою деятельность с видами предпринимательской деятельности, которые осуществляются вне финансовых рынков. 4. Порядком лицензирования допускается совмещение следующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская и дилерская деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами и депозитарная деятельность; клиринговая и депозитарная деятельность; деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг и клиринговая деятельность.

43

Следовательно, деятельность по ведению реестра не подлежит совмещению с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. 5. Анализ законодательства позволил установить, что профессиональные участники рынка ценных бумаг (за исключением специализированных регистраторов) вправе совмещать свою деятельность со следующими непрофессиональными видами деятельности на рынке ценных бумаг, с деятельностью: оценочной; финансового консультанта на рынке ценных бумаг, что не отнесено к профессиональным видам деятельности на рынке ценных бумаг; специализированного депозитария инвестиционных, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов; по управлению инвестиционными и паевыми инвестиционными фондами; по управлению пенсионными резервами негосударственных пенсионных фондов; по управлению активами страховых резервов страховых организаций. Следует отметить, что хотя законодательством не предусмотрено прямого запрета на совмещение профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с видами предпринимательской деятельности, осуществляемыми вне рынка ценных бумаг и финансового рынка в целом, однако это скорее исключение, чем правило. Организация, претендующая на вступление в члены профессионального сообщества, всегда ведет деятельность на рынке ценных бумаг на исключительной основе, и профессиональная деятельность на данном рынке составляет стержень ее работы. 6. Совместным Постановлением ФКЦБ России от 20 января 1998 г. N 3 и Приказом Банка России от 22 января 1998 г. N 16-П <1> установлены специальные нормы, касающиеся совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1. Статья 10.1. Требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг Комментарий к статье 10.1 1. В комментируемой статье установлены основные требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе к: единоличному исполнительному органу; членам совета директоров (наблюдательного совета); членам коллегиального исполнительного органа, руководителю контрольного подразделения (контролеру). 2. Занимать указанные выше должности не имеют права лица: являвшиеся единоличным исполнительным органом или входившие в состав коллегиального исполнительного органа в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, в момент вынесения решения о применении процедур банкротства, если с момента такого аннулирования либо момента завершения процедур банкротства прошло менее трех лет; имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти. 3. Положением о специалистах финансового рынка установлены квалификационные требования к сотрудникам профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе к: лицам, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа организации; контролерам. Специальные требования к контролеру установлены в Положении о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденном ФСФР России от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 21. Контролер профессионального участника рынка ценных бумаг должен соответствовать и квалификационным требованиям, установленным Постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2005 г. N 715 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов,

44

выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2005. N 50. Ст. 5302. 4. Фондовые биржи и профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие клиринговую деятельность и деятельность расчетного депозитария, обязаны уведомить ФСФР России о лице, избранном на должность единоличного исполнительного органа, и о лице, назначенном руководителем контрольного подразделения (контролером). 5. Согласно указанию Банка России от 20 августа 2004 г. N 1492-У <1>, ограничения, перечисленные в п. 1 ст. 10.1 Закона "ОРЦБ", должны учитываться при принятии решения о согласовании кандидатов на должности единоличного исполнительного органа, заместителя единоличного исполнительного органа (в случае выполнения им обязанностей руководителя контрольного подразделения кредитной организации), членов коллегиального исполнительного органа в кредитной организации - профессиональном участнике рынка ценных бумаг (далее кандидат). -------------------------------<1> Вестник Банка России. 2004. N 57. Решение о согласовании принимает территориальное учреждение Банка России на основании сведений, содержащихся в документах, представляемых кредитной организацией для согласования в соответствии с требованиями Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" <1>. -------------------------------<1> Вестник Банка России. 2004. N 15. Несоответствие кандидата требованиям п. 1 ст. 10.1 Закона "ОРЦБ" служит основанием для отказа в согласовании. Глава 3. ФОНДОВАЯ БИРЖА Статья 11. Фондовая биржа Комментарий к статье 11 1. В комментируемой статье приведено юридическое определение фондовой биржи, а также установлены требования, которым должен соответствовать организатор торговли на рынке ценных бумаг для получения статуса фондовой биржи. 2. Из смысла комментируемой статьи следует, что фондовая биржа является обособившейся разновидностью организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Как и другие организаторы торговли на рынке ценных бумаг, фондовая биржа предоставляет участникам рынка услуги, способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами. Деятельность фондовых бирж осуществляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми законодательством к организаторам торговли на рынке ценных бумаг. Между тем для получения статуса фондовой биржи организатор торговли на рынке ценных бумаг должен отвечать определенной совокупности дополнительных требований, которые установлены в гл. 3 Закона "ОРЦБ" и Положении о деятельности по организации торговли. 3. Для получения статуса фондовой биржи юридическое лицо должно быть создано в одной из двух организационно-правовых форм - некоммерческого партнерства или акционерного общества. Разница между этими двумя организационно-правовыми формами существования фондовой биржи состоит в следующем. Деятельность фондовой биржи, функционирующей как некоммерческое партнерство, не направлена на извлечение прибыли для ее распределения между учредителями и членами партнерства в качестве их доходов. Фондовая биржа, функционирующая в организационно-правовой форме акционерного общества, представляет собой коммерческую организацию, целью деятельности которой является извлечение прибыли. В этом случае прибыль, получаемая фондовой биржей, может быть распределена среди ее акционеров. В настоящее время в РФ действуют фондовые биржи, созданные в формах некоммерческого партнерства и акционерного общества. Наиболее известные биржи, функционирующие как некоммерческие партнерства, - НП "Фондовая биржа "Российская торговая система" и НП

45

"Фондовая биржа "Санкт-Петербург". Наиболее известные биржи, функционирующие как акционерные общества, - ОАО "Фондовая биржа РТС" и ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа". 4. Фондовые биржи должны быть независимы от учредителей: акционеров (если биржа создана в форме акционерного общества) и членов (если биржа создана в форме некоммерческого партнерства). Одному акционеру и его аффилированным лицам фондовой биржи, созданной в форме акционерного общества, не может принадлежать 20 и более процентов акций каждой категории (типа). Вместе с тем уставом фондовой биржи могут быть установлены и более жесткие ограничения на участие в уставном капитале организации. Так, например, Устав ОАО "Фондовая биржа РТС" гласит, что одному акционеру биржи не может принадлежать более 10% акций. В случае превышения установленного ограничения количества акций биржи акционер, количество акций которого превышает установленное ограничение, обязан в течение десяти дней с даты, когда образовалось такое превышение, исполнить названное выше требование, передав количество акций, превышающее установленное ограничение, иным лицам и (или) бирже. Одному члену фондовой биржи, созданной в форме некоммерческого партнерства, не может принадлежать 20 и более процентов голосов на общем собрании членов такой биржи. Таким образом, законодатель устанавливает ограничение на минимально необходимое число акционеров или участников фондовой биржи в течение всего периода ее существования - не менее шести, чем и обеспечивается независимость фондовой биржи от акционеров (если биржа создана в форме акционерного общества) и членов (если биржа создана в форме некоммерческого партнерства). 5. Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только юридические лица - профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые в соответствии с законодательством РФ являются брокерами, дилерами и/или управляющими. Порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из ее членов определяет эта фондовая биржа самостоятельно, на основании своих внутренних документов. Ограничений на участие юридических и физических лиц в уставном капитале фондовых бирж, созданных в форме акционерных обществ, законодательно не предусмотрено. Так, например, акционером ОАО "Фондовая биржа РТС" может быть любое юридическое или физическое лицо, ставшее собственником акций на законных основаниях. Вместе с тем фондовые биржи сами могут ограничивать круг своих акционеров. Например, акционерами ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа" могут быть только юридические лица. 6. Фондовая биржа не вправе совмещать свою деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Исключение составляет клиринговая деятельность, связанная с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов. Вместе с тем фондовая биржа вправе совмещать свою деятельность с некоторыми видами хозяйственной деятельности, которые не отнесены к видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Такими видами деятельности являются: деятельность валютной и товарной бирж; клиринговая деятельность, связанная с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов; деятельность по распространению информации; издательская деятельность; деятельность по сдаче имущества в аренду. В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи, и/или товарной биржи, и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение. 7. Для того чтобы фондовая биржа могла выполнять поставленные перед ней задачи, она должна иметь эффективную организационную структуру. Требования к организационной структуре фондовой биржи установлены Положением о деятельности по организации торговли. Фондовая биржа, являющаяся акционерным обществом, обязана иметь совет директоров, не менее одной трети членов которого не должны быть: в момент избрания и в течение одного года, предшествующего избранию, должностными лицами или работниками фондовой биржи; должностными лицами другого общества, в котором любое из должностных лиц фондовой биржи является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям; супругами, родителями, детьми, братьями и сестрами должностных лиц фондовой биржи;

46

аффилированными лицами фондовой биржи, за исключением члена совета директоров данной биржи; сторонами по обязательствам с фондовой биржей, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров фондовой биржи; представителями государства. Фондовая биржа должна иметь коллегиальный и единоличный орган и единоличный исполнительный орган управления. Фондовая биржа обязана иметь специальный комитет совета директоров (иного уполномоченного органа, если фондовая биржа является некоммерческим партнерством) по аудиту, к функциям которого относится: оценка кандидатов в аудиторы и представление результатов такой оценки совету директоров (иному уполномоченному органу) фондовой биржи; рассмотрение заключения аудитора фондовой биржи до его представления высшему органу управления фондовой биржи; оценка эффективности действующих на фондовой бирже процедур внутреннего контроля и подготовка предложений об их совершенствовании. Фондовая биржа должна иметь контрольное подразделение. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, руководителя контрольного подразделения (контролера) фондовой биржи, и другие работники фондовой биржи не могут быть работниками и (или) участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся участниками торгов на данной и (или) иных фондовых биржах. Фондовая биржа должна иметь биржевой совет. При наличии на фондовой бирже нескольких секций (торговых площадок, подразделений, отделов и т.п.) вместо биржевого совета биржа вправе создать совет для каждой секции (далее - совет секции). Биржевой совет (совет секции) предварительно обсуждает проекты документов, представляемых в ФСФР России, и дает рекомендации по этим вопросам совету директоров фондовой биржи (или иному уполномоченному органу, если фондовая биржа является некоммерческим партнерством). Биржевой совет (совет секции) формируется из числа должностных лиц (работников) фондовой биржи, участников торгов на фондовой бирже (участников торгов в данной секции), эмитентов, управляющих компаний акционерных инвестиционных, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов, акционерных инвестиционных, негосударственных пенсионных фондов и иных заинтересованных организаций, а также независимых экспертов. Члены биржевого совета (совета секции) должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для рассмотрения вопросов, связанных с функционированием фондовой биржи. Численный состав биржевого совета (совета секции) определяется советом директоров фондовой биржи (или иным уполномоченным органом, если фондовая биржа является некоммерческим партнерством), но не может быть менее пяти членов. Персональный состав биржевого совета (совета секции) утверждается советом директоров фондовой биржи (или иным уполномоченным органом, если фондовая биржа является некоммерческим партнерством). Должностные лица (работники) фондовой биржи и участники торгов на фондовой бирже (участники торгов в данной секции) могут составлять не более одной трети состава биржевого совета (совета секции). В состав биржевого совета (совета секции) не могут входить два и более лица, являющихся должностными лицами или работниками одного юридического лица либо разных юридических лиц, являющихся аффилированными лицами. На фондовой бирже должен быть создан отдел по листингу в качестве отдельного структурного подразделения фондовой биржи. Этот отдел контролирует соответствие ценных бумаг и их эмитентов (управляющих компаний паевых инвестиционных фондов) требованиям ФСФР России и фондовой биржи, при включении ценных бумаг в котировальные списки и в течение всего срока нахождения данных бумаг в них, а также дает заключения о включении (об отказе во включении) ценных бумаг в котировальный список, об исключении их из котировального списка, о приостановлении торгов по ценным бумагам в случае несоответствия ценных бумаг или их эмитента (управляющей компании паевого инвестиционного фонда) установленным требованиям. 8. Как было указано выше, фондовые биржи могут существовать только в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества. Следовательно, фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерствами, могут быть преобразованы только в акционерные общества. Решение о таком преобразовании должно содержать:

47

порядок и условия преобразования, в том числе порядок распределения акций создаваемого акционерного общества между членами фондовой биржи; указание об утверждении устава создаваемого акционерного общества с приложением устава; указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта; список членов совета директоров (наблюдательного совета) и список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого акционерного общества, если в соответствии с уставом имеется коллегиальный исполнительный орган и его избрание отнесено к компетенции общего собрания акционеров создаваемого акционерного общества; список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого акционерного общества; указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого акционерного общества. Статья 12. Участники торгов на фондовой бирже Комментарий к статье 12 1. В комментируемой статье определен круг участников рынка ценных бумаг, которые имеют исключительное право на участие в торгах ценными бумагами, организуемых фондовой биржей. 2. Фондовая биржа относится к числу закрытых бирж. Это означает, что торговать на ней ценными бумагами может только определенный круг юридических лиц: брокеры, дилеры, управляющие, Банк России. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи. Отметим, что, согласно п. 3 ст. 11 Закона "ОРЦБ", членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Положение об организации торговли устанавливает, что участниками торгов такой фондовой биржи могут быть только следующие категории профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющиеся членами фондовой биржи, - брокеры, дилеры, управляющие. Порядок допуска к участию в торгах и исключения из числа участников торгов определяется правилами, устанавливаемыми фондовой биржей. Все участники торгов на фондовой бирже находятся в равном положении, т.е. не допускается наличие разных категорий участников, как это происходит, например, на товарных биржах. Это приводит к тому, что не может быть временного членства, сдачи места члена биржи в аренду или в залог тем лицам, которые не являются членами данной биржи или фондового отдела. 3. Лица, не являющиеся участниками торгов, могут совершать операции на фондовой бирже лишь при посредничестве брокеров - участников торгов. Статья 13. Требования к деятельности фондовой биржи Комментарий к статье 13 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" определены основополагающие требования, предъявляемые к деятельности фондовых бирж. 2. Фондовая биржа должна утвердить и зарегистрировать в ФСФР России следующие документы: 1) правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже. В них должны быть установлены: права и обязанности всех категорий участников торгов; требования к участникам торгов; порядок допуска, приостановления и прекращения допуска к участию в торгах; порядок регистрации (аккредитации) участников торгов и их клиентов; меры дисциплинарного воздействия на участников торгов при нарушении ими правил, установленных фондовой биржей; 2) правила проведения торгов. В них должны быть включены: правила заключения и сверки сделок (лимиты участников торгов, виды заявок, которые могут подаваться ими для совершения сделок, и порядок их подачи, изменения и отзыва, порядок формирования реестра заявок, содержание отчетов о сделках и порядок их предоставления участникам торгов); особенности проведения торгов ценной бумагой в первый день ее обращения через организатора торговли (в том числе порядок определения расчетной цены для целей определения отклонений цен, порядок определения предельных отклонений цен заявок по отношению к расчетной цене, цены открытия к расчетной цене и текущей цены к цене открытия);

48

правила регистрации сделок, в том числе порядок ведения реестров объявленных заявок и совершенных сделок; порядок исполнения сделок; правила, ограничивающие манипулирование ценами; расписание предоставления услуг организатором торговли, в том числе время торгового дня; порядок мониторинга и контроля над сделками, совершаемыми на торгах фондовой биржи, за участниками торгов и эмитентами, в том числе порядок приостановления и возобновления торгов, включая основания и порядок принятия решений об их приостановлении и возобновлении, методика расчета технического индекса, порядок проведения проверок сделок, включая срочные и нестандартные сделки; 3) правила листинга/делистинга ценных бумаг и/или правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга (фондовая биржа, оказывающая услуги, способствующие совершению сделок с ценными бумагами); 4) спецификации срочных сделок (фондовая биржа, оказывающая услуги, способствующие совершению срочных сделок). Требования к спецификациям установлены в Положении о порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов), утвержденном Приказом ФСФР России от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н <1>; -------------------------------<1> РГ. N 215. 2006; БНА. 2006. N 43. 5) регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные документы. 3. Фондовая биржа обязана регистрировать в ФСФР России все изменения и дополнения, вносимые в названные выше документы. Порядок регистрации аналогичен порядку регистрации документов организаторов торговли, не имеющих статуса фондовой биржи (см. п. 4 комментария к ст. 9 Закона "ОРЦБ"). 4. В целях выявления и пресечения практики использования служебной информации, манипулирования ценами фондовая биржа обязана проводить непрерывный контроль над всеми сделками, совершаемыми на организуемых ею торгах. Биржа контролирует соблюдение участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и нормативных правовых актов ФСФР России. Для этого фондовая биржа устанавливает процедуры мониторинга и контроля над соответствием ценной бумаги и ее эмитента установленным требованиям для включения ценной бумаги в котировальном списке и нахождения в нем, в том числе порядок и сроки представления эмитентами фондовой бирже необходимой информации и документов. Фондовая биржа обязана немедленно уведомлять эмитента о несоответствиях, выявленных при мониторинге и контроле. Участники торгов обязаны представлять фондовой бирже по ее требованию информацию, необходимую для осуществления ею контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже. Детально порядок осуществления биржей контроля и мониторинга регламентируется Положением о деятельности по организации торговли (раздел VI). 5. Фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность проводимых торгов. Фондовая биржа не гарантирует того, что вложения в ценные бумаги обязательно принесут доход; она гарантирует лишь то, что участники торгов могут иметь достаточную и достоверную информацию для формирования собственных суждений о доходности принадлежащих им ценных бумаг. Гласность и публичность торгов обеспечиваются путем оповещения участников торгов о месте и времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий. Предоставляется и другая информация. Биржа должна обеспечить доступность информации, способной оказать влияние на рыночный курс ценных бумаг для всех участников биржевой торговли в одно время. Кроме того, все они должны обладать одинаковой информацией, т.е. находиться в одном положении. Подробно порядок раскрытия информации фондовой биржей регламентируется Положением о деятельности по организации торговли (раздел VII). 6. Фондовой бирже разрешено устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги. В частности, фондовая биржа может взимать плату за: листинг; распространение информации о ценах; продажу финансовой информации; использование фондовых индексов, технических систем биржи; предоставление консультационных, методических и учебных услуг и т.д.

49

Помимо того, доход биржи составляют членские взносы ее членов. Денежные средства фондовых бирж могут инвестироваться с целью получения процентов и дивидендов. Фондовой бирже разрешено устанавливать размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил. Устанавливать размер вознаграждения, взимаемого участниками торгов за совершение биржевых сделок, фондовая биржа не вправе. Статья 14. Допуск ценных бумаг к торгам на фондовой бирже Комментарий к статье 14 1. В комментируемой статье определены основополагающие требования к порядку допуска ценных бумаг к торгам, организуемым фондовой биржей. 2. К торгам на фондовой бирже, прежде всего, допускаются эмиссионные ценные бумаги, в том числе акции, облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки. Эти виды ценных бумаг могут быть допущены к биржевым торгам в процессе их размещения и обращения. К торгам на фондовой бирже могут быть допущены и неэмиссионные ценные бумаги, в том числе инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия в процессе их выдачи и обращения. Эти ценные бумаги допускаются к выдаче и обращению на фондовой бирже в случаях и порядке, которые установлены нормативными правовыми актами ФСФР России. Одним из основных условий допуска ценных бумаг к торгам на фондовой бирже является их соответствие требованиям законодательства РФ. Например, в общем случае ценные бумаги допускаются к обращению на фондовой бирже, если: проведена регистрация проспекта ценных бумаг (правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом); осуществлена государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг эмитента или в ФСФР России представлено уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; эмитентом ценных бумаг соблюдаются требования законодательства РФ о ценных бумагах и нормативных правовых актов ФСФР России, в том числе о раскрытии информации на рынке ценных бумаг, а управляющей компанией паевого инвестиционного фонда - требования законодательства РФ об инвестиционных фондах и иных нормативных правовых актов. 3. Допуск ценных бумаг к торгам на фондовой бирже осуществляется путем их включения в список ценных бумаг, допущенных к торгам (далее - список). Возможны два пути включения ценных бумаг эмитента в список торгуемых на фондовой бирже ценных бумаг: 1) в перечень внесписочных ценных бумаг. Данный вариант доступен для всех эмитентов, новых или существующих выпусков ценных бумаг. Это наиболее простой способ вывода ценных бумаг на фондовый рынок, он требует от эмитента минимальных предварительных действий. Включение ценных бумаг в перечень внесписочных ценных бумаг может стать первым шагом к их последующему переводу в один из котировальных списков для дальнейшего повышения статуса компании; 2) в один из котировальных списков (с прохождением процедуры листинга). В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" листинг ценных бумаг - это включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список. При прохождении процедуры листинга ценные бумаги включаются в один из следующих котировальных списков: "А" (первого и второго уровней); "Б"; "В"; "И". При этом в котировальный список "И" включаются только акции. Котировальные списки ("А1", "А2", "Б", "В", "И") отличаются по требованиям. Для поддержания ценных бумаг в котировальных списках необходимо соблюдение требований ликвидности (объема торгов ценными бумагами), которые повышаются от списка более низкого уровня к более высокому. Включить в котировальный список можно как новый, так и существующий выпуск ценных бумаг эмитента. Для ценных бумаг, впервые размещаемых путем открытой подписки на бирже или с привлечением брокера, организующего размещение, предназначены котировальные списки "В" и "И". В список "А" первого уровня попадают ценные бумаги наивысшего "качества". К ним и к их эмитентам биржа предъявляет наиболее жесткие требования. Например, для включения в этот котировальный список обыкновенных акций их капитализация должна быть не менее 10 млрд. руб., а для включения в котировальный список привилегированных акций - не менее 3 млрд. руб. Для включения акций в котировальный список "А" второго уровня требования к их капитализации ниже. Для обыкновенных акций капитализация должна быть не менее 3 млрд. руб., а для включения в котировальный список привилегированных акций - не менее 1 млрд. руб.

50

Ниже приводится сравнение включения ценных бумаг эмитента в перечень внесписочных ценных бумаг и в котировальные списки (на примере Фондовый биржи ММВБ): Включение ценных бумаг в перечень внесписочных ценных бумаг Временные затраты: 14 - 19 дней Стоимость: бесплатно Недоступны средства некоторых институциональных инвесторов (Пенсионный фонд, НПФ, страховые компании) Возможен последующий переход в котировальный список (после трех месяцев обращения при соответствии требованиям котировального списка)

Включение ценных бумаг в котировальные списки "А1", "А2", "Б", "В", "И" (листинг) Временные затраты: 31 - 41 день Стоимость: от 105 000 руб. до 265 000 руб. Широкая инвесторская база, включая институциональных инвесторов (Пенсионный фонд, НПФ, страховые компании) Возможен выпуск американских и глобальных депозитарных расписок для обращения на зарубежных рынках Сокращение времени между размещением ценных бумаг среди инвесторов и началом их обращения на бирже при включении в список "В" или "И" Возможна простая процедура привлечения краткосрочных займов в форме выпуска биржевых облигаций Контроль фондовой биржи над резкими изменениями стоимости ценной бумаги

Листинг ценных бумаг осуществляется только по заявлению их эмитента (управляющей компании паевого инвестиционного фонда). Если ценные бумаги и их эмитент (управляющая компания) перестают удовлетворять требованиям законодательства РФ, нормативным правовым актам ФСФР России, а также правилам биржи, такие ценные бумаги могут быть исключены из котировального списка. Согласно ст. 2 Закона "ОРЦБ", данная процедура именуется "делистинг ценных бумаг". В соответствии с Положением о деятельности по организации торговли фондовая биржа осуществляет делистинг по следующим основаниям: признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным; истечение срока обращения ценных бумаг; погашение (аннулирование) всех ценных бумаг данного вида, категории (типа); прекращение деятельности эмитента в результате реорганизации или ликвидация эмитента (прекращение паевого инвестиционного фонда); неоднократные нарушения эмитентом ценных бумаг (управляющей компанией паевого инвестиционного фонда, управляющим ипотечным покрытием) требований законодательства РФ о ценных бумагах (об инвестиционных фондах) и нормативных правовых актов ФСФР России; неустранение эмитентом ценных бумаг (управляющей компанией паевого инвестиционного фонда, управляющим ипотечным покрытием) выявленных ФСФР России или фондовой биржей нарушений в течение срока, предусмотренного для их устранения, но не более шести месяцев; иные основания, предусмотренные биржей в правилах допуска к торгам ценных бумаг; наличие заявления эмитента (управляющей компании паевого инвестиционного фонда, управляющего ипотечным покрытием) об исключении его ценных бумаг из котировального списка; признание эмитента ценных бумаг несостоятельным (банкротом); наличие у эмитента убытков по итогам последних трех лет. Делистинг ценных бумаг осуществляется фондовой биржей и по иным основаниям. В случае выявления оснований делистинга ценных бумаг либо получения предписания ФСФР России фондовая биржа обязана в течение одного месяца осуществить делистинг ценных бумаг. Делистинг ценных бумаг влечет за собой запрет на их обращение на фондовой бирже. Статья 15. Разрешение споров, возникающих в связи с осуществлением торговли ценными бумагами на фондовой бирже

51

Комментарий к статье 15 1. В комментируемой статье определен порядок разрешения споров, возникающих в связи с торговлей ценными бумагами на фондовой бирже. 2. В соответствии со ст. 15 Закона "ОРЦБ" споры, возникающие в ходе совершения торговых операций с ценными бумагами на фондовой бирже, могут разрешаться в судебном порядке судами общей юрисдикции и арбитражными судами. Кроме того, споры участников торговли на фондовой бирже могут рассматриваться третейскими судами фондовой биржи. Третейские суды создаются в целях оперативного разрешения споров, обеспечения эффективной юридической защиты прав и законных интересов юридических и физических лиц на основе принципов законности, независимости и беспристрастности третейских судей, состязательности и равноправия сторон. 3. Порядок образования и деятельности третейских судов, находящихся на территории РФ, регламентируется Федеральным законом от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3019. Разбирательство дела в третейском суде имеет свои преимущества перед судебным процессом в государственных судах: 1) сторонам предоставляется возможность самостоятельно выбирать третейских судей из списка, утвержденного самой биржей. Как правило, в состав третейского суда биржи входят авторитетные и известные специалисты в области фондового рынка, а также опытные юристы; 2) размер третейского сбора, особенно при крупных исках, составляет существенно меньшую сумму, чем размер государственной пошлины, взимаемой в государственных судах; 3) с момента подачи искового заявления до принятия решения третейским судом проходит значительно меньше времени, чем в государственных судах; 4) одним из принципов третейского разбирательства, закрепленного в Федеральном законе "О третейских судах в Российской Федерации", является конфиденциальность. Третейский суд рассматривает дело на закрытом заседании; 5) место третейского разбирательства может быть определено соглашением сторон; 6) существует механизм исполнения решений третейского суда (в отличие от решений государственных судов) на территории других государств, что особенно важно для участников внешнеэкономических связей. Пример. Обществом с ограниченной ответственностью "ЦентрИнвест Секьюритис" был предъявлен иск к открытому акционерному обществу "Банк "Санкт-Петербург", ЗАО "ФБ ММВБ", ЗАО "ММВБ" о признании недействительными сделок и взыскании 3852487,80 руб. Открытым акционерным обществом "Банк "Санкт-Петербург" был предъявлен иск к ООО "ЦентрИнвест Секьюритис", ЗАО "ФБ ММВБ", ЗАО "ММВБ" о признании недействительными сделок и взыскании 3852487,80 руб. 30 декабря 2008 г. третейское разбирательство по иску ОАО "Банк "Санкт-Петербург", предъявленного к ООО "ЦентрИнвест Секьюритис", ЗАО "ФБ ММВБ" и ЗАО "ММВБ", а также по иску ООО "ЦентрИнвест Секьюритис", предъявленного к ОАО "Банк "Санкт-Петербург", ЗАО "ФБ ММВБ" и ЗАО "ММВБ", прекращено в связи с утверждением Арбитражной комиссией при ЗАО "ММВБ" мирового соглашения между сторонами. Раздел III. ОБ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГАХ Глава 4. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГАХ Статья 16. Общие положения Комментарий к статье 16 1. В комментируемой статье установлены общие положения, касающиеся эмиссионных ценных бумаг. 2. Юридическое определение эмиссионной ценной бумаги представлено в ст. 2 Закона "ОРЦБ".

52

Эмиссионная ценная бумага определяется через перечисление признаков, которые она должна иметь для получения такого статуса. Эмиссионная ценная бумага должна одновременно соответствовать следующим признакам: 1) закреплять совокупность имущественных (право на получение дохода, право на получение имущества и др.) и неимущественных прав (право голоса, право на получение информации и др.), которые подлежат удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, установленных Законом "ОРЦБ"; 2) размещаться выпусками. Выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством РФ. Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях; 3) иметь равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги. 3. Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, перечисленных выше. Порядок квалификации ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-48/пс <1>. -------------------------------<1> РГ. N 40. 2004; БНА. 2004. N 10. Источниками информации для проведения квалификации ценных бумаг являются: результаты анализа данных отчетности и информации организаций; жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц; сообщения в средствах массовой информации; обращения государственных и муниципальных или судебных органов, а также Банка России. Для квалификации ценных бумаг ФСФР России вправе проводить проверки юридических лиц, чья деятельность на рынке ценных бумаг регулируется ФСФР России, в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами ФСФР России, а также требовать представления документов, необходимых для решения вопросов, связанных с квалификацией. Основанием для квалификации ценных бумаг являются: ГК РФ; Закон "ОРЦБ"; иные нормативные правовые акты РФ, регулирующие отношения, связанные с отнесением документов к ценным бумагам. Не позднее трех дней с даты принятия решения о квалификации ценных бумаг ФСФР России направляет эмитенту (иному лицу, обязавшемуся по ценной бумаге, должнику по правам, в отношении которых принято решение квалификации), лицу, осуществляющему учет прав, в отношении которых принято решение квалификации, а также лицу, обратившемуся в ФСФР России с заявлением (жалобой, обращением), уведомление о принятом решении, а при необходимости также предписание (в том числе об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о ценных бумагах), обязательное для исполнения. Уведомление о квалификации ценных бумаг должно содержать: наименование документа, в отношении которого принято решение о квалификации (если права, о квалификации которых принято решение, закреплены в документарной форме); совокупность имущественных и неимущественных прав, в отношении которых принято решение о квалификации; содержание решения о квалификации ценных бумаг и дату его принятия; основания, по которым принято решение о квалификации ценных бумаг; последствия принятия решения о квалификации ценных бумаг. ФСФР России обеспечивает раскрытие информации о принятых решениях о квалификации ценных бумаг. Если при квалификации ценных бумаг обнаружены нарушения законодательства РФ, которые влекут за собой ответственность, предусмотренную уголовным и/или гражданским законодательством РФ, ФСФР России направляет соответствующие материалы в правоохранительные органы и/или обращается с исками в суд. 4. В зависимости от принадлежности прав, удостоверенных ценными бумагами (способ легитимации управомоченного лица), и способа передачи прав эмиссионные ценные бумаги могут быть:

53

1) именными. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" именные эмиссионные ценные бумаги ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца; 2) на предъявителя. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца. Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в следующих формах: 1) документарной. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо; 2) бездокументарной. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. 5. На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат (за исключением ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением). В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска (за исключением ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать определенный набор реквизитов. Их перечень установлен в ст. 18 Закона "ОРЦБ". Общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количества эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске. Решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - о выпуске именных эмиссионных ценных бумаг может быть определено, что такие бумаги подлежат обязательному хранению в определенном эмитентом депозитарии (эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг. 6. Российские эмитенты вправе размещать эмиссионные ценные бумаги за пределами РФ, в том числе посредством размещения иностранных ценных бумаг, только по разрешению ФСФР России. Обращение эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами РФ, в том числе посредством размещения и обращения иностранных ценных бумаг, допускается только по разрешению ФСФР России. Порядок выдачи ФСФР России разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ определен Приказом ФСФР России от 12 января 2006 г. N 06-5/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 10. Разрешение ФСФР России выдается, если: 1) осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг российского эмитента; 2) эмиссионные ценные бумаги российского эмитента включены в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи; 3) количество акций российского эмитента, размещение и (или) обращение которых предполагается за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения иностранных ценных бумаг, не превышает установленных нормативов;

54

4) договор, на основании которого размещаются иностранные ценные бумаги, удостоверяющие права в отношении акций российских эмитентов, предусматривает, что право голоса по указанным акциям осуществляется лишь в соответствии с указаниями владельцев иностранных ценных бумаг; 5) соблюдены иные требования, установленные федеральными законами. Для получения разрешения заявитель должен представить в ФСФР России: заявление о получении разрешения ФСФР России; документ, подтверждающий включение эмиссионных ценных бумаг российского эмитента того же вида (категории), что и эмиссионные ценные бумаги, в отношении которых представляется заявление на получение разрешения ФСФР России, в котировальный список фондовой биржи; заверенную хотя бы одним заявителем копию договора, на основании которого размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами РФ организуются посредством размещения и обращения иностранных ценных бумаг, составленного на русском языке либо переведенного на русский язык; документ, содержащий обязательство акционера - владельца акций российского эмитента предложить такие акции к приобретению на территории РФ (если размещенные акции российского эмитента предполагается предложить к приобретению за пределами РФ). Эти документы могут быть представлены одновременно с документами для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг российского эмитента. Разрешение ФСФР России выдается не позднее 30 дней с даты представления всех документов (за исключением документа, подтверждающего включение эмиссионных ценных бумаг российского эмитента в котировальный список фондовой биржи) или, в случае одновременного представления документов для получения разрешения ФСФР России и для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, которые будут размещаться за пределами РФ, одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) этих эмиссионных ценных бумаг. В соответствии со ст. 333.33 ч. 2 НК РФ за рассмотрение заявления о выдаче разрешения и за выдачу разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ взимается государственная пошлина в следующих размерах: 1000 руб. - за рассмотрение заявления о выдаче разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов; 10000 руб. - за выдачу разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов. Статья 17. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг Комментарий к статье 17 1. В комментируемой статье установлены общие требования к содержанию решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг и специфические требования к содержанию решения о выпуске некоторых видов эмиссионных ценных бумаг. В этой статье регламентирован порядок утверждения решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, порядок внесения изменений в решение о выпуске эмиссионных бумаг и некоторые другие вопросы. 2. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" решение о выпуске ценных бумаг является документом эмитента, содержащим данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Этот документ имеет исключительно большое значение и для эмитента эмиссионных ценных бумаг, и для потенциальных инвесторов. Дело в том, что решение о выпуске ценных бумаг является правоустанавливающим документом. Именно в нем закрепляется совокупность прав, предоставляемых ценными бумагами. Поэтому решение о выпуске ценных бумаг подлежит обязательной государственной регистрации наряду с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. 3. Содержание решения о выпуске ценных бумаг строго регламентировано. В частности, решение о выпуске ценных бумаг должно содержать: полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

55

наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении эмиссионных ценных бумаг; дату утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске облигаций, исполнение обязательств эмитента по которым обеспечивается залогом, банковской гарантией или иными способами, должно содержать сведения о лице, предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения. В решении о выпуске именных облигаций или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением должна быть указана дата, на которую составляется список владельцев облигаций для исполнения эмитентом обязательств по облигациям. Иные сведения в решение о выпуске ценных бумаг включаются только федеральными законами о ценных бумагах. 4. Поскольку высока важность и значение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг для эмитента и потенциальных владельцев его ценных бумаг, этот документ подлежит утверждению и подписанию уполномоченными органами управления эмитента. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг хозяйственного общества утверждает совет директоров (наблюдательный совет) или орган, выполняющий в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательный совет) этого хозяйственного общества. Таким органом, например, может выступать общее собрание акционеров. Подобная ситуация может иметь место в том случае, если в акционерном обществе совет директоров не создан (число акционеров менее 50), а его функции переданы общему собранию акционеров. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм (ООО, производственные кооперативы и др.) утверждает высший орган управления, если иное не установлено федеральными законами. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, кроме решения о выпуске ценных бумаг, размещенных при учреждении акционерного общества и при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг подписывает лицо, занимающее должность (выполняющее функции) единоличного исполнительного органа эмитента, указывая дату подписания; решение скрепляется печатью эмитента. Решение о выпуске облигаций, исполнение обязательств эмитента по которым обеспечивается залогом, банковской гарантией или иными способами, должно быть также подписано лицом, предоставляющим данное обеспечение. 5. В общем случае эмитент не имеет права изменять решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Следует отметить, что это общее правило не применяется в отношении решения о выпуске российских депозитарных расписок. Случаи, когда депозитарий-эмитент вправе вносить изменения в решение о выпуске российских депозитарных расписок, определены в п. 16 ст. 27.5.3 Закона "ОРЦБ". 6. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляется в трех экземплярах. Один из подготовленных экземпляров после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг остается на хранении в ФСФР России или в РО ФСФР России. Второй и третий экземпляры выдаются эмитенту эмиссионных ценных бумаг (уполномоченным лицам эмитента). Один экземпляр решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг остается у эмитента эмиссионных ценных бумаг. В соответствии с Положением о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 16 июля 2003 г. N 03-33/пс <1>, решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг акционерных обществ подлежит постоянному хранению в акционерном обществе. -------------------------------<1> РГ. N 168. 2003. Другой экземпляр решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг передается специализированному регистратору, если ему передано ведение реестра владельцев именных ценных бумаг эмитента, или депозитарию, осуществляющему обязательное централизованное хранение, если размещаемые эмитентом эмиссионные ценные бумаги на предъявителя являются эмиссионными ценными бумагами с обязательным централизованным хранением.

56

При наличии расхождений в текстах экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг преимущественную силу имеет текст документа, хранящегося в регистрирующем органе. В статье 333.33 части второй НК РФ установлено, что размер государственной пошлины за выдачу ФСФР России копии зарегистрированного решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляет 2000 руб. (о порядке заполнения расчетных (платежных) документов по уплате государственной пошлины см. письмо ФСФР РФ от 19 января 2005 г. N 05ОВ-03-3/461 <1>). -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2005. N 1; Налогообложение. 2005. N 2. 7. При государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг на каждом экземпляре решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг делается отметка о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и указывается присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) данных бумаг государственный регистрационный номер. 8. В целях защиты прав инвесторов на получение информации эмитент и/или специализированный регистратор по требованию заинтересованного лица обязан предоставить ему копию решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг за плату, не превышающую затрат на ее изготовление. Порядок раскрытия информации, установленный решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, установлен Положением о раскрытии информации. 9. Если эмиссионные ценные бумаги предназначены для квалифицированных инвесторов, то решение о выпуске таких ценных бумаг должно содержать указание на этот факт. Только квалифицированным инвесторам могут принадлежать предназначенные для них эмиссионные ценные бумаги. Исключение составляет случай, определенный в п. 4 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ", когда владельцем ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, становится лицо, не являющееся квалифицированным инвестором или утратившее этот статус. Статья 18. Форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу Комментарий к статье 18 1. В комментируемой статье установлена форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу. 2. Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении об их выпуске, и в соответствии с законодательством РФ. При этом форма удостоверения прав, составляющих эмиссионные ценные бумаги, определяется формой их выпуска, т.е. тем, выпущены ли эмиссионные ценные бумаги в документарной или в бездокументарной форме. 3. Независимо от формы выпуска эмиссионных ценных бумаг закрепленные ими права удостоверяются в форме документов. В случае выпуска эмиссионных ценных бумаг в бездокументарной форме закрепленные ими права удостоверяются решением о выпуске ценных бумаг. Если эмиссионные ценные бумаги выпускаются в документарной форме, то такими документами являются решение о выпуске ценных бумаг и сертификат эмиссионной ценной бумаги. Сам сертификат эмиссионной ценной бумаги не является ценной бумагой. Однако, несмотря на это, к его содержанию и порядку изготовления предъявляются определенные требования. В частности, установлен перечень обязательных реквизитов, которые должен содержать сертификат эмиссионной ценной бумаги, в том числе: полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением; количество эмиссионных ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом; общее количество эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске эмиссионных ценных бумаг; указание на то, подлежат ли эмиссионные ценные бумаги обязательному централизованному хранению, и, если подлежат, - наименование депозитария, осуществляющего их централизованное хранение. Перечень реквизитов сертификата эмиссионной ценной бумаги, установленный в ст. 18 Закона "ОРЦБ", не является исчерпывающим.

57

Сертификат эмиссионной ценной бумаги может содержать и другие реквизиты, предусмотренные законодательством РФ для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг. Технические требования и условия изготовления сертификатов ценных бумаг на предъявителя установлены Приказом Минфина России от 7 февраля 2003 г. N 14н <1>. -------------------------------<1> РГ. N 51. 2003; БНА. 2003. N 15. При расхождении в тексте решения о выпуске ценных бумаг и данных, приведенных в сертификате эмиссионной ценной бумаги, владелец имеет право требовать осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой, в объеме, установленном сертификатом. Таким образом, при выпуске эмиссионных ценных бумаг в документарной форме ее сертификат имеет приоритет перед решением о выпуске ценных бумаг для определения прав, удостоверенных ценными бумагами, в случае возникновения различного рода споров. Ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными, содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг, несет эмитент ценных бумаг. Глава 5. ЭМИССИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 19. Процедура эмиссии и ее этапы Комментарий к статье 19 1. В комментируемой статье определены основные требования к порядку осуществления эмиссии эмиссионных ценных бумаг. 2. В практической деятельности на рынке ценных бумаг под эмиссией нередко понимается определенная совокупность ценных бумаг того или иного эмитента. Однако юридическое определение данного термина, приведенного в ст. 2 Закона "ОРЦБ", несколько иное. Эмиссия ценных бумаг - определенная Законом "ОРЦБ" последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. В этом смысле эмиссия ценных бумаг является одним из важнейших механизмов фондового рынка. Это связано с тем, что именно через эту процедуру эмитенты - акционерные общества в процессе учреждения формируют уставный капитал, необходимый для начала бизнеса, увеличивают или уменьшают его в ходе своей финансово-хозяйственной деятельности. И все эмитенты, независимо от типа, могут использовать процедуру эмиссии ценных бумаг для привлечения дополнительных ресурсов, необходимых для их нормального функционирования и развития (финансирование потребности в оборотном и постоянном капитале). Осуществляя эмиссию ценных бумаг и размещая их на рынке, эмитенты получают возможность привлекать необходимые им финансовые ресурсы на более выгодных, по сравнению, например, с банковским кредитом, условиях (с точки зрения "длины" и "стоимости" денег). Это достигается, прежде всего, за счет того, что число инвесторов, готовых предоставить эмитенту взаймы денежные ресурсы, потенциально ничем не ограничено. Поэтому регулирование эмиссии ценных бумаг - один из ключевых способов защиты интересов потенциальных инвесторов и один из важнейших элементов системы государственного регулирования рынка ценных бумаг в Российской Федерации. Регулирование эмиссии направлено на предотвращение появления на фондовом рынке суррогатов ценных бумаг. 3. Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг строго регламентирована. В общем случае она состоит из пяти взаимосвязанных последовательных этапов: 1) принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг. Решениями о размещении ценных бумаг являются решения, определяющие порядок и основные условия размещения данных бумаг и служащие основанием для их размещения. Решение о размещении ценных бумаг принимает уполномоченный орган (лицо) эмитента. Орган управления эмитента, принимающий решение о размещении ценных бумаг, определяется в соответствии с компетенцией органов управления эмитента, установленной ГК РФ, федеральными законами, регулирующими деятельность юридических лиц, созданными в той или иной организационно-правовой форме, и уставом. Обычно решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием участников (акционеров) или советом директоров (наблюдательным советом) эмитента; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг (см. комментарий к ст. 17 Закона "ОРЦБ";

58

3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В ряде случаев государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг. Такая необходимость возникает у эмитента при размещении ценных бумаг путем открытой подписки или закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, включая лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг. Проспект ценных бумаг может быть зарегистрирован и после окончания процедуры эмиссии. При этом регистрация проспекта ценных бумаг осуществляется регистрирующим органом в течение 30 дней с даты получения проспекта ценных бумаг и иных документов, необходимых для его регистрации. В случае когда при государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг проводится регистрация их проспекта, каждый этап процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Порядок раскрытия информации на этапах эмиссии ценных бумаг регламентируется Положением о раскрытии информации; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона "ОРЦБ" размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам при помощи заключения гражданско-правовых сделок. Размещение ценных бумаг включает в себя: совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам; внесение приходных записей по лицевым счетам, по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным хранением); выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения). В общем случае эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска). Исключение составляет лишь размещение эмиссионных ценных бумаг при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения. В этом случае размещение эмиссионных ценных бумаг происходит в день (дату) государственной регистрации вновь созданного юридического лица. Размещаются ценные бумаги в течение срока, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, который (срок) не может превышать одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; 5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг не позднее 30 дней после окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а если все ценные бумаги были размещены до истечения этого срока - не позднее 30 дней после размещения последней ценной бумаги этого выпуска (дополнительного выпуска). В случае представления в регистрирующий орган отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг ранее окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, такой отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг возвращается эмитенту регистрирующим органом без рассмотрения, за исключением размещения всех ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) до истечения этого срока. При учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг проводится одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг. 4. Статьей 333.33 ч. 2 НК РФ установлены размеры государственной пошлины за совершение уполномоченным органом действий, связанных с государственной регистрацией выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг. В таблице представлен перечень юридически значимых для эмитентов действий, непосредственно связанных с процедурой эмиссии эмиссионных ценных бумаг, а также предельные размеры государственной пошлины, взимаемой с эмитентов ценных бумаг за соответствующее юридическое действие, производимое уполномоченными государственными органами.

59

N п/п

Вид юридически значимого действия

1.

Рассмотрение заявления о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Рассмотрение заявления о регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Рассмотрение заявления о регистрации проспекта ценных бумаг (если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией их проспекта) Рассмотрение заявления о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и о регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, если такая регистрация осуществляется одновременно Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки

2. 3.

4.

5.

6.

7.

8.

9.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых иными способами, за исключением подписки Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, за исключением случая регистрации такого отчета одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Регистрация проспекта ценных бумаг (если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией их проспекта) Выдача копии зарегистрированного решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, или копии зарегистрированного проспекта ценных бумаг, или копии зарегистрированного отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг

Размер государственной пошлины 1000 руб. 1000 руб. 1000 руб.

1000 руб.

0,2% номинальной суммы выпуска (дополнительного выпуска), но не более 100 000 руб. 10000 руб.

10000 руб.

10000 руб.

2000 руб.

Пример. 1. Когда эмиссия ценных бумаг проводится при учреждении акционерного общества (ЗАО или ОАО) и акции размещаются путем распределения среди его учредителей, акционерное общество должно уплатить государственную пошлину в размере 11000 руб. (1000 руб. рассмотрение заявления о регистрации выпуска и о регистрации отчета об итогах выпуска; 10000 руб. - государственная регистрация выпуска). 2. В случае эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем подписки (открытой или закрытой), объем выпуска которых составляет не менее 50000000 руб., эмитент заплатит государственную пошлину в размере, не превышающем 112000 руб. (1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации выпуска; 100000 руб. - государственная регистрация выпуска; 1000 руб. рассмотрение заявления о регистрации отчета об итогах выпуска; 10000 руб. - регистрация отчета об итогах выпуска). 3. В случае же эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем подписки (открытой или закрытой), объем выпуска которых составляет менее 50000000 руб., размер государственной пошлины, уплачиваемой эмитентом, зависит от номинальной суммы выпуска. Так, если эмитент осуществляет эмиссию ценных бумаг, объем выпуска которых составляет 200000 руб.,

60

уплачиваемая им государственная пошлина составляет 12400 руб. (1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации выпуска; 400 руб. - государственная регистрация выпуска (0,2% от 200000 руб.); 1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации отчета об итогах выпуска; 10000 руб. - регистрация отчета об итогах выпуска). Если же эмитент осуществляет эмиссию ценных бумаг, объем выпуска которых составляет 400000 руб., уплачиваемая им государственная пошлина равна 12800 руб. (1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации выпуска; 800 руб. государственная регистрация выпуска (0,2% от 400000 руб.); 1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации отчета об итогах выпуска; 10000 руб. - регистрация отчета об итогах выпуска). 4. При эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем конвертации или распределения среди акционеров, эмитент будет вынужден уплатить государственную пошлину в размере 22000 руб. (1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации выпуска; 10000 руб. - государственная регистрация выпуска; 1000 руб. - рассмотрение заявления о регистрации отчета об итогах выпуска; 10000 руб. - регистрация отчета об итогах выпуска). Государственными органами, уполномоченными совершать юридически значимые действия для эмитентов ценных бумаг, являются ФСФР России и РО ФСФР России. Порядок заполнения расчетных (платежных) документов по уплате государственной пошлины за совершение ФСФР России и РО ФСФР России юридически значимых действий определен в письме ФСФР России от 19 января 2005 г. N 05-ОВ-03-3/461 <1>. -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2005. N 1; Налогообложение. 2005. N 2. 5. Закон "ОРЦБ" регламентирует общие вопросы, касающиеся процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг. Кроме него, эмиссия эмиссионных ценных бумаг акционерных обществ регламентируется Федеральным законом "Об акционерных обществах". Эмиссия эмиссионных ценных бумаг (облигаций) эмитентами, созданными в иных организационно-правовых формах, помимо Закона "О рынке ценных бумаг", регламентируется другими федеральными законами. Детально процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг юридическими лицами регламентируется Стандартами эмиссии ценных бумаг. Этот нормативный правовой документ конкретизирует и согласовывает основные положения, регулирующие эмиссию эмиссионных ценных бумаг, заложенные Федеральными законами "Об акционерных обществах" и "О рынке ценных бумаг" и другими, в части регулирования эмиссии акций, опционов эмитента и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов указанных ценных бумаг. 6. Действие Закона "ОРЦБ" не распространяется на процедуру эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг и на условия их размещения. Эти вопросы в настоящее время регламентируются Федеральным законом "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг". Действие Стандартов эмиссии ценных бумаг не распространяется и на эмиссию облигаций Банка России. Особенности процедуры эмиссии облигаций Банком России определены в Постановлении Правительства от 30 декабря 2003 г. N 799 <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 2. Ст. 126. Статья 20. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг Комментарий к статье 20 1. Комментируемая статья определяет основные положения, касающиеся одного из этапов процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг - государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг. 2. Регистрирующим органом, осуществляющим государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, выступает ФСФР России и РО ФСФР России. Приказ ФСФР России от 18 сентября 2008 г. N 08-35/пз-н <1> следующим образом разграничивает полномочия между ФСФР России и РО ФСФР России по государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков). -------------------------------<1> РГ. N 218. 2008; БНА. 2008. N 42. ФСФР России осуществляет в установленной сфере деятельности государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг:

61

1) эмитентов, включенных в Список эмитентов, регистрирующим органом для которых является ФСФР России, утвержденный Приказом ФСФР России от 28 октября 2008 г. N 08-42/пз-н <1> (далее - Список эмитентов ФСФР России); -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2008. N 11. 2) размер уставного капитала которых на момент утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляет или превышает 2 млрд. руб.; 3) эмитентов, если такие эмиссионные ценные бумаги являются: акциями и эмиссионными ценными бумагами, конвертируемыми в акции, размещаемыми посредством открытой подписки, общий объем выпуска по номинальной стоимости каждого из которых составляет или превышает 100 млн. руб.; акциями или эмиссионными ценными бумагами, конвертируемыми в акции, размещаемыми посредством закрытой подписки, общий объем выпуска по номинальной стоимости каждого из которых составляет или превышает 400 млн. руб.; облигациями, общий объем по номинальной стоимости каждого из которых составляет или превышает 1 млрд. руб.; опционами эмитента; российскими депозитарными расписками; облигациями с ипотечным покрытием; жилищными сертификатами; 4) эмитентов, имеющих хотя бы одну из следующих лицензий, выданных ФСФР России на: осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг; осуществление клиринговой деятельности; осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг в качестве фондовой биржи; осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов; осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами; организацию биржевой торговли; 5) эмитентов, являющихся депозитариями, осуществляющими расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг; 6) эмитентов, размещаемых при реорганизации акционерных обществ, если хотя бы одним из участвующих в реорганизации акционерных обществ является эмитент, включенный в Список эмитентов ФСФР России; 7) эмитентов, документы для государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) которых представляются одновременно с представлением заявления о получении разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ; 8) иностранных эмитентов, в том числе международных финансовых организаций. По решению руководителя ФСФР России вправе осуществлять государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, не указанных выше. РО ФСФР России проводят государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг эмитентов, не отнесенных к ведению ФСФР России. 3. Помимо ФСФР России и РО ФСФР России, регистрирующими органами выступают: 1) Банк России. Банк России и его территориальные управления выступают регистрирующими органами для эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций. Такие полномочия предоставлены Банку России Федеральным законом от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (ст. 4) <1>; -------------------------------<1> ПГ. N 131, 132. 2002; РГ. N 127. 2002; СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790. 2) Минфин России. Минфин России является регистрирующим органом для выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг. Такие полномочия предоставлены ему Бюджетным кодексом Российской Федерации (ст. 165) <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3823; РГ. N 153, 154. 1998. 4. Порядок ведения ФСФР России реестра эмиссионных ценных бумаг определен Приказом ФСФР России от 28 февраля 2006 г. N 06-21/пз-н <1>.

62

-------------------------------<1> БНА. 2006. N 16. Реестр ведется как непосредственно ФСФР России, так и РО ФСФР России. В нем содержится наиболее важная информация о выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг. Реестр ведется с использованием электронной базы данных. Запись в реестр вносит регистрирующий орган в течение трех дней после принятия данным органом соответствующего решения (решений) или получения документа, служащего основанием для внесения таких изменений. Информация, содержащаяся в реестре, открыта и доступна для любого заинтересованного лица; размещена она на сайте регистрирующего органа в сети Интернет. ФСФР России размещает реестр на сайте: www.ffms.ru. Минфин России и Банк России также определяют порядок ведения реестра и ведут реестры эмиссионных ценных бумаг, содержащие информацию о зарегистрированных ими выпусках (дополнительных выпусках) эмиссионных ценных бумаг и об аннулированных индивидуальных номерах (кодах) выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг. Реестр эмиссионных ценных бумаг, зарегистрированных Минфином России, раскрывается на официальном сайте Минфина в Интернете: www.minfin.ru, а Банк России размещает такую информацию на своем сайте: www.cbr.ru. 5. Исчерпывающий перечень документов, которые должен представить эмитент в регистрирующий орган, определен в Стандартах эмиссии ценных бумаг. Помимо документов, определенных в ст. 20 Закона "ОРЦБ", в регистрирующий орган представляются: анкета эмитента; копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента; копия учредительных документов эмитента в действующей редакции со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями; опись представленных документов и др. Документы на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должны быть представлены не позднее трех месяцев с даты утверждения решения об их выпуске (дополнительном выпуске), а если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг. 6. Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации в течение 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации. В случае принятия решения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение трех дней с даты принятия данного решения выдать (направить) эмитенту: уведомление регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; два экземпляра решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; два экземпляра проспекта ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (в случае регистрации проспекта ценных бумаг). В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение трех дней с даты принятия решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа. 7. Регистрирующий орган вправе проверять достоверность сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Порядок проведения проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на ФСФР России и РО ФСФР России, в том числе на этапе государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, установлен Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 4.

63

Регистрирующий орган вправе запросить документы, необходимые для проверки достоверности сведений, которые содержатся в проспекте ценных бумаг и иных документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. 8 случае проверки сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска эмиссионных бумаг, течение тридцатидневного срока, отведенного для принятия решения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг или об отказе в государственной регистрации, может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней. 8. При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер. Порядок присвоения государственных регистрационных номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг (за исключением выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг) установлен Приказом ФСФР России от 13 марта 2007 г. N 07-23/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 19. Государственный регистрационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг, подлежащий государственной регистрации. Государственный регистрационный номер состоит из девяти разрядов: X1 - X2 X3 - X4 X5 X6 X7 X8 - X9. Первый разряд (X1) указывает на вид (категорию) эмиссионной ценной бумаги и имеет следующие значения. Значение первого разряда (X1): 1 - для обыкновенных акций; 2 - для привилегированных акций; 3 - для опционов эмитента; 4 - для облигаций; 5 - 8 - зарезервировано; 9 - для иных видов эмиссионных ценных бумаг. Второй и третий разряды (X2, X3) указывают на порядковый номер выпуска данного вида ценной бумаги для эмитента, осуществляющего эмиссию. Если количество осуществленных эмитентом выпусков эмиссионных ценных бумаг данного вида, зарегистрированных регистрирующими органами, превысит 99, второму и третьему разрядам (X2, X3) государственного регистрационного номера последующих выпусков эмиссионных ценных бумаг данного эмитента присваиваются значения двух последних цифр порядкового номера выпуска эмиссионных ценных бумаг данного вида. Четвертый, пятый, шестой, седьмой, восьмой и девятый разряды (X4, X5, X6, X7, X8, X9) государственного регистрационного номера выпуска эмиссионных ценных бумаг указывают на уникальный код эмитента, где девятый разряд (X9) указывает на эмитента. Значение девятого разряда (X9): B - выпуск ценных бумаг осуществляет банк (независимо от организационно-правовой формы эмитента); C - ценные бумаги выпускает небанковская кредитная организация (независимо от организационно-правовой формы эмитента); A, D, E, F - выпуск ценных бумаг осуществляется открытым акционерным обществом (за исключением банков, небанковских кредитных организаций, инвестиционных фондов, страховых организаций); H, J, K, N, P - выпуск ценных бумаг проводит закрытое акционерное общество (за исключением банков, небанковских кредитных организаций, страховых организаций); Y - выпуск ценных бумаг осуществляется инвестиционным фондом; Z - выпуск ценных бумаг осуществляет страховая организация (независимо от организационно-правовой формы эмитента); L, R - означают, что данным выпуском ценных бумаг занимается иная организация; G - X - зарезервированы. В случае присвоения государственного регистрационного номера выпуску эмиссионных ценных бумаг кредитной организации четвертый разряд (X4) государственного регистрационного номера имеет нулевое значение, пятый, шестой, седьмой и восьмой разряды (X5, X6, X7, X8) дублируют номер лицензии кредитной организации - эмитента на осуществление банковских операций. В случае применения буквенных значений при присвоении государственного регистрационного номера выпуску ценных бумаг использование букв I и O не допускается.

64

Пример. ОАО "XXX" (не является банком, небанковской кредитной организацией, инвестиционным фондом, страховой организацией) провело эмиссию обыкновенных, привилегированных акций и облигаций. Регистрирующим органом этим выпускам эмиссионных ценных бумаг будут присвоены следующие государственные регистрационные номера: выпуску обыкновенных акций - 1-01-00643A; выпуску привилегированных акций - 2-01-0643-A; выпуску облигаций - 4-01-00643-A. Если аналогичные выпуски ценных бумаг осуществило бы ЗАО "XXX" (не является банком, небанковской кредитной организацией, инвестиционным фондом, страховой организацией), то им были бы присвоены следующие государственные регистрационные номера: выпуску обыкновенных акций - 1-01-00543-J; выпуску привилегированных акций - 2-01-00543-J; выпуску облигаций - 4-01-00643-J. 9. При государственной регистрации каждого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг ему также присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер. Порядок присвоения и аннулирования индивидуальных номеров дополнительным выпускам эмиссионных ценных бумаг (за исключением выпусков государственных и муниципальных ценных бумаг) установлен Приказом ФСФР России от 13 марта 2007 N 07-23/пз-н. Индивидуальный государственный регистрационный номер дополнительного выпуска состоит из индивидуального государственного регистрационного номера, присвоенного выпуску эмиссионных ценных бумаг, и индивидуального номера (кода) этого дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. Таким образом, государственный регистрационный номер дополнительного выпуска состоит из тринадцати разрядов: X1 - X2 X3 - X4 X5 X6 X7 X8 - X9 - X10 X11 X12 X13. Индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг состоит из четырех значащих разрядов (X10, X11, X12, X13). Десятый, одиннадцатый, двенадцатый разряды (X10, X11, X12) индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг указывают на порядковый номер дополнительного выпуска данного вида эмиссионных ценных бумаг, размещаемых эмитентом дополнительно к ранее размещенным эмиссионным ценным бумагам того же выпуска. Тринадцатый разряд (X13) индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг указывает на то, что данный выпуск эмиссионных ценных бумаг является дополнительным и имеет значение "D". По истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска аннулируется. Решение об аннулировании принимает регистрирующий орган, осуществляющий государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг данного эмитента. Решение об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг должно содержать: наименование регистрирующего органа; государственный регистрационный номер дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату его государственной регистрации; дату государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг; индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, указание на его аннулирование и дату принятия решения об аннулировании. Решение об аннулировании индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг должно быть принято регистрирующим органом в течение 14 дней по истечении трех месяцев с даты государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. Если же регистрирующим органом получен исполнительный документ, содержащий требование обеспечить иск мерой, которая запрещает регистрирующему органу совершать действия по аннулированию индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, - в течение 14 дней с даты получения достоверных сведений об отмене (замене) указанной меры. В случае принятия судом решения о признании дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным регистрирующий орган аннулирует государственный регистрационный номер, присвоенный дополнительному выпуску эмиссионных ценных бумаг, в том числе индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, в соответствии с решением суда. Пример. ОАО "XXX" (не является банком, небанковской кредитной организацией, инвестиционным фондом, страховой организацией) осуществило эмиссию ценных бумаг при

65

учреждении. Выпуску обыкновенных акций ОАО "XXX" присвоен государственный регистрационный номер 1-01-00643-A. Через три года ОАО "XXX" провело дополнительную эмиссию обыкновенных акций, размещаемых посредством подписки. Регистрирующий орган присвоил дополнительному выпуску регистрационный номер 1-01-00643-А-001-D. По истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска аннулируется. В результате выпуск обыкновенных акции ОАО "XXX" имеет регистрационный номер 1-01-00643-A. 10. Регистрирующий орган отвечает только за полноту информации, содержащейся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Из смысла данной нормы следует, что регистрирующий орган защищает права инвесторов на получение минимальной необходимой информации об эмитенте и его ценных бумагах, которая может стать основой для принятия ими решения о приобретении или об отказе от приобретения этих ценных бумаг. В то же время регистрирующий орган не несет ответственности за государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, решение о котором принято на основании документов, содержащих недостоверную информацию. Такой подход означает для инвесторов, что решение о приобретении ценных бумаг не должно быть основано только на факте государственной регистрации их выпуска. Поэтому не случайно, что, например, на титульном листе проспекта ценных бумаг должна быть сделана надпись следующего содержания: "Регистрирующий орган не отвечает за достоверность информации, содержащейся в данном проспекте ценных бумаг, и фактом его регистрации не выражает своего отношения к размещаемым ценным бумагам". Данное предложение должно быть напечатано прописными буквами наибольшим из шрифтов, используемых на титульном листе проспекта ценных бумаг, за исключением его названия. Статья 21. Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Комментарий к статье 21 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" установлен исчерпывающий перечень причин, на основании которых регистрирующий орган имеет право отказать в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. 2. В Стандартах эмиссии ценных бумаг установлены те же основания принятия регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, что и в комментируемой статье Закона "ОРЦБ". При этом определены случаи, когда не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. В частности: 1) не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций: до полной оплаты уставного капитала акционерного общества - эмитента (за исключением выпуска (выпусков) акций, размещенных при его учреждении); до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков (дополнительных выпусков) акций (кроме акций, размещение которых было завершено до вступления в силу Закона "ОРЦБ" и до внесения изменений в устав акционерного общества эмитента; до государственной регистрации в уставе акционерного общества - эмитента положений о номинальной стоимости и количестве объявленных акций соответствующих категорий (типов), а также о закрепляемых ими правах (в случае размещения дополнительных акций); если уставный капитал акционерного общества - эмитента увеличивается для покрытия понесенных им убытков; 2) не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) облигаций: до полной оплаты уставного капитала эмитента, являющегося акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью; если сумма номинальных стоимостей (объем выпуска) облигаций в совокупности с суммой номинальных стоимостей всех непогашенных облигаций (облигаций, обязательства по которым не исполнены) эмитента, являющегося хозяйственным обществом, превышает размер его уставного капитала или величину обеспечения, предоставленного ему третьими лицами (за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами);

66

до государственной регистрации в уставе акционерного общества - эмитента положений о номинальной стоимости, количестве, а также о правах по объявленным акциям соответствующих категорий (типов), в которые конвертируются облигации (в случае размещения облигаций, конвертируемых в акции); 3) не может быть проведена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) опционов эмитента до: полной оплаты уставного капитала акционерного общества - эмитента; государственной регистрации в уставе акционерного общества - эмитента положений о номинальной стоимости, количестве и о правах по объявленным акциям соответствующих категорий (типов), право на приобретение которых предоставляют такие опционы. 3. В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение трех дней с даты принятия такого решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа. При отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг документы, представленные для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не возвращаются. 4. Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть обжаловано в суд. Подобные ненормативные правовые акты регистрирующего органа могут быть обжалованы в арбитражный суд. В соответствии со ст. 29 АПК РФ арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе об оспаривании ненормативных правовых актов: органов государственной власти РФ; органов государственной власти субъектов РФ; органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов; органов местного самоуправления; иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Пример. ОАО "Нижнекамскнефтехим" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с требованием о признании недействительным Приказа ФСФР России от 29 марта 2007 г. N 07632/пз-и "Об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций и в регистрации проспекта обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Нижнекамскнефтехим". Исковые требования мотивированы тем, что оспариваемый Приказ не соответствует положениям Закона "ОРЦБ", Стандартам эмиссии ценных бумаг; вывод ФСФР России о наличии нарушений законодательства об акционерных обществах (ст. 36, 77 Федерального закона "Об акционерных обществах") не может служить основанием для отказа в регистрации выпуска проспекта. Нарушения, указанные в Приказе, носят устранимый характер, однако ответчик, не учитывая характер нарушений как устранимых, не предоставил заявителю возможности для устранения допущенных нарушений, что не соответствует требованиям ст. 44 Закона "ОРЦБ", п. 2.4.12 Стандартов эмиссии ценных бумаг. Решением суда первой инстанции от 9 октября 2007 г. требования заявителя удовлетворены, суд признал недействительным Приказ ФСФР России от 29 марта 2007 г. N 07632/пз-и "Об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций и в регистрации проспекта обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Нижнекамскнефтехим", обязал ФСФР России повторно рассмотреть вопрос о государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Нижнекамскнефтехим" и регистрации проспекта дополнительного выпуска данных акций. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 февраля 2008 г. решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении требований ОАО "Нижнекамскнефтехим" отказано. Федеральный арбитражный суд Московского округа Постановлением от 28 апреля 2008 г. оставил без изменения Постановление суда апелляционной инстанции от 6 февраля 2008 г. ОАО "Нижнекамскнефтехим" с судебными актами апелляционной и кассационной инстанций не согласно и просит пересмотреть их в порядке надзора, ссылаясь на нарушение арбитражными судами единообразия в толковании и применении норм права.

67

По мнению заявителя, суд необоснованно отказал в удовлетворении требований о признании недействительным Приказа ФСФР России от 29 марта 2007 г. N 07-632/пз-и "Об отказе в государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций и в регистрации проспекта обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Нижнекамскнефтехим". Изучив оспариваемые судебные акты и приложенные к заявлению документы, Высший Арбитражный Суд РФ не нашел оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ. Определением от 13 августа 2008 г. N 10272/08 Высший Арбитражный Суд РФ отказал в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ дела N А40-34206/07-94-240 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра Постановления от 6 февраля 2008 г. Девятого арбитражного апелляционного суда и Постановления от 28 апреля 2008 г. Федерального арбитражного суда Московского округа по указанному делу. Статья 22. Общие требования к содержанию проспекта ценных бумаг Комментарий к статье 22 1. В комментируемой статье установлены общие требования к информации, которая должна содержаться в проспекте ценных бумаг. 2. Конкретные требования к содержанию проспекта ценных бумаг содержатся в Положении о раскрытии информации. В общем случае проспект ценных бумаг состоит из оглавления, введения, десяти разделов, содержащих: краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект; краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска; подробные сведения об эмитенте; данные о финансово-хозяйственной деятельности эмитента; подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю над его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента; информацию об участниках (акционерах) эмитента и о заключенных им сделках, в совершении которых имелась заинтересованность; бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию; подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг; дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах. 3. При регистрации проспекта ценных бумаг после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в него не включаются разд. II (краткие сведения об объеме, сроках, порядке и условиях размещения по каждому виду, категории (типу) размещаемых эмиссионных ценных бумаг) и разд. IX (подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг). Статья 22.1. Утверждение и подписание проспекта ценных бумаг. Ответственность лиц, подписавших проспект ценных бумаг Комментарий к статье 22.1 1. В комментируемой статье установлен порядок утверждения и подписания проспекта ценных бумаг, определена гражданско-правовая ответственность лиц, поставивших свою подпись на проспекте ценных бумаг. Подробные требования к порядку подписания и утверждения проспекта ценных бумаг установлены Положением о раскрытии информации. 2. Проспект ценных бумаг подлежит обязательному утверждению уполномоченным органом управления эмитента эмиссионных ценных бумаг. Для хозяйственных обществ (акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и др.) таким органом является совет директоров (наблюдательный совет). Если функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества переданы другому органу управления, то проспект ценных бумаг должен быть утвержден этим органом управления хозяйственного общества. Такая ситуация, например, может возникнуть, когда в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50

68

функции совета директоров (наблюдательного совета) отнесены уставом к ведению общего собрания акционеров. В данном случае проспект ценных бумаг утверждается общим собранием акционеров акционерного общества. Следует отметить, что функции по утверждению проспекта ценных бумаг не могут быть переданы единоличному и/или коллегиальному исполнительному органу хозяйственного общества, а также управляющей организации или управляющему. Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм, т.е. не являющихся хозяйственными обществами, утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами. 3. Проспект ценных бумаг должен быть подписан определенным кругом ответственных лиц. К числу таких лиц, в частности, относятся: 1) лицо, выполняющее функции (занимающее должность) единоличного исполнительного органа эмитента (директор, генеральный директор, президент, управляющий, управляющая организация), - своей подписью такое лицо подтверждает достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг; 2) главный бухгалтер или иное лицо, выполняющее его функции, - своей подписью эти лица также подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг; 3) аудитор, который своей подписью подтверждает достоверность информации в указанной им части проспекта ценных бумаг, в том числе: годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, соответствие порядка ведения эмитентом бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации, а также соответствие всех существенных аспектов иной финансовой информации, содержащейся в разд. III, IV, V и VIII проспекта ценных бумаг, сведениям подвергнутой аудиту годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности эмитента, содержащейся в проспекте ценных бумаг. Если содержащаяся в проспекте ценных бумаг финансовая (бухгалтерская) отчетность эмитента за разные годы заверена разными аудиторами, то проспект ценных бумаг должен быть подписан указанными аудиторами либо аудитором, проводившим проверку годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за последний финансовый год. Этот аудитор вправе взять на себя ответственность за достоверность информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, включающем в себя финансовую (бухгалтерскую) отчетность за предыдущие годы. В случае если содержащаяся в проспекте ценных бумаг годовая финансовая (бухгалтерская) отчетность эмитента за какой-либо год (годы) не может быть подтверждена проверившим ее аудитором или аудитором, осуществившим проверку годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за последний финансовый год, такая отчетность должна быть проверена другим аудитором, о чем указывается в тексте проспекта ценных бумаг, а на титульном листе ставится печать и подпись аудитора, осуществившего проверку. Если срок представления годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за первый отчетный год еще не истек, то проспект ценных бумаг должен быть подписан аудитором, проводившим проверку вступительной финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента, а если на дату утверждения проспекта ценных бумаг уполномоченным органом управления эмитента истек срок представления квартальной финансовой (бухгалтерской) отчетности - аудитором, осуществившим проверку такой квартальной финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента; 4) независимый оценщик, своей подписью подтверждающий достоверность информации в указанной им части проспекта ценных бумаг. Независимый оценщик подписывает проспект ценных бумаг, если он в случаях, определенных ФСФР России, привлекался эмитентом для оказания услуг по оценке. Независимый оценщик привлекается эмитентом для определения рыночной стоимости: размещаемых ценных бумаг; имущества, являющегося предметом залога по облигациям эмитента, размещаемым с залоговым обеспечением; оказания иных услуг по оценке, связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, информация о которых указывается в проспекте ценных бумаг. Если оценщиком, привлекаемым для оказания услуг, указанных выше, является профессиональный участник рынка ценных бумаг, совмещающий брокерскую и/или дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг с оценочной деятельностью и оказанием услуг финансового консультанта, то проспект ценных бумаг подписывает финансовый консультант с указанием на то, что он является оценщиком; 5) лицо, предоставившее обеспечение при эмиссии облигаций с обеспечением, подписывает проспект ценных бумаг в случае эмиссии облигаций с обеспечением, предоставленным третьим лицом. Своей подписью лицо, предоставившее обеспечение, подтверждает достоверность информации о предоставленном обеспечении. Помимо лиц, перечисленных выше, которые обязаны подписывать проспект ценных бумаг, этот документ может быть подписан и другими лицами. К их числу относятся:

69

1) финансовый консультант на рынке ценных бумаг (привлекается к подготовке проспекта ценных бумаг по усмотрению эмитента). Своей подписью он подтверждает достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком. В целях устранения конфликта интересов финансовым консультантом на рынке ценных бумаг не может быть аффилированное лицо эмитента; 2) иные лица по их усмотрению, в том числе юридический консультант, а в случае присвоения эмитенту или его ценным бумагам кредитного рейтинга рейтинговым агентством такое рейтинговое агентство. 4. Лица, подписавшие проспект ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими. Следует отметить, что ГК РФ предусматривает несколько форм ответственности, в том числе субсидиарную и солидарную. Согласно п. 1 ст. 399 ГК РФ, субсидиарная ответственность является дополнительной ответственностью к ответственности лица - основного должника. Таким образом, кредитор до предъявления требований к субсидиарному должнику должен предъявить требование к основному должнику. Только если последний отказался от удовлетворения требований, или от него в разумный срок не получен ответ, или невозможно зачесть встречные требования к нему либо произвести бесспорное взыскание средств, - лишь в этих случаях кредитор вправе предъявить свои требования к субсидиарному должнику. Субсидиарный должник вправе требовать от последнего уплаченную им вместо основного должника сумму, что вытекает из смысла п. 3 ст. 399 ГК РФ. При солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). При этом кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, вправе требовать недополученное от остальных солидарных должников. Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным солидарным должникам, за вычетом доли, падающей на него самого, и равной доли с остальными должниками от неуплаченного одним из них (п. 2 ст. 325 ГК РФ). Предложенная законодателем формула гражданско-правовой ответственности за причинение ущерба эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной им, означает следующее: 1) за данное деяние комментируемой статьей Закона "ОРЦБ" предусмотрены две формы гражданско-правовой ответственности - субсидиарная и солидарная; 2) субсидиарная ответственность за ущерб владельцу предусмотрена для эмитента и лиц, подписавших проспект ценных бумаг. При этом основным должником является эмитент эмиссионных ценных бумаг, а дополнительными (субсидиарными) - лица, подписавшие проспект ценных бумаг. Следовательно, требование владельца ценных бумаг о возмещении ущерба должно быть сначала предъявлено эмитенту ценных бумаг. Если же эмитент ценных бумаг не удовлетворил такое требование или не исполнил его в разумный срок, оно может быть предъявлено субсидиарным должникам - лицам, подписавшим проспект ценных бумаг. Впоследствии субсидиарный должник вправе требовать от основного должника сумму, уплаченную им вместо основного должника; 3) солидарная ответственность за ущерб, причиненный владельцу ценных бумаг, предусмотрена для лиц, подписавших проспект ценных бумаг. Следовательно, владелец ценных бумаг вправе требовать возмещения ущерба и от всех этих лиц, и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в определенной части. Владелец ценных бумаг, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. 5. Срок исковой давности для возмещения ущерба, причиненного эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, составляет три года со дня начала размещения ценных бумаг, а если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг - со дня начала публичного обращения эмиссионных ценных бумаг. В этом отношении важно определить даты начала размещения ценных бумаг и начала публичного обращения ценных бумаг. Размещение ценных бумаг - отчуждение ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения (совершения) гражданско-правовых сделок. Дата начала размещения ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска ценных бумаг; именно с нее и начинается течение срока исковой давности.

70

Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Поэтому датой начала публичного обращения ценных бумаг следует считать день, когда эти ценные бумаги были допущены к торгам у организатора торговли путем их включения в список ценных бумаг, допущенных к торгам. 6. В пункте 4 ст. 5 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлены меры гражданско-правовой защиты интересов инвесторов. По своей сути эти меры аналогичны мерам гражданско-правовой защиты интересов владельцев ценных бумаг, установленных в рассматриваемой статье Закона "ОРЦБ". Однако сроки исковой давности по искам о возмещении вреда по указанным основаниям изложены несколько иначе. Инвестору, которому причинен вред вследствие содержащейся в проспекте ценных бумаг недостоверной, неполной и/или вводящей в заблуждение информации, предоставлено право на иск в пределах одного года со дня обнаружения вреда, но не позднее трех лет со дня начала размещения ценных бумаг. Вместе с тем в соответствии с Законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" инвестор, которому причинен вред, обладает и другими правовыми средствами для защиты своих прав. В частности, в соответствии со ст. 7 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" инвестор вправе обратиться с жалобой или заявлением в ФСФР России или иной федеральный орган исполнительной власти, регулирующий рынок ценных бумаг. При этом жалоба или заявление должны быть рассмотрены в срок, не превышающий двух недель со дня их подачи. Статья 23. Информация о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, раскрываемая эмитентом Комментарий к статье 23 1. В комментируемой статье установлены основные требования к раскрытию информации о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. 2. Из смысла данной статьи следует, что в ней идет речь только о таких выпусках эмиссионных ценных бумаг, которые сопровождаются регистрацией проспектов ценных бумаг (см. комментарий к ст. 19 Закона "ОРЦБ"). 3. При регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в тексте зарегистрированного проспекта ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации. Положением о раскрытии информации установлено, что эмитент обеспечивает доступ к сведениям, содержащимся в зарегистрированном проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации, в совокупности следующими способами: 1) опубликованием на странице в сети Интернет; 2) размещением копии по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента, а до окончания срока размещения ценных бумаг - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг; 3) предоставлением копий документа владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию. 4. При открытой подписке эмитент обязан в форме сообщения раскрыть информацию о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В соответствии с комментируемой статьей Закона "ОРЦБ", а также Положением о раскрытии информации эмитент раскрывает информацию в форме сообщения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг следующими способами: 1) опубликованием в ленте новостей; 2) опубликованием на странице в сети Интернет; 3) опубликованием в периодическом печатном издании (тиражом не менее десяти тысяч экземпляров); 4) размещением по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента, а до окончания срока размещения ценных бумаг - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих сведения о размещении ценных бумаг; 5) предоставлением владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию. В сообщении о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть указан порядок доступа любых заинтересованных лиц к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг.

71

5. При закрытой подписке, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, эмитент также обязан раскрыть информацию о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в форме соответствующего сообщения. Анализ норм комментируемой статьи Закона "ОРЦБ" и Положения о раскрытии информации позволил установить, что в целом порядок раскрытия сообщения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг аналогичен порядку раскрытия такого сообщения при открытой подписке. Единственное отличие состоит в том, что эмитент публикует сообщение в печатном органе массовой информации, распространяемом тиражом не менее одной тысячи экземпляров. Статья 24. Условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг Комментарий к статье 24 1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" определены основные условия размещения эмиссионных бумаг. 2. В общем случае эмитент может начать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг регистрирующим органом и присвоения ему государственного регистрационного номера. Вместе с тем следует отметить, что из данного правила есть исключение. В частности, в соответствии со ст. 19 Закона "ОРЦБ" при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг может происходить до государственной регистрации их выпуска. В любом случае после принятия решения о регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг регистрирующий орган в течение трех дней с даты принятия решения выдает (направляет) эмитенту уведомление о государственной регистрации. Таким образом, эмитент получает право начать размещение эмиссионных ценных бумаг с момента, когда он получил уведомление регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Однако на практике эмитент эмиссионных ценных бумаг может начать размещение эмиссионных ценных бумаг и до получения уведомления от регистрирующего органа. Например, ФСФР России на своем официальном сайте в Интернете информирует о принятых решениях, в том числе о регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг. Таким образом, эмитент может начать размещение эмиссионных ценных бумаг после получения или уведомления от регистрирующего органа, или информации о регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, или каким-либо иным способом. 3. Эмитент имеет право размещать эмиссионные ценные бумаги в количестве, не превышающем числа, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Вместе с тем эмитент может разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем то, что указано в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Фактическое количество размещенных эмиссионных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом в регистрирующий орган. Если в соответствии с Законом "ОРЦБ" и иными федеральными законами эмиссия ценных бумаг проводится без государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в уведомлении об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Долю неразмещенных ценных бумаг из числа, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, при которой эмиссия считается несостоявшейся, устанавливает ФСФР России. В Стандартах эмиссии ценных бумаг установлено, что решением о размещении ценных бумаг путем подписки может быть определена доля ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска), при неразмещении которой выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг считается несостоявшимся. Такая доля не может быть меньше 75% от общего количества размещаемых ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска). Если эмитент не разместил ни одной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска), то такой выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг регистрирующий орган признает несостоявшимся и его государственная регистрация аннулируется. Аналогичная ситуация возникает, если эмитент разместил ценные бумаги в меньшем количестве, чем установлено решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, размещаемых путем подписки, доли ценных бумаг, при неразмещении которой их выпуск (дополнительный выпуск) считается несостоявшимся.

72

4. Порядок возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, установлен Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36 <1>. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1. Эмитент осуществляет возврат средств инвестирования на основании заявления владельца ценных бумаг о возврате средств инвестирования. Бланк заявления должен содержать следующие сведения: фамилию, имя, отчество (полное фирменное наименование) владельца ценных бумаг; место жительства (почтовый адрес) владельца ценных бумаг; сумму средств инвестирования в рублях, подлежащую возврату владельцу ценных бумаг. Заявление должно быть подписано владельцем изымаемых из обращения ценных бумаг или его представителем. Заявление должно быть направлено владельцем изымаемых из обращения ценных бумаг эмитенту не позднее десяти дней с даты получения уведомления об изъятии ценных бумаг из обращения и о возврате средств инвестирования владельцам ценных бумаг. Эмитент должен начать возврат средств инвестирования владельцам ценных бумаг не позднее четырех месяцев с даты получения письменного уведомления об аннулировании государственной регистрации выпуска ценных бумаг. При этом срок возврата средств инвестирования не может превышать одного месяца. Возврат средств инвестирования осуществляется путем перечисления на счет владельца ценных бумаг либо иным способом, предусмотренным законодательством РФ или соглашением эмитента и владельца ценных бумаг. 5. Размещение выпускаемых эмитентом эмиссионных ценных бумаг проводится в течение срока, указанного (определенного в соответствии с установленным порядком) в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг. Однако размещение должно быть завершено не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Следует отметить, что в соответствии с п. 7 ст. 27.5.3 Закона "ОРЦБ" требование, устанавливающее обязанность эмитента завершить размещение ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации их выпуска, не распространяется на размещение российских депозитарных расписок. 6. Эмитент имеет право размещать путем подписки эмиссионные ценные бумаги выпуска, государственная регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, только по истечении двух недель с момента опубликования сообщения о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. При этом допускается раскрытие информации о цене размещения эмиссионных ценных бумаг в день начала их размещения. 7. При размещении ценных бумаг путем открытой подписки, а также обращении ценных бумаг на организованных рынках или путем предложения неограниченному кругу лиц эмитент не имеет права предоставлять какие-либо преимущества одним потенциальным владельцам ценных бумаг перед другими. Такое право эмитент имеет только при: 1) эмиссии государственных ценных бумаг; 2) предоставлении акционерам акционерных обществ преимущественного права выкупа новой эмиссии ценных бумаг в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии; 3) введении эмитентом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами. Статья 25. Отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Комментарий к статье 25 1. В комментируемой статье установлен порядок представления в регистрирующий орган отчета (уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. 2. Регистрация отчета (уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг - последний этап процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг. В общем случае эмитент эмиссионных ценных бумаг после завершения размещения ценных бумаг представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Однако в ряде случаев эмитент вправе представить не отчет, а уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Такое право возникает у эмитента при одновременном наличии следующих условий:

73

оказания брокером услуг по размещению ценных бумаг на основании заключенного с эмитентом договора; размещения ценных бумаг путем открытой подписки; осуществления листинга размещенных ценных бумаг, в том числе при размещении дополнительного выпуска ценных бумаг, если листинг ценных бумаг соответствующего выпуска был осуществлен ранее. Если фондовая биржа не включила размещенные эмиссионные ценные бумаги в котировальный список, эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанные выше положения не распространяются на эмиссию акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемую эмитентами, являющимися кредитными организациями. 3. Отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг эмитент представляет в регистрирующий орган не позднее 30 дней после завершения размещения данных бумаг. Размещение выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг завершается с истечением срока их размещения или с размещением последней ценной бумаги этого выпуска (дополнительного выпуска). Таким образом, отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг представляется в регистрирующий орган не позднее 30 дней после окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а если все ценные бумаги были размещены до истечения этого срока - не позднее 30 дней после размещения последней ценной бумаги этого выпуска (дополнительного выпуска). При этом под датой размещения последней ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) следует понимать дату: внесения приходной записи о зачислении последней ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска) на лицевой счет или счет депо первого владельца в системе учета прав на ценные бумаги - в случае размещения именных ценных бумаг или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением; выдачи первому владельцу сертификата последней документарной облигации - в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения. 4. Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен содержать: даты начала и окончания размещения ценных бумаг; фактическую цену (цены) размещения ценных бумаг; количество размещенных ценных бумаг; долю размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска; общий объем поступлений за размещенные ценные бумаги; информацию о сделках, признаваемых федеральными законами крупными сделками <1> и сделками, в совершении которых имеется заинтересованность <2>, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг. -------------------------------<1> Согласно ст. 78 Закона "Об акционерных обществах", крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. <2> В статье 81 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями гл. XI Федерального закона "Об акционерных обществах". Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица,

74

являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества. Для акций, помимо информации, перечисленной выше, в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг указывается список тех, кто владеет пакетом акций, размер которого устанавливается ФСФР России. В Стандартах эмиссии ценных бумаг размер указанного пакета ценных бумаг определен в размере не менее 2% от уставного капитала или от количества обыкновенных акций. Уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, помимо информации, которая указывается в отчете об итогах выпуска, должно содержать следующие сведения: наименование и место нахождения фондовой биржи, на которой осуществлен листинг размещенных эмиссионных ценных бумаг; дату листинга размещенных эмиссионных ценных бумаг. 5. Отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг подписывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции). Уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) подписывает также брокер, оказывавший услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг. Лица, подписавшие отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, подтверждают достоверность и полноту всей информации, содержащейся в данном отчете. Лица, подписавшие отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном отчете (уведомлении) недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими. 6. Вместе с отчетом об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган представляется заявление о его регистрации. Кроме того, представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, которые определяют порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации и иных требований, возникающих при размещении ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определен Стандартами эмиссии ценных бумаг. Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии нарушений, связанных с эмиссией ценных бумаг, регистрирует его. Данный орган отвечает за полноту зарегистрированного им отчета. 7. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг имеет два следствия: 1) после государственной регистрации выпуск (дополнительный выпуск) может быть признан недействительным только на основании судебного решения, вступившего в силу; 2) совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) запрещается. Таким образом, возможность совершения первыми владельцами сделок с принадлежащими им ценными бумагами, в том числе возможность обращения размещенных ценных бумаг, возникает именно с даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Ограничения на совершение сделок с ценными бумагами (обращение ценных бумаг) до их оплаты при размещении и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) направлены на защиту инвесторов от риска признания выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг несостоявшимся в случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Несоблюдение указанного требования может повлечь за собой причинение убытков инвесторам, которыми ценные бумаги были приобретены на вторичном рынке. Таким инвесторам может быть неизвестно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, что процесс эмиссии таких ценных бумаг еще не завершен, а выпуск (дополнительный выпуск) ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ может быть признан несостоявшимся.

75

8. При эмиссии РДР представление эмитентом в ФСФР России отчета об итогах выпуска РДР и государственная регистрация этого отчета не осуществляются. Помимо того, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) не регистрируется при эмиссии: 1) облигаций Банком России (п. 2 ст. 27.5.1 Закона "ОРЦБ"); 2) биржевых облигаций (п. 1 ст. 27.5.2 Закона "ОРЦБ"); 3) ценных бумаг акционерного общества, созданного путем реорганизации в форме разделения или выделения (п. 7 ст. 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах"). 9. В статье 15.17 КоАП РФ установлена административная ответственность за недобросовестную эмиссию ценных бумаг: нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг влечет за собой наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей, а на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей. Статья 26. Недобросовестная эмиссия Комментарий к статье 26 1. В комментируемой статье приведено юридическое определение такого важного понятия, каким является применительно к процедуре эмиссии эмиссионных ценных бумаг недобросовестная эмиссия; определены права регистрирующих органов в случае обнаружения ими признаков недобросовестной эмиссии эмиссионных ценных бумаг. 2. Эмиссия эмиссионных ценных бумаг представляет собой строго регламентированную процедуру. Все ее этапы находятся в определенной логической последовательности, нарушения которой служат основанием для признания эмиссии эмиссионных ценных бумаг недобросовестной. Важность данного понятия объясняется тем, что при наличии признаков недобросовестной эмиссии ценных бумаг регистрирующий орган вправе принять одно из следующих решений: отказать в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; признать выпуск эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся; приостановить эмиссию эмиссионных ценных бумаг. Регистрирующий орган, обнаружив признаки недобросовестной эмиссии эмиссионных ценных бумаг, обязан в течение семи дней сообщить об этом в ФСФР России (РО ФСФР России). 3. Основания, которые могут стать причиной для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг регистрирующим органом, приведены в ст. 21 Закона "ОРЦБ". Они были подробно рассмотрены в рамках комментария к данной статье. 4. В комментируемой статье установлены общие основания, по которым регистрирующий орган вправе приостановить выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг: нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ; обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации. Конкретный порядок приостановления эмиссии определен Постановлением ФКЦБ России от 31 декабря 1997 г. N 45 <1> (далее - Постановление ФКЦБ России N 45), где приводится определение понятия "приостановление эмиссии эмиссионных ценных бумаг", а также конкретизируются основания для приостановления регистрирующим органом эмиссии и устанавливается алгоритм действий, которые необходимо осуществить регистрирующему органу в случае принятия решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1. 5. В комментируемой статье установлены общие основания, по которым регистрирующий орган вправе признать выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. Эти основания аналогичны тем, что установлены для принятия регистрирующим органом решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг. Постановлением ФКЦБ России N 45 основания признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг уточнены и несколько расширены, а также определены действия, которые должен выполнить регистрирующий орган в случае признания выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг несостоявшимся. О принятии решения о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся ФСФР России обязана уведомить иной регистрирующий орган.

76

Уведомление направляется на следующий день после принятия такого решения по телефону, телефаксу, с использованием иных средств электронной связи, с обязательным направлением письменного подтверждения в срок не позднее трех дней с даты принятия такого решения. 6. Выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг может быть признан недействительным. Такая процедура возможна только после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Признание выпуска недействительным происходит по решению суда. В Постановлении ФКЦБ России N 45 определены следующие основания признания выпуска ценных бумаг недействительным по решению суда: нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства РФ (недобросовестная эмиссия), в том числе когда недобросовестная эмиссия повлекла за собой заблуждение владельцев ценных бумаг, имеющее существенное значение, либо когда цели эмиссии ценных бумаг противоречат основам правопорядка и нравственности; обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации; иные случаи, предусмотренные законодательством РФ о ценных бумагах, например при обнаружении фактов недобросовестной рекламы, если такая реклама ввела в заблуждение владельцев ценных бумаг, имеющее существенное значение. Выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным по иску ФСФР России, РО ФСФР России, иных регистрирующих органов, органов государственной налоговой службы, прокурора, а также иных государственных органов и заинтересованных лиц в случаях и в порядке, которые установлены законодательством Российской Федерации. По иску ФСФР России выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным, если эмиссия ценных бумаг повлекла за собой введение в заблуждение владельцев этих ценных бумаг, имеющее существенное значение; цели эмиссии ценных бумаг противоречат основам правопорядка и нравственности; в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Регистрирующие органы вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительными выпусков ценных бумаг эмитентов, государственная регистрация которых (выпусков) отнесена к их компетенции. При этом ФСФР России вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительным выпуска ценных бумаг, государственная регистрация которого осуществлена иным регистрирующим органом. В случае вступления в силу решения суда о признании выпуска ценных бумаг недействительным эмитент ценных бумаг такого выпуска обязан уведомить об этом регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента, а также направить в указанные органы копию решения суда. Уведомление о признании выпуска ценных бумаг недействительным направляется не позднее следующего дня после вступления в силу такого решения суда по телефону, телефаксу, с использованием иных средств электронной связи (предварительное уведомление), с обязательным направлением письменного подтверждения в срок не позднее трех дней с даты вступления этого решения в силу (последующее уведомление). Уведомление о признании выпуска ценных бумаг недействительным должно содержать следующие сведения: полное наименование эмитента ценных бумаг, выпуск ценных бумаг которого признан недействительным; наименование суда, дату принятия судебного акта о признании выпуска ценных бумаг недействительным; вид, категорию (тип), форму ценных бумаг, государственный регистрационный номер их выпуска, орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, признанного недействительным; основания признания выпуска ценных бумаг недействительным. Эмитент не позднее пяти дней с даты признания выпуска ценных бумаг недействительным помещает сведения об этом (перечисленные выше) в средствах массовой информации. С даты вступления в законную силу решения суда о признании выпуска ценных бумаг недействительным эмитенту запрещается совершать сделки с этими ценными бумагами. Обязанность уведомлять регистратора, андеррайтеров, организаторов торговли, распространителей рекламы ценных бумаг, выпуск которых признан недействительным, возлагается на эмитента этих бумаг. Ответственность за убытки, причиненные тем, что эмитент регистратора, андеррайтеры, организаторы торговли не были уведомлены о признании выпуска ценных бумаг недействительным, возлагается на эмитента этих ценных бумаг.

77

С даты получения предварительного уведомления о признании выпуска ценных бумаг недействительным регистратор не вправе принимать передаточные распоряжения в отношении этих ценных бумаг, а также осуществлять иные действия, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и правовыми актами РФ, нормативными актами ФКЦБ России и ФСФР России. 7. Признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет за собой аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг, и в этом случае эмитент обязан осуществить погашение сертификатов ценных бумаг. Все издержки, связанные с признанием выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным или несостоявшимся и возвратом средств владельцам, относятся на счет эмитента. Убытки, связанные с признанием выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и возвратом средств владельцам, возмещаются эмитентом в порядке, предусмотренном гражданским законодательством РФ. ФСФР России и РО ФСФР России могут в установленном законодательством порядке обратиться в суд с иском о возврате денежных средств (другого имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг в случае признания их выпуска несостоявшимся или недействительным. В случае выпуска в обращение ценных бумаг сверх количества, объявленного в проспекте ценных бумаг, эмитент обязан обеспечить выкуп и погашение ценных бумаг, выпущенных с нарушением данного требования. Если эмитент не выполнит данной обязанности, ФСФР России вправе обратиться в суд о взыскании средств, неосновательно полученных эмитентом. 8. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" установлен специальный срок исковой давности для признания недействительной эмиссии выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Такой срок составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или с момента представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, а в случаях, когда в соответствии с Законом "ОРЦБ" государственная регистрация отчета (представление в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг не осуществляется (эмиссия РДР), - с момента государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. Следует отметить, что установление специального срока исковой давности, в частности, связано со следующим. Если дополнительный выпуск ценных бумаг, за исключением РДР, размещен по истечении трех месяцев с момента государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, индивидуальный номер (код) этого дополнительного выпуска ценных бумаг аннулируется, а ценные бумаги такого дополнительного выпуска становится невозможно отличить от иных ценных бумаг того же выпуска, размещенных ранее. Статья 27. Особенности эмиссии акций кредитными организациями Комментарий к статье 27 1. В комментируемой статье определены особенности эмиссии акций кредитными организациями. 2. Правила выпуска и государственной регистрации акций, облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ определены Инструкцией Банка России от 10 марта 2006 г. N 128-И <1> (далее - Инструкция Банка России N 128-И), которая принята в развитие целого ряда законодательных актов РФ, в том числе Закона "ОРЦБ". -------------------------------<1> Вестник Банка России. 2006. N 25. Инструкцией Банка России N 128-И установлено, что регистрация выпусков эмиссионных ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ осуществляется Банком России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) и его территориальными учреждениями. Таким образом, именно Банк России и его территориальные учреждения выступают регистрирующими органами для всех выпусков эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций. При этом Инструкция Банка России N 128-И следующим образом разграничивает полномочия этих регистрирующих органов. Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрирует выпуски:

78

акций кредитных организаций с уставным капиталом 1000 млн. руб. и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50%; облигаций кредитных организаций на сумму 1000 млн. руб. и выше; ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций; опционов кредитных организаций - эмитентов. Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России. По решению Председателя Банка России или его первого заместителя, курирующего Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России, полномочия данного Департамента по регистрации отдельных выпусков ценных бумаг могут быть переданы территориальным учреждениям Банка России по местонахождению кредитных организаций - эмитентов, а полномочия территориальных учреждений Банка России по регистрации любых выпусков ценных бумаг кредитных организаций - названному выше Департаменту с последующим уведомлением соответствующего территориального учреждения Банка России и кредитной организации о принятом решении. 3. Инструкцией Банка России N 128-И установлены следующие основные правила использования накопительного счета, на котором аккумулируются средства в процессе эмиссии акций кредитными организациями. Кредитная организация - эмитент не вправе использовать в своем обороте средства, находящиеся на накопительном счете. С накопительного счета кредитной организации в Банке России денежные средства могут: перечисляться на корреспондентский счет кредитной организации в Банке России после регистрации итогов выпуска; возвращаться лицам, ранее перечислившим средства в оплату акций, если итоги выпуска не зарегистрированы; возвращаться лицам, ранее перечислившим средства в оплату акций, при расторжении договора купли-продажи акций в период проведения подписки на них. Средства в этом случае возвращаются кредитной организацией - эмитентом инвесторам платежными поручениями на расчетные, текущие, корреспондентские, депозитные счета или через кассу банка-эмитента (для физических лиц). Иное использование средств, находящихся на накопительном счете, не допускается. Статья 27.1. Особенности эмиссии опционов эмитента Комментарий к статье 27.1 1. В комментируемой статье установлены особенности эмиссии опционов эмитента. 2. В целом процедура эмиссии опционов эмитента аналогична процедуре эмиссии любой другой эмиссионной ценной бумаги акционерного общества, конвертируемой в его же акции и размещаемой посредством подписки. Вместе с тем процедура эмиссии опционов эмитента характеризуется следующими особенностями: эмитент не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы; количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента; решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение; размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества. Других особенностей процедуры эмиссии опционов эмитента Закон "ОРЦБ" не устанавливает. 3. Особенности эмиссии опционов эмитента установлены также в Стандартах эмиссии ценных бумаг, где определено содержание решения о размещении, порядок исполнения, срок подачи заявления о конвертации, порядок определения цены размещения. Статья 27.2. Особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением Комментарий к статье 27.2

79

1. В комментируемой статье определены особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением. 2. Облигации с обеспечением (обеспеченные облигации) являются особым видом облигаций. Исполнение обязательств по ним обеспечивается не только "хорошей" репутацией компаниизаемщика, но и одним из способов, определенных законодательством. Следует отметить, что возможность обеспечения различными способами долговых обязательств, в том числе облигаций, определена в п. 1 ст. 329 ГК РФ. В соответствии с ее нормами исполнение обязательств может обеспечиваться способами, прямо указанными в законе, и иными не запрещенными законодательством РФ. Исполнение обязательств по обеспеченным облигациям может осуществляться следующими способами: залогом; поручительством; банковской гарантией; государственной или муниципальной гарантией. 3. Отношения, возникающие в результате обеспечения исполнения обязательств залогом, в общем случае регламентируются нормами ГК РФ (ст. 334 - 358). Однако в комментируемой статье Закона "ОРЦБ" говорится, что к отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, положения ГК РФ и иных федеральных законов применяются с учетом особенностей, установленных в ст. 27.3 Закона "ОРЦБ". Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию недействительна. 4. Особенности эмиссии облигаций с обеспечением, установленные комментируемой статьей, касаются главным образом сведений, которые должны содержаться в решении о выпуске облигаций и/или в проспекте ценных бумаг и в сертификате облигаций, выпускаемых в документарной форме. Все эти документы должны содержать условия обеспечивающего обязательства. При предоставлении обеспечения по облигациям третьим лицом все эти документы должны быть подписаны, помимо прочих лиц, также лицом, предоставившим такое обеспечение. Если же обеспечение по облигациям предоставляется иностранным лицом, то к отношениям, связанным с обеспечением облигаций, применяются нормы права РФ. Все споры, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом, предоставившим обеспечение, своих обязанностей, подсудны судам РФ. Другие особенности эмиссии облигаций с обеспечением установлены Стандартами эмиссии ценных бумаг. Статья 27.3. Облигации с залоговым обеспечением Комментарий к статье 27.3 1. В комментируемой статье установлены особенности эмиссии облигаций с залоговым обеспечением. 2. Предметом залога могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество, которое подлежит оценке оценщиком. 3. Залог обеспечивает обязательства эмитента облигации в рамках одного выпуска. Таким образом, отношения по обеспечению связывают всех владельцев облигаций одного выпуска с ее эмитентом. Каждый владелец облигации с залоговым обеспечением одного выпуска имеет равные со всеми другими владельцами облигаций этого же выпуска права на имущество, являющееся предметом залога, а также на страховое возмещение, суммы возмещения, причитающиеся залогодателю в случае изъятия (выкупа) заложенного имущества для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации. На стороне залогодержателя, таким образом, имеется множественность лиц. 4. Договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации (при этом считается соблюденной письменная форма).

80

Иными словами, приобретение облигации, помимо обязательственных отношений эмитента и держателя облигации, порождает залоговые отношения, как если бы между залогодателем и залогодержателем вступил в силу договор о залоге. 5. При обеспечении обязательств эмитента облигаций залогом недвижимого имущества (ипотекой) сторонам необходимо выполнить требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации, что достигается нотариальным удостоверением и государственной регистрацией учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением. Таким образом, обременение обязательств эмитента облигации залогом недвижимого имущества (ипотеки) возможно только при наличии следующих действий: государственная регистрация выпуска облигаций; нотариальное удостоверение и государственная регистрация учреждением юстиции решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой; государственная регистрация ипотеки (осуществляется учреждением юстиции одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой). 6. Предъявительские и ордерные ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии. Обременение соответствующих ценных бумаг залогом должно быть зафиксировано в реестре или в депозитарии до начала их размещения. 7. По общему правилу договор о залоге ценных бумаг считается заключенным с момента фиксации прав залогодержателя в установленном порядке (п. 13 информационного письма ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами" <1>). -------------------------------<1> Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2002. N 3. 8. При обременении залогом бездокументарных ценных бумаг в обеспечение исполнения обязательств эмитентом облигации залогодатель обязан после государственной регистрации выпуска таких облигаций, но до начала их размещения зафиксировать обременение данных ценных бумаг залогом у лица, ведущего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска. В данный орган представляется и выписка из лицевого счета либо счета депо. 9. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства эмитентом облигации с залоговым обеспечением - основание для реализации имущества, являющегося предметом залога. Письменное требование залогодателю об обращении взыскания может быть подано любым владельцем облигации лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет реализовывать заложенное имущество, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо. 10. Вышеуказанные требования могут быть заявлены в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (истечения последнего дня срока, если исполнение обязательств предусмотрено в течение определенного периода времени). 11. Денежные средства, полученные от реализации заложенного имущества, направляются лицам - владельцам облигаций с залоговым обеспечением, которые вправе осуществлять права, удостоверенные указанными ценными бумагами, и заявили свои требования в течение срока, установленного в ст. 27.3 Закона "ОРЦБ" для направления требований о реализации заложенного имущества, или по истечении этого срока, но не позднее последнего дня срока, установленного решением о выпуске этих ценных бумаг для реализации заложенного имущества. 12. В части 5 п. 8 ст. 27.3 Закона "ОРЦБ" установлен режим собственности при передаче заложенного имущества в собственность залогодержателей - владельцев облигаций с залоговым обеспечением, а именно общая долевая собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом. 13. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченных залогом требований по облигациям, разница после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов, связанных с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, возвращается залогодателю. Сумма, вырученная от реализации заложенного имущества и оставшаяся после удовлетворения в указанном порядке требований владельцев облигаций с залоговым обеспечением, не превышающая размера обеспеченных залогом требований по облигациям, подлежит зачислению в депозит нотариуса.

81

Владельцы, не направившие указанных письменных требований о реализации заложенного имущества и не получившие средства от его реализации, имеют право получить их через депозит нотариуса в установленном законом порядке. Статья 27.4. Облигации, обеспеченные поручительством Комментарий к статье 27.4 1. В комментируемой статье рассмотрены основные положения, касающиеся облигаций, обеспеченных поручительством. 2. Возможность обеспечения исполнения обязательств, в том числе облигаций, посредством поручительства предусмотрена ст. 329 ГК РФ. В основе обеспечения исполнения облигаций, обеспеченных поручительством, лежит договор поручительства. Различные аспекты договора поручительства регулируются ст. 361 - 367 ГК РФ. 3. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично (ст. 361 ГК РФ). Кредитором облигаций, обеспеченных поручительством, является их владелец, в качестве должника выступает эмитент облигаций, а поручителем - некое третье лицо. Таким образом, выполнение обязательств по облигационному займу гарантирует не компания-эмитент, а другие компании. Чаще всего поручителем является более сильная с экономической точки зрения компания, что делает данные облигации более надежными. Например, такая ситуация может сложиться, когда материнская компания, зарекомендовавшая себя на рынке, выступает поручителем по облигациям своей дочерней компании. Бесспорно, что в данном случае выпущенные облигации становятся более надежными и выпускаются с более низкой процентной ставкой. 4. В соответствии с нормами ГК РФ договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, должен быть совершен в письменной форме, несоблюдение которой влечет за собой недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ). При этом в соответствии с комментируемой статьей Закона "ОРЦБ" такой договор считается заключенным с момента возникновения прав на эти облигации у их первого владельца (при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной). 5. В ГК РФ установлено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (ст. 363 ГК РФ). Нормами комментируемой статьи определено, что договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, может предусматривать только солидарную ответственность поручителя и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек на взыскание долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (ст. 363 ГК РФ). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (ст. 363 ГК РФ). 6. Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК РФ). К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование (ст. 365 ГК РФ). 7. Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику.

82

В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное (ст. 366 ГК РФ). 8. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (ст. 367 ГК РФ). Статья 27.5. Облигации, обеспеченные банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией Комментарий к статье 27.5 1. В комментируемой статье рассмотрены основные положения, касающиеся особенностей эмиссии и обращения облигаций, обеспеченных банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией. 2. Исполнение по облигациям может быть обеспечено банковской гарантией. Порядок такого обеспечения регулируется нормами ГК РФ. Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой компании (гарант), выданное по просьбе другого лица (принципала), уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ). Применительно к выпуску облигаций, обеспеченных банковской гарантией, принципалом выступает эмитент облигаций, а бенефициаром - их владелец. В качестве гарантов могут выступать только определенные категории юридических лиц банки и иные кредитные учреждения, а также страховые компании. Их деятельность жестко регламентируется законодательством Российской Федерации. Деятельность кредитных организаций (банков и небанковских кредитных организаций) регулируется Законом "О банках и банковской деятельности". В свою очередь, деятельность страховых организаций регулируется Законом "Об организации страхового дела в РФ" <1>. -------------------------------<1> РГ. N 6. 1993; Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56. В соответствии с указанными выше законодательными актами право на осуществление деятельности в сферах банковского и страхового дела предоставляется только тем хозяйствующим субъектам, которые получили лицензии. Кредитным организациям лицензии выдает Банк России, а страховым компаниям - Росстрахнадзор. Поэтому эмитент облигаций перед заключением соглашения с потенциальным гарантом должен убедиться в наличии у него разрешающих документов. В случае отсутствия у гаранта лицензии соглашение о банковской гарантии будет считаться недействительным с момента его заключения, поскольку противоречит нормам закона (ст. 168 ГК РФ). Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства), а за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (ст. 369 ГК РФ). Таким образом, поводом для заключения банковской гарантии является именно возникновение или существование обязательств между лицом, обратившимся за гарантией (эмитентом), и третьим лицом (владельцем облигации). Однако банковская гарантия представляет собой самостоятельное обязательство, независимое от основного, даже если в самой гарантии содержится ссылка на основное обязательство (ст. 370 ГК РФ). В конечном итоге эта особенность банковской гарантии означает, что гарант не может выступать в качестве арбитра при рассмотрении спорных ситуаций, возникших между принципалом и бенефициаром (т.е. между эмитентом облигации и ее владельцем), даже если они связаны с его обязанностью по уплате гарантийных платежей. Гарант

83

вправе рассмотреть требование бенефициара с учетом приложенных к нему документов лишь на предмет соответствия его условиям гарантии (п. 1 ст. 376 ГК РФ). Соблюдение принципа независимости гарантии от основного обязательства означает также невозможность уменьшения гарантированной суммы в случае уменьшения ответственности принципала перед бенефициаром. Более того, в силу указанного положения в текст гарантии неправомерно включать, например, следующие положения, устанавливающие зависимость исполнения гарантом его обязательств от отношений, возникающих между принципалом и бенефициаром: возможность неисполнения требования по банковской гарантии по причине изменения основного обязательства; частичное или полное исполнение требования по банковской гарантии принципалом. Включение указанных положений в текст гарантии не влечет за собой юридических последствий в силу их недействительности, так как они противоречат нормам закона. Принцип независимости банковской гарантии от основного обязательства очень важно соблюдать не только при оформлении гарантии, но и при удовлетворении требования бенефициара. Дело в том, что организации, выступающие в качестве гаранта, нередко отказывают бенефициарам в удовлетворении требований, ссылаясь на различные положения, свидетельствующие об изменении основного обязательства, что служит основанием для обращения бенефициара с исковым требованием в суд или в арбитражный суд. Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК РФ). Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК РФ). Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ). Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана (ст. 374 ГК РФ). При получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Гарант обязан рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии (ст. 375 ГК РФ). Гарант может определить соответствие документов условиям банковской гарантии только по внешним признакам, так как в его компетенцию не входит решение вопроса о выполнении принципалом и бенефициаром их обязательств по основному обязательству, которое гаранта, как уже было отмечено выше, в силу ст. 370 ГК РФ, интересовать не должно. Термин "разумная заботливость" в соответствии с международной банковской практикой применительно к гарантиям по требованию должен быть истолкован как обязанность гаранта удостовериться, соответствуют ли документы по своим внешним признакам условиям гарантии, но ни в коей мере не разбираться в достоверности какого-либо заявления о нарушении обязательства принципалом. Такие оценочные категории, как "разумный срок" и "немедленно", содержащиеся в п. 2 ст. 375 и п. 1 ст. 376 ГК РФ, могут быть конкретизированы в тексте банковской гарантии. Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока. Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или частично уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара гарант обязан удовлетворить (ст. 376 ГК РФ). Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 377 ГК РФ). Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; 2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

84

4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала (ст. 378 ГК РФ). Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное (ст. 379 ГК РФ). В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" определены следующие особенности банковской гарантии, предоставляемой в обеспечение исполнения обязательств по облигациям: невозможность ее отзыва; срок действия такой банковской гарантии должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату (срок окончания) погашения облигаций; в банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию; наступление только солидарной ответственности гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по облигациям. 3. Исполнение обязательств, оформленных в виде облигаций, может быть обеспечено государством и муниципальным образованием. В общем случае порядок выдачи государственной и муниципальной гарантии регламентируется нормами БК РФ. Использование государственной и муниципальной гарантий при эмиссии облигаций третьими лицами регламентируется Федеральным законом "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" (ст. 15). Государственной или муниципальной гарантией признается способ обеспечения гражданскоправовых обязательств третьих лиц, возникших в результате осуществления ими займа путем эмиссии облигаций, в силу которого РФ, субъект РФ или муниципальное образование (гарант) дает обязательство полностью или частично отвечать за исполнение обязательств третьих лиц (принципалов) перед владельцами этих ценных бумаг (бенефициарами). От имени РФ решение об обеспечении исполнения обязательств по облигациям третьих лиц принимает Правительство РФ; от имени субъекта РФ - орган исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющий управление государственным долгом субъекта Российской Федерации; от имени муниципального образования - орган местного самоуправления, управляющий муниципальным долгом. Государственная или муниципальная гарантия должна быть дана в письменной форме. Письменная форма государственной или муниципальной гарантии по обязательствам РФ, субъектов РФ, муниципальных образований считается соблюденной, если в ней указывается на гарантийное обязательство, оформленное с соблюдением требований Федерального закона "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг": в решении третьих лиц об эмиссии отдельного выпуска ценных бумаг (при выпуске ценных бумаг в документарной и бездокументарной формах); в сертификате (при выпуске ценных бумаг в документарной форме). Несоблюдение письменной формы государственной или муниципальной гарантии влечет за собой ее недействительность. В государственной или муниципальной гарантии должны быть указаны: гарант (РФ, субъект РФ, муниципальное образование); орган, выдавший гарантию от имени гаранта; сумма, на которую выдана гарантия. Срок государственной или муниципальной гарантии определяется сроком исполнения обязательств по ценным бумагам третьих лиц. Принадлежащее бенефициару по государственной или муниципальной гарантии право требования к гаранту считается переданным с момента перехода к этому бенефициару права собственности на ценные бумаги. Гарант по государственной или муниципальной гарантии несет субсидиарную ответственность по гарантированному им обязательству. Гарант имеет право отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если последний в соответствии с законодательством РФ не имеет права на осуществление прав по ценным бумагам. Предусмотренное государственной или муниципальной гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Гарант, исполнивший обязательство по ценным бумагам вместо принципала, имеет право потребовать от последнего в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по государственной или муниципальной гарантии.

85

Эмитированные третьими лицами облигации, обязательства по которым гарантированы РФ, субъектом РФ или муниципальным образованием (государственная или муниципальная гарантия), не являются государственными или муниципальными ценными бумагами. Статья 27.5.1. Особенности эмиссии и обращения облигаций Банка России Комментарий к статье 27.5.1 1. В комментируемой статье определены основные положения, касающиеся особенностей эмиссии и обращения облигаций Банка России (ОБР). 2. ОБР - весьма специфические ценные бумаги. Эта специфика вытекает из того, что, как следует из названия этой ценной бумаги, ее эмитентом может выступать исключительно Банк России. Следовательно, и эмиссию своих облигаций Банк России проводит в соответствии с теми специфическими функциями и полномочиями, которые определены Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <1>. -------------------------------<1> ПГ. N 131, 132. 2002; РГ. N 127. 2002; СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790. Выпуская ОБР, Банк России управляет ликвидностью и, таким образом, влияет на объем денежной массы, находящейся в обращении в экономической системе, что в конечном счете влияет на уровень инфляции. Выпуская ОБР, Банк России обеспечивает участников финансового рынка, прежде всего кредитные организации, весьма надежным и ликвидным инструментом для вложения свободных денежных средств. И хотя ОБР не имеют статуса государственных ценных бумаг, но по крайней мере не уступают последним с точки зрения надежности, поскольку Банк России - весьма надежный финансовый институт и, следовательно, заемщик. 3. Эмиссия и обращение ОБР имеют свою специфику. Можно выделить следующие особенности эмиссии и обращения, характерные для ОБР: 1) ОБР являются ценными бумагами на предъявителя и, таким образом, могут выпускаться только в документарной форме. При этом по ОБР предусмотрено обязательное централизованное хранение сертификатов ценных бумаг. На практике номинальная стоимость ОБР, как правило, составляет 1000 руб. Выплата процентных платежей (купонов) по ОБР не предусматривается, т.е. ОБР являются бескупонными (дисконтными) облигациями (в среде профессионального сообщества ОБР получили название БОБРы - бескупонные облигации Банка России). Доходом по ОБР является разница между ценой погашения и ценой покупки облигации. Срок обращения ОБР не превышает одного года; 2) процедура эмиссии ОБР проводится по упрощенной схеме. Из процедуры эмиссии исключаются следующие этапы: государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) и проспекта облигаций, а также государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) облигаций. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, которую осуществляет ФСФР России или иной регистрирующий орган, заменяется присвоением идентификационного номера выпуску (дополнительному выпуску) ОБР самим эмитентом, т.е. Банком России; 3) решения о размещении ОБР и об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ОБР принимаются уполномоченным органом управления Банка России. В соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" таким органом является совет директоров Банка России; 4) ОБР размещаются только среди российских кредитных организаций. При этом запрещается размещение ОБР ранее трех дней со дня обеспечения доступа к содержащейся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ОБР информации путем ее опубликования на странице Банка России в сети Интернет; 5) Банк России обязан раскрыть информацию о принятии решения о размещении ОБР, об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ОБР, о завершении размещения ОБР и об исполнении обязательств по ОБР. Указанная информация раскрывается Банком России не позднее пяти дней со дня наступления соответствующего события путем опубликования ее в официальном издании Банка России и (или) на странице Банка России в Интернете; 6) обращение ОБР может происходить только среди российских кредитных организаций. Другие категории инвесторов совершать гражданско-правовые сделки с ОБР не имеют права. 4. Порядок присвоения идентификационного номера выпуску (дополнительному выпуску) ОБР установлен Приказом ФСФР России от 9 августа 2005 г. N 05-27/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2005. N 36; РГ. N 201. 2005.

86

Статья 27.5.2. Особенности эмиссии и обращения биржевых облигаций Комментарий к статье 27.5.2 1. В комментируемой статье определены особенности эмиссии и обращения биржевых облигаций. 2. Биржевая облигация - это одна из разновидностей такого широко известного фондового инструмента, как облигация (корпоративная облигация). Биржевые облигации, как и классические облигации, являются долговыми ценными бумагами. Они удостоверяют отношения займа между эмитентом (заемщиком) и инвестором (кредитором). При этом биржевые облигации предоставляют их владельцам только права на получение номинальной стоимости либо номинальной стоимости и процента от нее. Других прав своим владельцам биржевые облигации не предоставляют. Традиционно облигации принято относить к инструментам рынка капитала, выпускаемым на срок более одного года. Биржевые же облигации, напротив, относятся к инструментам денежного рынка (рынка денег). Биржевые облигации являются краткосрочными ценными бумагами. Срок исполнения обязательств по биржевым облигациям не может превышать трех лет с даты начала их размещения. При этом выплата номинальной стоимости и процентов по облигациям осуществляется только денежными средствами. Только денежными средствами оплачиваются и биржевые облигации при их размещении. Биржевые облигации могут быть необеспеченными или обеспеченными. При этом в последнем случае в качестве обеспечения могут выступать поручительство, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия. Биржевые облигации не могут выпускаться с залоговым обеспечением. 3. Биржевые облигации являются эмиссионными ценными бумагами. Как и другие ценные бумаги, относящиеся к этой группе ценных бумаг, они характеризуются следующими признаками: закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом "ОРЦБ" формы и порядка; размещаются выпусками; имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги. Биржевые облигации являются ценными бумагами на предъявителя. Они могут выпускаться только в документарной форме. Сертификаты биржевых облигаций подлежат обязательному централизованному хранению в депозитарии, осуществляющем депозитарные операции по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через фондовую биржу. Она осуществляет допуск таких облигаций к торгам в процессе их размещения на основании договора, в соответствии с которым облигации допускаются к торгам и который заключается с этой фондовой биржей и (или) клиринговой организацией. Соответственно сертификат биржевой облигации не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг. Обязательными реквизитами сертификата биржевых облигаций, вместо государственного регистрационного номера выпуска эмиссионных ценных бумаг и даты государственной регистрации, являются идентификационный номер, присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) биржевых облигаций фондовой биржей, и дата допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения. 4. В обычном случае эмитентом облигаций может выступать любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы. Однако ситуация с выпуском биржевых облигаций несколько иная. Право на эмиссию биржевых облигаций предоставляется только наиболее надежным заемщикам, существующим в определенной организационно-правовой форме и отвечающим целому ряду дополнительных условий: 1) эмитентом биржевых облигаций могут выступать только: хозяйственное общество; государственная корпорация; международная финансовая организация, если в котировальный список фондовой биржи, осуществляющей допуск таких облигаций к торгам, включены акции и (или) облигации указанных эмитентов; 2) акции и (или) облигации эмитентов биржевых облигаций должны быть включены в котировальный список фондовой биржи, осуществляющей допуск таких облигаций к торгам; 3) эмитент должен существовать не менее трех лет; 4) эмитент должен иметь надлежащим образом утвержденную годовую бухгалтерскую отчетность за два завершенных финансовых года.

87

Выпуск биржевых облигаций не допускается до полной оплаты уставного капитала акционерного общества. Номинальная стоимость всех биржевых облигаций не учитывается при определении соотношения номинальной стоимости всех выпущенных обществом облигаций, требующих государственной регистрации, с размером уставного капитала общества и (или) величиной обеспечения. Другие установленные федеральными законами ограничения, связанные с выпуском обычных облигаций, на биржевые облигации не распространяются. 5. Размещение биржевых облигаций может осуществляться только путем открытой подписки (публичное размещение). Однако, в отличие от публичного размещения других ценных бумаг, процедура эмиссии биржевых облигаций проводится без: государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска); регистрации проспекта биржевых облигаций; государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) по решению их эмитента. 6. Публичное размещение биржевых облигаций может происходить только на фондовой бирже. Это должна быть именно та биржа, в котировальный лист которой включены акции или облигации эмитента, выпускающего биржевые облигации. Биржевые облигации должны пройти процедуру допуска к торгам в процессе их размещения. Допуск биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются: решение о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций; проспект биржевых облигаций; документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении облигаций, утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и проспекта облигаций, а также других требований, соблюдение которых необходимо при эмиссии облигаций. Исчерпывающий перечень таких документов определяется правилами допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, утвержденными фондовой биржей. Указанные правила должны соответствовать требованиям нормативных правовых актов ФСФР России. Требования к составу сведений, включаемых в проспект биржевых облигаций, применяются с учетом изъятий, определяемых нормативными правовыми актами ФСФР России. 7. Фондовая биржа, осуществляющая допуск биржевых облигаций к торгам в процессе их размещения, обязана проверить документы, представленные для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, на предмет соответствия полноты содержащейся в них информации требованиям, установленным законодательством РФ и нормативными правовыми актами ФСФР России. Датой допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже является дата принятия решения уполномоченным органом фондовой биржи. До этой даты реклама биржевых облигаций запрещается. При допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе размещения их выпуску присваивается индивидуальный идентификационный номер, а при допуске к торгам в процессе размещения дополнительного выпуска биржевых облигаций - индивидуальный идентификационный номер, состоящий из индивидуального идентификационного номера, присвоенного выпуску биржевых облигаций, и индивидуального номера (кода) этого дополнительного выпуска. По истечении трех месяцев с даты раскрытия информации об итогах дополнительного выпуска биржевых облигаций индивидуальный номер (код) дополнительного выпуска аннулируется. Порядок присвоения идентификационных номеров выпускам биржевых облигаций и аннулирования индивидуальных номеров (кодов) дополнительных выпусков биржевых облигаций устанавливается ФСФР России. Если принято решение о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, в процессе их размещения на каждом экземпляре решения о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций и проспекта биржевых облигаций фондовой биржей указывается ее наименование, делается отметка о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже и дате такого допуска, а также указывается идентификационный номер, присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) биржевых облигаций фондовой биржей. После допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения один экземпляр решения о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций передается акционерным обществом на хранение в депозитарий, осуществляющий обязательное централизованное хранение биржевых облигаций. В уведомлении о включении биржевых облигаций в список ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения, которое фондовая биржа направляет в ФСФР России, должны быть указаны: полное фирменное наименование эмитента биржевых облигаций;

88

дата допуска их к торгам на фондовой бирже; идентификационный номер, присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) биржевых облигаций фондовой биржей; номинальная стоимость, количество биржевых облигаций и цена (порядок определения цены) размещения биржевых облигаций. 8. Эмитент не вправе вносить изменения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций и (или) в проспект биржевых облигаций после начала их размещения. В случае внесения изменений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций и (или) в проспект биржевых облигаций до начала их размещения открытое акционерное общество обязано раскрыть информацию об этом в порядке и в сроки, в которые раскрывается информация о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже. Размещение биржевых облигаций, допущенных к торгам на фондовой бирже, может быть приостановлено по решению ФСФР России или фондовой биржи до устранения нарушений в пределах срока размещения ценных бумаг при обнаружении следующих нарушений: несоблюдения эмитентом в ходе эмиссии биржевых облигаций требований законодательства РФ; обнаружения в документах, на основании которых биржевые облигации в процессе их размещения были допущены к торгам на фондовой бирже, недостоверной информации. Размещение биржевых облигаций возобновляется по решению ФСФР России, приостановившего размещение, а в случае приостановления размещения биржевых облигаций фондовой биржей - по решению этой фондовой биржи. После возобновления размещения биржевых облигаций срок их размещения может быть продлен на период приостановления их размещения по решению ФСФР России, приостановившей размещение, а в случае приостановления размещения биржевых облигаций фондовой биржей - по решению этой фондовой биржи. В случае приостановления и возобновления размещения биржевых облигаций фондовой биржей, а также признания фондовой биржей выпуска (дополнительного выпуска) биржевых облигаций несостоявшимся фондовая биржа в срок не позднее дня, следующего за днем принятия соответствующего решения, уведомляет об этом ФСФР России. 9. Эмитент биржевых облигаций обязан завершить размещение биржевых облигаций в срок, установленный решением об их выпуске (дополнительном выпуске), но не позднее одного месяца с даты начала их размещения. Представления отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) биржевых облигаций не требуется. Не позднее следующего дня после окончания срока размещения биржевых облигаций либо не позднее следующего дня после размещения последней биржевой облигации, если все биржевые облигации выпуска (дополнительного выпуска) размещены до истечения указанного срока, фондовая биржа обязана раскрыть информацию об итогах выпуска (дополнительного выпуска) биржевых облигаций и уведомить об этом ФСФР России. Раскрываемая информация и уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) биржевых облигаций должны содержать: даты начала и окончания размещения биржевых облигаций; фактическую цену (цены) размещения биржевых облигаций; номинальную стоимость; объем по номинальной стоимости и количество размещенных биржевых облигаций. Особенности раскрытия информации на этапах процедуры эмиссии биржевых облигаций установлены разделом 2.9 Положения о раскрытии информации. До истечения срока размещения биржевых облигаций их выпуск (дополнительный выпуск) признается несостоявшимся на основании решения ФСФР России или по решению фондовой биржи в следующих случаях: делистинга акций или облигаций всех категорий и типов эмитента биржевых облигаций, за исключением случаев делистинга облигаций в связи с истечением срока их обращения или их погашением; неустранения эмитентом нарушений, явившихся основанием для приостановления размещения биржевых облигаций, в течение срока, указанного в решении о приостановлении размещения биржевых облигаций. 10. Обращение биржевых облигаций до их полной оплаты и завершения размещения запрещается. Дальнейшее обращение биржевых облигаций может происходить не только на фондовой бирже, где были размещены биржевые облигации, но и на любой фондовой бирже, в котировальный список которой включены акции акционерного общества, выпустившего их. Для этого биржевые облигации должны пройти процедуру допуска к торгам на данной бирже на основании заявления эмитента. К указанному заявлению прилагаются:

89

решение о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций; проспект биржевых облигаций: документы, которые подтверждают соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении облигаций, утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и проспекта облигаций, а также других требований, соблюдение которых необходимо при эмиссии облигаций. Исчерпывающий перечень таких документов определяется правилами допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, утвержденными фондовой биржей. Эти правила должны соответствовать требованиям нормативных правовых актов ФСФР России. Требования к составу сведений, включаемых в проспект биржевых облигаций, применяются с учетом изъятий, определяемых нормативными правовыми актами ФСФР России. 11. Фондовая биржа, осуществляющая допуск биржевых облигаций к торгам, обязана проверить документы, представленные для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, на предмет соответствия полноты содержащейся в них информации требованиям, установленным законодательством РФ и нормативными правовыми актами ФСФР России. Датой допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже является дата принятия соответствующего решения уполномоченным органом фондовой биржи. При принятии решения о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе их обращения на каждом экземпляре решения о выпуске (дополнительном выпуске) биржевых облигаций и проспекта биржевых облигаций фондовой биржей указывается ее наименование, делается отметка о допуске биржевых облигаций к торгам и дате такого допуска, а также указывается идентификационный номер, присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) биржевых облигаций фондовой биржей, допустившей биржевые облигации к торгам в процессе их размещения, и наименование этой фондовой биржи. 12. В случае допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже их эмитент обязан раскрывать информацию в соответствии со ст. 30 Закона "ОРЦБ" с учетом особенностей, установленных в комментируемой статье. При допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже их эмитент и фондовая биржа, осуществившая допуск биржевых облигаций к торгам, обязаны обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте биржевых облигаций, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации, а также не позднее чем за семь дней до даты начала размещения (обращения) биржевых облигаций раскрыть информацию о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в порядке, установленном правилами такого допуска, утвержденными фондовой биржей. 13. Срок обращения биржевых облигаций не может превышать трех лет с даты начала их размещения. После окончания срока обращения биржевые облигации должны быть погашены по номинальной стоимости. При этом выплата номинальной стоимости осуществляется только денежными средствами. Владельцы биржевых облигаций вправе предъявить их к досрочному погашению, если акции или облигации всех категорий и типов эмитента биржевых облигаций исключены из списка ценных бумаг, допущенных к торгам на всех фондовых биржах, осуществивших допуск биржевых облигаций к торгам (за исключением случаев делистинга облигаций в связи с истечением срока их обращения или их погашением). Статья 27.5.3. Особенности эмиссии и обращения российских депозитарных расписок Комментарий к статье 27.5.3 1. В комментируемой статье установлены особенности эмиссии и обращения российских депозитарных расписок (РДР). Эмитентом РДР может быть исключительно профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, т.е. оказывающий услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Такой профессиональный участник рынка ценных бумаг называется депозитарием. 2. Для получения права на эмиссию РДР депозитарий - эмитент РДР должен удовлетворять ряду требований: 1) быть созданным в соответствии с законодательством РФ; 2) отвечать требованиям к размеру собственного капитала (собственных средств), установленным Приказом от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н. Норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность и являющихся эмитентами РДР, составляет 200 млн. руб.; 3) осуществлять депозитарную деятельность не менее трех лет.

90

Другие хозяйствующие субъекты выступать эмитентами РДР не имеют права. 3. Депозитарий имеет право выпускать РДР, если: 1) права депозитария на представляемые ценные бумаги учитываются на счете, открытом ему как лицу, действующему в интересах других лиц (счет номинального держателя). При этом указанные права должны учитываться организацией, осуществляющей учет прав на ценные бумаги и включенной в Перечень, утвержденный Приказом ФСФР России от 27 апреля 2007 г. N 07-52/пз-н. В этот Перечень включено 64 организации; 2) эмитент представляемых ценных бумаг не принимает на себя обязательства перед владельцами РДР (неспонсируемые РДР), допускается при условии включения представляемых ценных бумаг в котировальные списки иностранных фондовых бирж, утвержденные Приказом ФСФР России от 27 апреля 2007 г. N 07-51/пз-н. К таким биржам относятся: N п/п 1. 2. 3. 4. 5.

Наименование на русском языке

6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20.

Немецкая фондовая биржа Испанская фондовая биржа Шанхайская фондовая биржа Итальянская фондовая биржа Северная фондовая биржа Швейцарская фондовая биржа Фондовая биржа Торонто Шенженьская фондовая биржа Гонконгская фондовая биржа Корейская фондовая биржа Австралийская фондовая биржа Тайваньская фондовая биржа Фондовая биржа Осло Американская фондовая биржа Национальная Индийская фондовая биржа Фондовая биржа Сан-Пауло

21.

Нью-Йоркская фондовая биржа Насдак Лондонская фондовая биржа Токийская фондовая биржа Евронекст

Наименование на иностранном языке (справочно) New York Stock Exchange Nasdaq London Stock Exchange Tokyo Stock Exchange Euronext Amsterdam, Euronext Brussels, Euronext Lisbon, Euronext Paris Deutsche Borse BME Spanish Exchanges Shanghai Stock Exchange Borsa Italiana OMX Nordic Exchange Swiss Exchange Toronto Stock Exchange Shenzhen Stock Exchange Hong Kong Stock Exchange Korea Exchange Australian Stock Exchange Taiwan Stock Exchange Corp. Oslo Bors American Stock Exchange National Stock Exchange India Sao Paulo Stock Exchange

4. В отличие от процедуры эмиссии большинства эмиссионных ценных бумаг, состоящей в общем случае из пяти этапов (п. 1 ст. 19 Закона "ОРЦБ"), процедура эмиссии РДР включает только три этапа: утверждение решения о выпуске РДР уполномоченным органом их эмитента-депозитария; государственную регистрацию выпуска РДР; размещение РДР. Если же размещение РДР осуществляется путем открытой или закрытой подписки среди лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) РДР сопровождается регистрацией их проспекта. При этом каждый этап процедуры эмиссии РДР сопровождается раскрытием информации. 5. Решение о выпуске РДР - документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных РДР. В решении о выпуске РДР должны быть указаны следующие сведения, например: полное наименование эмитента РДР, место его нахождения и почтовый адрес; дата утверждения решения о выпуске РДР и наименование уполномоченного органа эмитента РДР, утвердившего указанное решение; наименование и место нахождения эмитента представляемых ценных бумаг, а также иные данные, позволяющие идентифицировать его как юридическое лицо; вид, категория (тип) представляемых ценных бумаг; права, закрепленные представляемыми ценными бумагами; количество представляемых ценных бумаг, право собственности на которые удостоверяется одной РДР данного выпуска; условия размещения РДР;

91

максимальное количество РДР выпуска, которое может одновременно находиться в обращении; права владельцев РДР, а также порядок осуществления (реализации) владельцами РДР прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. Решение о выпуске РДР утверждается уполномоченным органом их эмитента-депозитария. Решение о выпуске РДР должно быть подписано лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента РДР, и заверено печатью эмитента РДР. Эмитент не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (п. 3 ст. 17 Закона "ОРЦБ"). Депозитарий - эмитент РДР имеет право вносить изменения в решение о выпуске РДР только в части: изменения количества ценных бумаг, представляемых одной РДР, при условии, что такие изменения обусловлены уменьшением количества ценных бумаг, представляемых одной РДР (дробление РДР), либо дроблением или консолидацией представляемых ценных бумаг; изменения порядка осуществления (реализации) владельцами РДР прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами, при условии, что такие изменения обусловлены изменением объема и (или) порядка осуществления прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами в соответствии с иностранным правом; изменения максимального количества РДР выпуска, которые могут одновременно находиться в обращении; изменения условий договора между эмитентом представляемых ценных бумаг и эмитентом РДР. Указанные выше изменения подлежат государственной регистрации ФСФР России по заявлению депозитария с приложением документов, исчерпывающий перечень которых определен ФСФР России в Стандартах эмиссии ценных бумаг. В течение 10 дней со дня получения документов, представленных для регистрации, ФСФР России проводит государственную регистрацию изменений, внесенных в решение о выпуске РДР, или принимает мотивированное решение об отказе в государственной регистрации таких изменений. ФСФР России вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации. В этом случае течение срока может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней. Депозитарий - эмитент РДР раскрывает информацию о государственной регистрации изменений, внесенных в решение о выпуске РДР, включая полный текст изменений, в форме сообщения. Такое сообщение, включая полный текст изменений, эмитент РДР должен направить (вручить) владельцам РДР в порядке и сроки, которые установлены решением о выпуске РДР, а в случае государственной регистрации проспекта РДР сообщение должно быть раскрыто в порядке и сроки, которые предусмотрены Законом "ОРЦБ" для раскрытия информации о существенных фактах. Изменения, внесенные в решение о выпуске РДР, вступают в силу по истечении 30 дней со дня раскрытия или направления (вручения) сообщения о таких изменениях, а в части изменения условий договора между эмитентом представляемых ценных бумаг и эмитентом РДР в сроки, предусмотренные указанным договором. 6. Государственную регистрацию выпуска РДР, регистрацию проспекта РДР, включая случаи, когда эмитентом РДР являются депозитарии - кредитные организации, осуществляет ФСФР России. К заявлению о государственной регистрации выпуска РДР прилагаются решение о выпуске, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при эмиссии ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определен ФСФР России в Стандартах эмиссии ценных бумаг. Если регистрация выпуска РДР в соответствии с Законом "ОРЦБ" должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, в ФСФР России представляется проспект ценных бумаг, который, помимо сведений, предусмотренных ст. 22 Закона "ОРЦБ", должен содержать информацию о представляемых ценных бумагах и об эмитенте представляемых данных бумаг. Требования к составу указанных сведений, включаемых в проспект РДР, определяются нормативными правовыми актами ФСФР России. В случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязанности перед владельцами РДР, для государственной регистрации выпуска РДР представляется договор между эмитентом представляемых ценных бумаг и эмитентом РДР, являющийся неотъемлемой частью решения о выпуске таких бумаг. ФСФР России отказывает в регистрации выпуска РДР по общим основаниям, предусмотренным ст. 21 Закона "ОРЦБ". При этом, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязанности перед владельцами РДР, дополнительным основанием для отказа

92

в государственной регистрации выпуска РДР становится отсутствие в договоре, заключенном с эмитентом представляемых ценных бумаг, одного из следующих условий: указания прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами; обязательства депозитария обеспечивать соответствие количества РДР, находящихся в обращении, количеству представляемых ценных бумаг, права на которые учитываются на счете, открытом ему как лицу, действующему в интересах других лиц; указания на то, что представляемые ценные бумаги выпускаются под размещение РДР и (или) находятся в обращении; если представляемыми ценными бумагами являются акции - порядка выдачи (направления) владельцами РДР указаний депозитарию о порядке голосования по таким акциям и обязательства депозитария обеспечивать осуществление права голоса по акциям иностранного эмитента лишь в соответствии с указаниями владельцев РДР, а также обязательства по представлению владельцам РДР итогов голосования; обязательства эмитента представляемых ценных бумаг представлять информацию на русском языке в объеме и сроки, которые обеспечивают депозитарию возможность раскрыть ее в объеме, порядке и сроки, которые предусмотрены Законом "ОРЦБ" и нормативными правовыми актами ФСФР России; обязательства депозитария раскрывать информацию, полученную от эмитента представляемых ценных бумаг, не позднее дня, следующего за днем ее получения; соглашения о применении к отношениям, вытекающим из этого договора, права РФ; соглашения о рассмотрении споров, возникающих вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по этому договору, на территории РФ судами, решения которых могут быть признаны на территории страны эмитента представляемых ценных бумаг в соответствии с международным договором РФ; положения об ответственности депозитария и эмитента представляемых ценных бумаг за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору перед владельцами РДР; положения о том, что договор не может быть расторгнут без согласия владельцев РДР. Дополнительный выпуск РДР не подлежит государственной регистрации и осуществляется путем внесения изменений в решение о выпуске РДР в части увеличения выпуска их в максимальном количестве, которое может одновременно находиться в обращении. 7. Размещение РДР, т.е. их отчуждение первым владельцам путем заключения гражданскоправовых сделок, депозитарий имеет право начинать только после государственной регистрации их выпуска. При этом размещение РДР дополнительного выпуска допускается после регистрации изменений, внесенных в решение о выпуске РДР. Требования Закона "ОРЦБ", устанавливающие обязанность эмитента завершить размещение ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации их выпуска, на размещение РДР не распространяются. 8. Обращение РДР, т.е. заключение гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход прав собственности на РДР, в отличие от других эмиссионных ценных бумаг, может осуществляться после государственной регистрации их выпуска, а обращение РДР дополнительного выпуска - после регистрации изменений, внесенных в решение о выпуске РДР. Переход прав собственности на РДР, как и на другие эмиссионные ценные бумаги, требует внесения изменений в реестр владельцев РДР и, следовательно, обращения к лицу, являющемуся держателем реестра. Держателем реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. При этом, если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра (п. 1 ст. 8 Закона "ОРЦБ"). Вести реестр владельцев РДР может их эмитент-депозитарий независимо от числа владельцев РДР в порядке, установленном в Положении о порядке ведения реестра владельцев российских депозитарных расписок, утвержденном Приказом ФСФР России от 18.03.2008 N 089/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 19. 9. Дробление РДР осуществляется в соответствии со списком их владельцев, составляемым на дату, указанную в сообщении о государственной регистрации изменений, внесенных в решение о выпуске РДР.

93

Указанный список не может быть составлен ранее трех дней с даты направления (вручения) владельцам РДР сообщения о государственной регистрации изменений, внесенных в решение о выпуске РДР, или раскрытия сообщения об этом. Дробление РДР допускается при условии, что в результате него одна РДР будет удостоверять право собственности не менее чем на одну представляемую ценную бумагу. 10. В случае если владелец РДР получил от депозитария соответствующее ей количество представляемых ценных бумаг, такая РДР, принадлежащая указанному владельцу, погашается. При этом максимальное количество РДР, которые могут одновременно находиться в обращении в соответствии с решением о выпуске таких ценных бумаг, не изменяется. 11. Депозитарий - эмитент РДР обязан ежеквартально представлять в ФСФР России справку о количестве РДР, находящихся в обращении, и количестве представляемых ценных бумаг, находящихся на счете эмитента РДР. Указанные сведения представляются эмитентом РДР по состоянию на последний день отчетного периода. В случае регистрации проспекта РДР депозитарий - эмитент РДР раскрывает информацию о себе и об эмитенте представляемых ценных бумаг в форме ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет) и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность данного эмитента, с учетом изъятий, определяемых нормативными правовыми актами ФСФР России. Глава 6. ОБРАЩЕНИЕ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 27.6. Ограничения на обращение ценных бумаг Комментарий к статье 27.6 1. В комментируемой статье установлены ограничения на обращение эмиссионных ценных бумаг. 2. Как правило, обращение ценных бумаг, имеющих рыночный характер (большинство ценных бумаг), не предполагает наложения каких-либо ограничений на их обращение. Однако для защиты прав и законных интересов инвесторов законодатель установил ограничения на обращение ценных бумаг, которые тесно связаны с процессом их эмиссии. 3. Из норм рассматриваемой статьи следует, что возможность совершения первыми владельцами сделок с принадлежащими им ценными бумагами, в том числе возможность обращения размещенных ценных бумаг, возникает с даты государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска). Подобного рода ограничение направлено на защиту инвесторов от риска признания выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг несостоявшимся в случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Несоблюдение указанного требования может повлечь за собой причинение убытков инвесторам, которые приобрели ценные бумаги на вторичном рынке. Таким инвесторам может быть неизвестно, что процесс эмиссии данных ценных бумаг еще не завершен и их выпуск (дополнительный выпуск) в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть признан несостоявшимся. Вместе с тем при толковании данной нормы следует учитывать, что совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска возможно, когда в размещении ценных бумаг принимают участие профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность. Так, в ст. 3 Закона "ОРЦБ" указывается, что брокерская деятельность - это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. При этом брокер, оказывая услуги по размещению эмиссионных ценных бумаг, вправе приобрести за свой счет ценные бумаги, не размещенные в срок, предусмотренный договором. В этом случае профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую деятельность, выступают в качестве андеррайтера - лица, принявшего на себя обязанность разместить ценные бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента. Андеррайтинг - это гарантированное размещение ценных бумаг от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению эмитента. При осуществлении андеррайтинга профессиональные участники рынка ценных бумаг вынуждены заключать сделки, связанные с отчуждением ценных бумаг их первым владельцем (размещение ценных бумаг) до регистрации отчета об итогах размещения эмиссионных ценных бумаг.

94

Поэтому рассматриваемое ограничение не распространяется на брокеров, совершающих сделки в ходе размещения ценных бумаг в качестве и посредников, и инвесторов. Однако, если профессиональный участник рынка ценных бумаг или его клиент становятся владельцами ценных бумаг, данное ограничение вновь приобретает силу, т.е. до оплаты ценных бумаг и регистрации отчета об итогах их выпуска совершать сделки с ценными бумагами они не вправе. Следует отметить, что ограничение на обращение эмиссионных ценных бумаг до регистрации отчета об итогах выпуска (представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска)) не распространяется на обращение биржевых облигаций и российских депозитарных расписок. 4. В пункте 2 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ" установлены дополнительные ограничения на публичное обращение эмиссионных ценных бумаг. Отметим, что если обращение ценных бумаг происходит на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, то такое обращение ценных бумаг является публичным. Публичным признается также обращение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Обязательным условием для допуска ценных бумаг для публичного обращения является одновременное соблюдение следующих условий: 1) регистрация проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг). В этом документе содержится подробная информация об эмитенте, его участниках (акционерах), органах управления, финансово-хозяйственной деятельности эмитента и его ценных бумагах. Проспект ценных бумаг необходим для обеспечения инвесторов полной и достоверной информацией об эмитенте и его ценных бумагах, на основании которой инвесторы могут объективно и разумно оценить принимаемые на себя риски и принять взвешенное и обоснованное инвестиционное решение; 2) раскрытие эмитентом информации в соответствии с требованиями Закона "ОРЦБ" (подробно см. комментарий к ст. 30 Закона "ОРЦБ"). Рассмотренные выше ограничения на обращение ценных бумаг призваны защитить законные права и интересы инвесторов на рынке ценных бумаг. Перед приобретением публично обращающихся ценных бумаг инвестор получает исчерпывающую информацию об объекте его инвестирования. 5. В пунктах 3 и 4 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ" установлены ограничения на обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Приобретение и отчуждение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а также предоставление (принятие) указанных ценных бумаг в качестве обеспечения исполнения обязательств могут осуществляться только через брокеров. Данное правило не применяется в следующих случаях: 1) при совершении сделок квалифицированными инвесторами, чей статус определен в ст. 51.2 Закона "ОРЦБ"; 2) когда лицо приобрело ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределении имущества ликвидируемого юридического лица; 3) в иных случаях, установленных ФСФР России. Если владельцем ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, становится лицо, не являющееся квалифицированным инвестором или утратившее этот статус, это лицо вправе произвести отчуждение таких ценных бумаг только через брокера. 6. Ограничения на обращение эмиссионных ценных бумаг установлены и в Законе "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В статье 5 данного законодательного акта установлено, что запрещается публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию (за исключением ценных бумаг, размещение которых в случаях, предусмотренных федеральными законами, осуществляется без государственной регистрации их выпуска), ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством РФ. Также запрещено владельцам ценных бумаг совершать любые сделки с принадлежащими им ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Статья 28. Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги Комментарий к статье 28

95

1. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" установлена форма (способ) удостоверения права собственности на ценные бумаги, относящиеся к классу эмиссионных ценных бумаг. 2. Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра, а в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. 3. Учет прав собственности на именные эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска осуществляется в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг. Такую систему формируют и обслуживают специализированные регистраторы либо в случаях, определенных законодательством РФ, сами эмитенты ценных бумаг. Права собственности на именные эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска могут учитываться и в депозитариях. Учет прав собственности на предъявительские эмиссионные ценные бумаги документарной формы ведется, только если предусмотрено централизованное хранение этих ценных бумаг в депозитарии или их владелец по своему желанию разместил их в депозитарии. В других случаях учет прав собственности по предъявительским эмиссионным ценным бумагам документарной формы не осуществляется. Статья 29. Переход прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами Комментарий к статье 29 1. Комментируемая статья определяет правила перехода прав на эмиссионные ценные бумаги, а также порядок перехода прав, закрепленных эмиссионными ценными бумагами, и реализации прав, закрепленных ценными бумагами. 2. Порядок перехода прав на предъявительские документарные эмиссионные ценные бумаги и прав на именные бездокументарные эмиссионные ценные бумаги различен. Право на предъявительскую документарную эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю следующим образом: 1) в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю; 2) при хранении сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. Право на именную бездокументарную эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю следующим образом: 1) в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; 2) при учете прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. 3. Порядок перехода прав, закрепленных эмиссионными ценными бумагами, в целом одинаков для всех их разновидностей. Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Права, закрепленные предъявительскими ценными бумагами, переходят к приобретателю в момент передачи этого сертификата приобретателю либо, в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии, - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. Права, закрепленные именными бездокументарными ценными бумагами, переходят к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя (в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность) либо же с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра). Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. 4. Осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом.

96

В этом случае само наличие этих ценных бумаг у определенного лица служит подтверждением его прав на ценные бумаги. Таким образом, исполнять обязательства должно то лицо, которое предъявляет ценную бумагу. При хранении сертификатов документарных эмиссионных ценных бумаг в депозитариях права, закрепленные ценными бумагами, осуществляются на основании предъявленных этими депозитариями сертификатов по поручению, предоставляемому депозитарными договорами владельцев, с приложением списка этих владельцев. Эмитент в этом случае обеспечивает реализацию прав по предъявительским ценным бумагам лица, указанного в этом списке. 5. Осуществление прав по именным бездокументарным эмиссионным ценным бумагам производит эмитент в отношении лиц, указанных в системе ведения реестра. При этом эмитенту точно известен владелец ценных бумаг, т.е. лицо, обладающее удостоверенными этой бумагой правами, а значит, исполнение можно производить при условии, что лицо, обратившееся с данным требованием, является именно тем лицом, которое указано в реестре владельцев ценных бумаг либо может иным образом доказать связь с последним, например является его представителем. Если сведения о новом владельце такой ценной бумаги не были сообщены держателю реестра данного выпуска или номинальному держателю ценной бумаги к моменту закрытия реестра для исполнения обязательств эмитента, составляющих ценную бумагу (голосование, получение дохода и другие), то исполнение обязательств по отношению к владельцу, зарегистрированному в реестре в момент его закрытия, признается надлежащим. Таким образом, ответственность за своевременное уведомление лежит на приобретателе ценной бумаги. 6. Если законодательством или иными нормативными правовыми актами РФ установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов, о совершенных сделках по приобретению иностранными владельцами акций, выпущенных такими российскими эмитентами, сторонам по сделке надлежит уведомлять ФСФР России и иные органы в случаях, предусмотренных федеральными законами. Порядок раскрытия информации инвесторами в случае, когда участие инвесторовнерезидентов в уставных капиталах российских эмитентов ограничено, разъясняется в письме ФКЦБ России от 29 мая 2003 г. N 03-ИК-04/7571 <1>. -------------------------------<1> Текст письма официально опубликован не был. В частности, сторонами сделки, обязанными уведомлять ФСФР России, являются лицо, отчуждающее акции российского эмитента (продавец), и иностранный владелец, приобретающий акции российского эмитента в результате совершения сделки (покупатель). Уведомление от имени иностранного владельца может быть сделано по его поручению брокером, если акции для иностранного владельца были приобретены брокером, действующим на основании договора с иностранным владельцем. Если брокер действует на основании договора комиссии, уведомление должно быть сделано брокером. Стороны сделки направляют в ФСФР России уведомление о совершенной сделке не позднее пяти дней с даты внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо) приобретателя - иностранного владельца. 7. Подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ), может быть заверена нотариально или профессиональным участником рынка ценных бумаг. Регистратор обязан вносить в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при представлении передаточного распоряжения зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на чей лицевой счет должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц и/или иных документов, предусмотренных законодательством РФ. Раздел IV. ИНФОРМАЦИОННОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Глава 7. О РАСКРЫТИИ ИНФОРМАЦИИ О ЦЕННЫХ БУМАГАХ Статья 30. Раскрытие информации Комментарий к статье 30 1. В комментируемой статье определено понятие "раскрытие информации" на рынке ценных бумаг, установлены формы и общие требования к порядку раскрытия информации различными

97

субъектами российского рынка ценных бумаг, в том числе эмитентами эмиссионных ценных бумаг, владельцами ценных бумаг, а также профессиональными участниками рынка ценных бумаг. 2. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <1> информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. -------------------------------<1> РГ. N 165. 2006; СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3448; ПГ. N 126, 127. 2006. Иными словами, в общем случае информация - это совокупность данных, тесно связанных между собой, охватывающих определенную сферу деятельности, действия или события. Под информацией на рынке ценных бумаг следует понимать совокупность данных о ценных бумагах, об эмитентах и их финансово-хозяйственной деятельности, о профессиональных участниках рынка ценных бумаг и об их операциях, владельцах ценных бумаг, сделках с ценными бумагами и т.п. Информационная прозрачность является одним из фундаментальных принципов функционирования современного рынка ценных бумаг. В Указе Президента РФ от 1 июля 1996 г. N 1008 "Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации" <1> прямо указывается на необходимость повышения уровня информационной прозрачности фондового рынка в Российской Федерации. -------------------------------<1> РГ. N 125. 1996; РГ ("Ведомственное приложение"). N 126. 1996; СЗ РФ. 1996. N 28. Ст. 3356. В частности, частью 4 раздела III данного документа установлено, что одной из ключевых задач государства в сфере развития рынка ценных бумаг является повышение уровня информационной прозрачности рынка. Информационная прозрачность рынка ценных бумаг достигается путем установления обязательных для соблюдения участниками фондового рынка требований по раскрытию информации. 3. Под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытию на рынке ценных бумаг подлежит общедоступная информация, то есть информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с Законом "ОРЦБ". Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию. В соответствии с законодательством РФ на рынке ценных бумаг обязательному раскрытию подлежит большой объем информации. Постановлением ФКЦБ России от 9 января 1997 г. N 2 <1> установлено, что раскрывать информацию на рынке ценных бумаг обязаны регулирующие органы, саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, эмитенты, а также владельцы ценных бумаг. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 1. Наибольший объем информации обязаны раскрывать эмитенты эмиссионных ценных бумаг в форме ежеквартального отчета, сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах). Детально порядок раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах регламентируется Положением о раскрытии информации. Ежеквартальный отчет. Обязанность раскрытия информации в форме ежеквартального отчета распространяется не на всех эмитентов эмиссионных ценных бумаг, а лишь на их определенную часть, например на эмитентов эмиссионных ценных бумаг, в отношении ценных бумаг которых осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг. Положением о раскрытии информации установлены два дополнительных основания возникновения обязанности у эмитентов эмиссионных ценных бумаг раскрытия информации в форме ежеквартального отчета. Во-первых, такая обязанность распространяется на эмитентов эмиссионных ценных бумаг, государственная регистрация хотя бы одного выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг в случае размещения

98

таких бумаг путем открытой или закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышало 500, т.е. по тем же основаниям, которые теперь установлены Законом "ОРЦБ". Во-вторых, раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета обязаны акционерные общества, созданные при приватизации, если план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц. Обязанность раскрытия информации в форме ежеквартального отчета возникает начиная с квартала, в течение которого была проведена регистрация проспекта ценных бумаг. В случае регистрации двух или более проспектов ценных бумаг обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета возникает у эмитента эмиссионных ценных бумаг начиная с квартала, в течение которого была осуществлена регистрация первого проспекта ценных бумаг. Обязанность эмитента эмиссионных ценных бумаг по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета может быть прекращена. Положением о раскрытии информации установлены следующие основания для этого: принятие (вступление в силу) решения о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, государственная регистрация которого сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг или проспекта эмиссии ценных бумаг, несостоявшимся или недействительным; принятие (вступление в силу) решения о признании недействительной регистрации проспекта ценных бумаг, зарегистрированного после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; погашение всех ценных бумаг, в отношении которых был зарегистрирован проспект ценных бумаг или проспект эмиссии ценных бумаг. Общие требования к содержанию и структуре ежеквартального отчета эмитента установлены в комментируемой статье Закона "ОРЦБ". Так, ежеквартальный отчет должен содержать информацию, состав и объем которой соответствуют требованиям, предъявляемым Законом "ОРЦБ" к проспекту ценных бумаг, за исключением информации о порядке и об условиях размещения ценных бумаг. Конкретные требования к содержанию и структуре ежеквартального отчета установлены в Положении о раскрытии информации. Ежеквартальный отчет представляет собой довольно объемный документ, состоящий из титульного листа, оглавления, введения и восьми разделов, в том числе: кратких сведений о лицах, входящих в состав органов управления эмитента; сведений о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект; основной информации о финансово-экономическом состоянии эмитента; подробной информации об эмитенте; сведений о финансово-хозяйственной деятельности эмитента; подробных сведений о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю над его финансово-хозяйственной деятельностью, и кратких сведений о сотрудниках (работниках) эмитента; данных об участниках (акционерах) эмитента и о заключенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность; бухгалтерской отчетности эмитента и иной финансовой информации; дополнительных сведений об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах. Ежеквартальный отчет должен содержать все данные, установленные Положением о раскрытии информации. При этом информация должна приводиться в основном по состоянию на дату окончания завершенного отчетного квартала. В случае отсутствия в ежеквартальном отчете требуемой информации должны быть указаны причины этого. Ежеквартальный отчет обязан составлять эмитент эмиссионных ценных бумаг по итогам каждого квартала. В общем случае ежеквартальный отчет не должен утверждаться каким-либо уполномоченным органом акционерного общества. Однако, если уставом (учредительными документами) или иными внутренними документами акционерного общества предусмотрено утверждение ежеквартального отчета советом директоров (наблюдательным советом), у акционерного общества возникает обязанность по утверждению данного документа. Об утверждении ежеквартального отчета должна свидетельствовать специальная отметка на титульном листе отчета, которая содержит указание на дату составления и номер протокола заседания органа управления, принявшего такое решение, а также наименование органа управления, утвердившего ежеквартальный отчет. Ежеквартальный отчет подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа акционерного общества, а также главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции). Своими подписями эти лица

99

подтверждают полноту и достоверность всей информации, содержащейся в ежеквартальном отчете. Ежеквартальный отчет может быть подписан и иными лицами, в том числе консультантами эмитента, аудитором, оценщиком, которые своими подписями подтверждают достоверность информации в указанной ими части ежеквартального отчета. Если утверждение ежеквартального отчета предусмотрено учредительными документами эмитента, данный отчет должен быть утвержден в соответствии с такими документами. Ежеквартальный отчет сшивается и скрепляется печатью эмитента, а его страницы нумеруются. Эмитент эмиссионных ценных бумаг представляет ежеквартальный отчет в ФСФР России или РО ФСФР России не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала. Положением о раскрытии информации предусмотрено, что одновременно с представлением ежеквартального отчета в регистрирующий орган представляется магнитный носитель, содержащий текст ежеквартального отчета в формате, соответствующем требованиям ФСФР. В настоящее время Требования к магнитным носителям установлены распоряжением ФКЦБ России от 15 августа 2003 г. N 03-1729/р "Об утверждении Временных требований к магнитным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг" <1>. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2003. N 8. Положением о раскрытии информации предусмотрено, что ежеквартальный отчет эмитента подлежит раскрытию следующими способами: опубликованием на странице в сети Интернет; предоставлением копии ежеквартального отчета владельцам ценных бумаг и иным заинтересованным лицам; обеспечением доступа любого заинтересованного лица к копии ежеквартального отчета (размещение по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента). Сообщения о существенных фактах. Еще одной формой раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг являются сообщения о существенных фактах. По форме они представляют собой новостные сообщения, которые раскрываются при наступлении наиболее важных для владельцев ценных бумаг акционерного общества фактов, событий и действий <1>. -------------------------------<1> Финансовое консультирование на фондовом рынке: для специалистов по корпоративным финансам и специалистов рынка ценных бумаг / Под общ. ред. О.Г. Меликяна. В 2 т. Том 1. М.: Флинта; Наука, 2005. С. 394. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" установлен исчерпывающий перечень информации, которая относится к существенным фактам. Порядок и сроки раскрытия информации о существенных фактах определены Положением о раскрытии информации. На каждый существенный факт составляется отдельное сообщение. Если наступление одного и того же события или совершение одного и того же действия требует его раскрытия в форме нескольких сообщений о существенных фактах, о таких фактах может быть составлено одно сообщение, с указанием всех кодов, присвоенных акционерным обществом существенным фактам, сведения о которых включаются в это сообщение. Каждое сообщение о существенном факте должно содержать всю необходимую информацию. При отсутствии в сообщении о существенном факте требуемой информации должны быть указаны причины этого. Сообщение о существенном факте должно быть подписано единоличным исполнительным органом (руководителем) эмитента. Сообщения о фактах, повлекших за собой разовое увеличение (уменьшение) стоимости активов, чистой прибыли или чистых убытков эмитента более чем на 10%, а также сообщения о разовых сделках эмитента, размер которых либо стоимость имущества по которым составляют 10% и более от активов эмитента на дату сделки, должны быть подписаны единоличным исполнительным органом (руководителем) эмитента и главным бухгалтером. В случае отсутствия главного бухгалтера сообщение о существенном факте должно быть подписано бухгалтером либо руководителем специализированной организации или специалистом, которому поручено ведение бухгалтерского учета эмитента. Если сообщение о существенном факте представляется на двух и более листах, оно сшивается, скрепляется печатью эмитента, а его страницы нумеруются. Информацию в форме сообщений о существенных фактах эмитент эмиссионных ценных бумаг обязан раскрывать следующими способами:

100

путем опубликования в ленте новостей уполномоченных информационных агентств; опубликованием на странице в сети Интернет; помещением копии сообщения по адресу постоянно действующего исполнительного органа эмитента; предоставлением копии сообщения владельцам ценных бумаг и иным заинтересованным лицам. Прочие формы раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. Положение о раскрытии информации предусматривает и другие формы раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. Все их многообразие призвано защитить права инвесторов на получение информации и обеспечить информирование инвестора как на регулярной основе (периодическое раскрытие информации), когда информация раскрывается по итогам определенного периода (квартала, года), так и на нерегулярной основе, когда раскрытие информации зависит от наступления определенных корпоративных событий. К периодическим формам раскрытия информации, помимо ежеквартального отчета, относятся: годовой отчет; годовая бухгалтерская отчетность (бухгалтерский баланс); отчет о прибылях и убытках; приложения к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках; аудиторское заключение, подтверждающее достоверность годовой бухгалтерской отчетности; список аффилированных лиц; устав и иные внутренние документы, регулирующие деятельность органов акционерного общества. К тем формам информации, раскрытие которых осуществляется эмитентом эмиссионных ценных бумаг на нерегулярной основе, помимо сообщений о существенных фактах, относятся различного рода сообщения, призванные оперативно уведомлять инвесторов о различного рода корпоративных событиях и действиях. Так раскрывается информация, относящаяся к различным аспектам финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества. В случае проведения эмитентом эмиссионных ценных бумаг эмиссии ценных бумаг, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, возникает обязанность раскрыть информацию на каждом законодательно установленном этапе процедуры эмиссии в форме различных сообщений. В целях оперативного информирования инвесторов о корпоративных событиях законодательством установлены и такие формы раскрытия информации, как сообщения о проведении общего собрания акционеров (если устав общества предусматривает опубликование такого сообщения в печатном издании, доступном для большинства акционеров) и сведения, которые могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг акционерного общества. 4. Владельцы ценных бумаг также обязаны раскрывать информацию на рынке ценных бумаг. При этом выделяются два случая. Рассмотрим каждый из них более подробно. Первый случай. Владелец обыкновенных акций приобрел пять и более процентов от общего количества размещенных обыкновенных акций, а также произошло любое изменение, в результате которого доля принадлежащих ему таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций. Подобная ситуация может сложиться, когда обыкновенные акции акционерного общества получены во владение одним из следующих способов: 1) при помощи приобретения ценных бумаг в ходе различного рода гражданско-правовых сделок (купля-продажа, дарение, наследование и т.п.); 2) путем приобретения ценных бумаг при размещении дополнительных обыкновенных акций. В результате этих действий у владельца обыкновенных акций акционерного общества возникает обязанность по раскрытию информации. Однако порядок раскрытия информации для одного и второго способа несколько отличаются друг от друга. В обоих способах приобретения обыкновенных акций владелец раскрывает информацию путем одновременного уведомления эмитента указанных акций и ФСФР России (РО ФСФР России). В уведомлении должны быть указаны следующие сведения: имя или наименование владельца; наименование эмитента; государственный регистрационный номер выпуска (дополнительного выпуска) акций; количество принадлежащих владельцу акций. Однако если при первом способе приобретения обыкновенных акций уведомление должно быть направлено не позднее чем через пять дней со дня внесения приходной записи по лицевому

101

счету (счету депо), то во втором - не позднее чем через пять дней со дня, когда владелец ценных бумаг узнал или должен был узнать о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска обыкновенных акций. Вместе с тем следует отметить, что такой порядок раскрытия информации о владении ценными бумагами может быть использован только владельцами ценных бумаг - физическими лицами, а также организациями, не являющимися акционерными обществами. Владельцы ценных бумаг - юридические лица, созданные в форме акционерных обществ, раскрывают информацию о своем владении эмиссионными ценными бумагами другого акционерного общества с учетом особенностей, установленных Положением о раскрытии информации. Второй случай. Лицо приобретает в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" крупный пакет акций акционерного общества, ценные бумаги которого обращаются на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, на основании добровольного или обязательного предложения в порядке, предусмотренном нормативными правовыми актами ФСФР России. Такое лицо обязано раскрыть: 1) информацию о направлении добровольного или обязательного предложения в ФСФР России; 2) содержание добровольного или обязательного предложения. Детально процедура раскрытия инвестором данной информации регламентируется Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденным Приказом ФСФР России от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 34. 5. Профессиональные участники рынка ценных бумаг также обязаны раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами, если: в течение одного квартала проведены операции с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этим операциям составило не менее 100% от общего количества указанных ценных бумаг; произведена разовая операция с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этой операции составило не менее 15% от общего количества указанных ценных бумаг. Раскрывая эту информацию, профессиональный участник рынка ценных бумаг указывает следующие сведения: свое наименование, вид и государственный регистрационный код ценных бумаг; наименование эмитента; цену одной ценной бумаги; количество ценных бумаг по соответствующим сделкам. Раскрытие информации должно состояться не позднее чем через пять дней со дня окончания квартала или со дня проведения разовой операции путем направления уведомления в ФСФР России или уполномоченный им орган. Профессиональный участник рынка ценных бумаг при предложении и/или объявлении цен покупки и/или продажи эмиссионных ценных бумаг обязан раскрыть имеющуюся у него общедоступную информацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг, или сообщить о факте отсутствия у него этой информации. В статье 6 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлено, что профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан сообщать инвестору информацию при: предложении инвестору услуг на рынке ценных бумаг; приобретении у профессионального участника фондового рынка ценных бумаг инвестором либо при приобретении им ценных бумаг по поручению инвестора; при отчуждении ценных бумаг инвестором. Профессиональный участник в любом случае обязан уведомить инвестора о его праве получить перечисленную выше информацию. 6. Органы государственного регулирования рынка ценных бумаг также являются субъектами раскрытия информации на данном рынке. Так, например, ФСФР России в соответствии с Положением о лицензировании раскрывает информацию, содержащуюся в реестре лицензий профессиональных участников рынка ценных бумаг. ФСФР России для обеспечения доступа заинтересованных лиц к информации о лицах, соответствующих квалификационным требованиям, раскрывает сведения, содержащиеся в реестре аттестованных лиц.

102

ФСФР России в соответствии с Положением об аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию специалистов финансового рынка, утвержденным Приказом ФСФР России от 8 августа 2006 г. N 06-87/пз-н <1>, раскрывает информацию об аккредитованных организациях. -------------------------------<1> РГ. N 212. 2006; БНА. 2006. N 42. Вся эта информация является открытой и размещается для всеобщего ознакомления на официальной странице ФСФР России в сети Интернет (www.ffms.ru). 7. Порядок раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг регламентирует Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н. Его действие распространяется на всех эмитентов, в том числе иностранных, включая международные финансовые организации, чьи ценные бумаги размещаются и/или обращаются в Российской Федерации. Постановлением ФКЦБ РФ N 33, Минфина РФ N 109н от 11 декабря 2001 г. <1> утверждено Положение об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг. В нем установлены состав и порядок представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг. -------------------------------<1> РГ. N 8, 9. 2002; БНА. 2002. N 14. Ряд требований к раскрытию информации профессиональными участниками рынка ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 11 октября 1999 г. N 9 "Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" <1>. -------------------------------<1> БНА. 2000. N 4. Глава 8. ОБ ИСПОЛЬЗОВАНИИ СЛУЖЕБНОЙ ИНФОРМАЦИИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 31. Служебная информация Комментарий к статье 31 1. В комментируемой статье дано юридическое определение термина "служебная информация на рынке ценных бумаг". 2. Что касается информации, подлежащей раскрытию на рынке ценных бумаг, то можно сделать вывод о том, что любая информация до ее раскрытия относится к служебной и на ее использование распространяются определенные ограничения. Так, например, ФСФР России требует, чтобы любая информация, которая может оказать существенное влияние на стоимость публично размещаемых и/или находящихся в публичном обращении ценных бумаг эмитента, была опубликована эмитентом на ленте новостей уполномоченных информационных агентств до ее раскрытия иными способами. Таким образом, один из способов раскрытия информации - опубликование в ленте новостей сведений, которые могут оказать существенное влияние на стоимость ценных бумаг, - имеет приоритетное значение при раскрытии информации по сравнению с иными способами, а эмитенту запрещено раскрывать информацию любым другим способом до момента помещения такой информации на ленте новостей. Данный подход основан на признании ленты новостей в качестве наиболее оперативного способа раскрытия информации, охватывающего наиболее широкий круг целевой аудитории. Значит, через ленту новостей наиболее широкий и подготовленный круг инвесторов получает раскрываемую информацию одновременно, что не позволяет использовать такую информацию узкой группе лиц в качестве служебной информации. 3. Рассматривая понятие служебной информации, остановимся на вопросе о соотношении этого понятия с категорией служебной или коммерческой тайны. В статье 139 ГК РФ определено понятие служебной или коммерческой тайны. Информация составляет служебную или коммерческую тайну, когда имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. Отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов

103

обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ, услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции, а также перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, регулируются Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 <1> определен Перечень сведений конфиденциального характера. Постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 <2> установлен перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1997. N 10. Ст. 1127; РГ. N 51. 1997. <2> СП РФ. 1992. N 1, 2. Ст. 7. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными ГК РФ и другими законами. Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору. Таким образом, понятие служебной информации не совпадает с категорией служебной тайны, определенной в ст. 139 ГК РФ. Служебная тайна может включаться в состав служебной информации, так как к ней относится любая информация, не являющаяся общедоступной. Поэтому сведения, составляющие служебную информацию, могут и не быть конфиденциальными, но доступ к ним ограничен в связи с тем, что они известны только определенному кругу лиц, и Закон "ОРЦБ" не требует раскрытия этих сведений. 4. В мировой практике понятию "служебная информация" соответствует понятие "инсайдерская информация". Кодекс корпоративного поведения, который распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р <1> рекомендован к применению акционерными обществами, созданными на территории РФ, в качестве инсайдерской признает существенную информацию о деятельности акционерного общества, об акциях и о других его ценных бумагах, а также о сделках с ними, которая не является общедоступной и раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость акций и других ценных бумаг акционерного общества. Однако на законодательном уровне вопросы регулирования использования инсайдерской информации не решены. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2002. N 4. Положения Закона "ОРЦБ", регулирующие использование служебной информации, имеют множество недостатков. Поэтому в Стратегии развития финансового рынка, утвержденной распоряжением Правительства РФ от 1 июня 2006 г. N 793-р <1>, предлагается принять специальный Закон "Об инсайдерской информации и о манипулировании ценами", который объединит основные правовые нормы, регулирующие недобросовестную торговлю ценными бумагами и другими финансовыми инструментами на финансовом рынке. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2006. N 24. Ст. 2620. Статья 32. О лицах, располагающих служебной информацией Комментарий к статье 32 1. В комментируемой статье определен круг лиц, которые в силу их положения обладают служебной информацией. 2. В соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" органами управления акционерного общества являются: общее собрание акционеров; совет директоров; коллегиальный и/или единоличный исполнительный орган. Однако к числу членов органов управления эмитента, обладающих служебной информацией, следует относить только тех лиц, которые постоянно или временно занимают должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административнохозяйственных обязанностей, а также выполняющие такие обязанности по специальному полномочию. В частности, к таким лицам относятся: члены совета директоров (наблюдательного совета) эмитента; лица, входящие в коллегиальный исполнительный орган эмитента;

104

лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа эмитента. Следует отметить, что не может быть признан лицом, обладающим служебной информацией, акционер акционерного общества, входящий в высший орган управления акционерного общества - общее собрание акционеров, на основании того, что в его собственности находятся акции акционерного общества. 3. Профессиональный участник рынка ценных бумаг может быть связан с эмитентом договором, если профессиональный участник (специализированный регистратор): ведет реестр владельцев ценных бумаг эмитента; осуществляет функции андеррайтера при размещении эмиссионных ценных бумаг эмитента; выполняет функции финансового консультанта эмитента; является доверительным управляющим по отношению к имуществу, переданному эмитентом в доверительное управление. В этих случаях члены органов управления профессиональных участников рынка ценных бумаг, постоянно или временно занимающие должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, а также выполняющие такие обязанности по специальному полномочию, становятся обладателями служебной информации. К таким лицам относятся члены совета директоров (наблюдательного совета) профессионального участника, лица, входящие в его коллегиальный исполнительный орган, а также лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа профессионального участника. Не является лицом, обладающим служебной информацией, акционер профессионального участника, созданного в форме акционерного общества, входящий в высший орган управления акционерного общества - общее собрание акционеров, на основании того, что в его собственности находятся акции акционерного общества. 4. Аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг становятся обладателями служебной информации во время независимой проверки бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности. Так, например, в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" акционерные общества, прежде всего открытые, а в ряде случае и закрытые, обязаны ежегодно проводить аудиторскую проверку. В ходе таких проверок аудитор может стать обладателем служебной информации. 5. Служащие государственных органов становятся обладателями служебной информации при исполнении своих должностных обязанностей. Например, сотрудники налоговых органов становятся обладателями служебной информации, контролируя в пределах компетенции налоговых органов соблюдение налогового законодательства РФ, правильность исчисления, полноту и своевременность внесения в бюджет налогов и других обязательных платежей, установленных законодательством РФ, а также соблюдение валютного законодательства РФ. Статья 33. Сделки, совершаемые с использованием служебной информации Комментарий к статье 33 1. В комментируемой статье установлены ограничения на заключение сделок с ценными бумагами лицами, обладающими служебной информацией, а также на передачу служебной информации для совершения сделок третьим лицам. 2. Владение служебной информацией обеспечивает ее обладателей преимущественным положением по сравнению с другими участниками рынка ценных бумаг. Поэтому лицам, обладающим служебной информацией, запрещено ее использовать для заключения сделок и передавать для совершения сделок третьим лицам. 3. В статье 15.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за использование служебной информации на рынке ценных бумаг. Использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а также передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам влечет за собой наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 2000 до 3000 руб. В пункте 1 ст. 14.24 КоАП РФ установлена административная ответственность за незаконное использование служебной информации служащими биржи. Участие служащего биржи в биржевых сделках либо создание им собственных брокерских фирм, а также незаконное использование служащим биржи служебной информации влечет за собой наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей, а на должностных лиц - от 3000 до 5000 руб.

105

4. Если служебная информация представляет собой служебную или коммерческую тайну, то в соответствии с нормами ст. 139 ГК РФ лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору. Глава 9. О РЕКЛАМЕ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ Утратила силу с 1 февраля 2007 года. - Федеральный закон от 16.10.2006 N 160-ФЗ. Комментарий к главе 9 1. В соответствии с Федеральным законом от 16 октября 2006 г. N 160-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О рекламе" <1> гл. 9 "О рекламе на рынке ценных бумаг" Закона "ОРЦБ" (ст. 34 - 37) утратила силу с 1 февраля 2007 г. Теперь нормы, регулирующие различные аспекты рекламы на рынке ценных бумаг, содержатся в Законах "О рекламе" и "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". -------------------------------<1> РГ. N 233. 2006. 2. Законом "О рекламе" установлен ряд ограничений на рекламу ценных бумаг. В частности, не допускается реклама: ценных бумаг, предложение которых неограниченному кругу лиц не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ст. 29); имущественных прав, не удостоверенных ценными бумагами, под видом рекламы ценных бумаг (п. 2 ст. 29); эмиссионных ценных бумаг до регистрации их проспекта, за исключением случая, если в соответствии с федеральным законом для публичного размещения или публичного обращения эмиссионных ценных бумаг проведения регистрации их проспекта не требуется (п. 6 ст. 29). Нормы Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" несколько расширяют эти ограничения, запрещая на фондовом рынке также рекламу ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено (п. 1 ст. 5). 3. Законом "О рекламе" установлены следующие требования к рекламе ценных бумаг: 1) реклама ценных бумаг должна содержать сведения о лицах, обязавшихся по рекламируемым ценным бумагам; 2) реклама эмиссионных ценных бумаг должна содержать: наименование эмитента; источник информации, подлежащей раскрытию в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах (п. 4 ст. 29); 3) реклама ценных бумаг не должна содержать: обещание выплаты дивидендов по акциям и дохода по иным ценным бумагам, за исключением дохода, обязанность выплаты которого предусмотрена решением о выпуске или дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг, правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами или ипотечным покрытием либо зафиксирована в ценных бумагах; прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг (п. 5 ст. 29). На рекламу сберегательных сертификатов, инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия распространяются требования, предъявляемые ст. 28 Закона "О рекламе" к рекламе финансовых услуг (п. 7 ст. 29). 4. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства РФ о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ об административных правонарушениях (п. 4 ст. 38). В КоАП РФ установлены два состава правонарушений в сфере рекламы на рынке ценных бумаг. Во-первых, в ст. 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение, допущенное рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от

106

контррекламы). Такое правонарушение влечет за собой наложение административного штрафа на: граждан - в размере от двадцати до двадцати пяти минимальных размеров оплаты труда; должностных лиц - от сорока до двухсот минимальных размеров оплаты труда; юридических лиц - от четырехсот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда. Во-вторых, в ст. 15.24 КоАП РФ установлена административная ответственность за рекламу под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, не являющиеся в соответствии с законом ценными бумагами. Такое правонарушение, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет за собой наложение административного штрафа на: должностных лиц - в размере от сорока до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда; юридических лиц - от четырехсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда. Раздел V. РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Глава 10. ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 38. Основы регулирования рынка ценных бумаг Комментарий к статье 38 1. Комментируемая статья определяет методы прямого государственного регулирования рынка ценных бумаг в РФ. 2. Вообще, под государственным регулированием рынка ценных бумаг обычно понимается регулирование со стороны уполномоченных органов государственной власти. Прямое государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется следующим образом: 1) установлением обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов. Это так называемое функциональное регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Методы функционального регулирования связаны с установлением правил совершения определенных операций (т.е. выполнения определенных функций). В большинстве случаев для защиты интересов инвесторов на рынке ценных бумаг основной акцент делается на то, как профессиональные участники обслуживают клиентов, а не на их финансовое состояние. Поэтому именно методы функционального регулирования составляют основу регулирования рынка ценных бумаг. Этим обусловлена необходимость принятия детальных стандартов профессиональной деятельности и установления требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, которые являются одним из основных инструментов регулирования рынка ценных бумаг. В то же время и сами участники заинтересованы в определенных общих нормах: стандартах деятельности, документов и форм, а в ряде случаев - в контроле деятельности партнеров; 2) проведением государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля над соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг - один из важнейших этапов процедуры эмиссии ценных бумаг; она означает регистрацию утвержденного решения о выпуске ценных бумаг, в определенных случаях проспекта ценных бумаг, а также присвоение выпуску ценных бумаг государственного номера. Значение этого этапа процедуры эмиссии определяется тем, что именно на данном этапе размещения ценных бумаг фиксируется вся совокупность прав, удостоверяемых ценными бумагами. Государственной регистрации подлежат все выпуски эмиссионных ценных бумаг, независимо от способа их размещения. До государственной регистрации выпуска ценных бумаг запрещена реклама ценных бумаг, их размещение (за исключением определенных случаев), а также дальнейшее обращение. Впоследствии орган, осуществивший государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, контролирует соблюдение эмитентами прав и законных интересов владельцев ценных бумаг; 3) при помощи лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является одним из важнейших элементов системы государственного регулирования российского рынка ценных бумаг и механизмов контроля над деятельностью и финансовым состоянием профессиональных участников данного рынка. Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляется с целью отбора и допуска к работе на фондовом рынке только тех организаций, которые

107

удовлетворяют лицензионным требованиям регулятора рынка ценных бумаг в момент получения лицензии, а также в полной мере соблюдают эти требования в дальнейшем, в ходе своей деятельности. В конечном счете лицензирование должно обеспечить эффективную защиту законных прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг и повысить ответственность профессиональных участников рынка ценных бумаг перед другими участниками данного рынка, прежде всего инвесторами, вкладывающими свои средства в ценные бумаги; 4) путем создания системы защиты прав владельцев и контроля соблюдения их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Можно говорить о том, что такая система практически сформирована. Приняты федеральные законы, обеспечивающие функционирование рынка ценных бумаг; принят специальный законодательный акт, направленный на защиту прав инвесторов на рынке ценных бумаг, - Закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В КоАП РФ установлены меры административного воздействия за различные правонарушения в сфере рынка ценных бумаг, в том числе за нарушение прав владельцев ценных бумаг. Определен орган исполнительной власти, призванный проводить единую государственную политику, в том числе защиту прав инвесторов на рынке ценных бумаг (ФСФР России). Успешно развивается общественный контроль соблюдения прав и интересов со стороны саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг; 5) при помощи запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии. В Законе "ОРЦБ" нет определения понятия "предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг". При этом определены виды деятельности, которые являются профессиональными видами деятельности на рынке ценных бумаг. В пункте 1 ст. 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Из данного определения следует, что все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг относятся к предпринимательской деятельности. В то же время предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг не ограничивается только видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. К предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг можно отнести и деятельность инвесторов, осуществляющих сделки купли-продажи ценных бумаг на свой риск с целью систематического получения прибыли. Таким образом, термин "предпринимательская деятельность" шире термина "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг". Также следует отметить, что, согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ, юридические лица вправе заниматься отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, только на основании специального разрешения (лицензии). При этом в п. 3 ст. 49 ГК РФ установлено, что право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Лицензированию подлежат все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Те виды предпринимательской деятельности, которые не являются видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, не должны быть лицензированы. Последнее относится, например, к деятельности инвестора на рынке ценных бумаг. Поэтому можно сделать вывод, что запрещению и пресечению подлежит безлицензионная предпринимательская деятельность на рынке ценных бумаг, которая имеет признаки профессиональных видов деятельности на данном рынке. 3. Формы косвенного (экономического) регулирования рынка ценных бумаг Закон "ОРЦБ" не определяет. Они установлены в иных законодательных актах, в частности в НК РФ. Глава 11. РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 39. Лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг Комментарий к статье 39

108

1. В комментируемой статье рассмотрен один из основных методов государственного регулирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензирование. 2. Лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг комплекс мероприятий, связанных с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением, возобновлением действия, аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов над соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности лицензионных требований и условий. Лицензированию подлежат все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые определены в качестве таковых в гл. 2 Закона "ОРЦБ". Указанное выше правило не распространяется на государственные корпорации, которым право на ведение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть предоставлено федеральным законом, на основании которого она создана. Например, государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" имеет право осуществлять дилерскую, депозитарную деятельность, а также деятельность по управлению ценными бумагами в соответствии с Законом "О банке развития" (п. 5 ст. 3). Внешэкономбанк осуществляет доверительное управление денежными средствами и иным имуществом, в том числе находящимся в государственной собственности. Такие права предоставлены Внешэкономбанку в целях реализации его проектов, обеспечения ликвидности и управления собственными рисками. 3. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг могут выступать только юридические лица, в том числе некредитные и кредитные организации, государственные корпорации. Профессиональные участники рынка ценных бумаг, не являющиеся кредитными организациями и государственными корпорациями, создаются в соответствии с ГК РФ и федеральными законами, регулирующими порядок создания юридических лиц в той или иной организационно-правовой форме <1>. -------------------------------<1> См.: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785. Особенности создания и функционирования кредитных организаций регламентирует Закон "О банках и банковской деятельности" <1>. Кредитные организации осуществляют банковские операции только на основании лицензии, выдаваемой Банком России. В определенных случаях, как правило, за серьезные нарушения законодательства лицензия, выданная Банком России, может быть аннулирована или отозвана, что влечет за собой запрет на ведение банковских операций. -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; РГ. N 27. 1996. Правовое положение, принципы организации, цели создания и деятельности, порядок реорганизации и ликвидации государственных корпораций определяют федеральные законы. В частности, для Внешэкономбанка это Закон "О банке развития". Тем не менее все профессиональные частники рынка ценных бумаг, в том числе кредитные организации и государственные корпорации, осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном Законом "ОРЦБ" и иными федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами РФ для профессиональных участников рынка ценных бумаг. 4. Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя видами лицензий: профессионального участника рынка ценных бумаг (брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, депозитарная деятельность, клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли); на осуществление деятельности по ведению реестра; фондовой биржи. Лицензия выдается на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без ограничения срока действия. 5. Лицензирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляет ФСФР России. Отношения, возникающие между ФСФР России и юридическими лицами в связи с лицензированием видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, регулирует

109

Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденный Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 23. Сроки и последовательность действий (административных процедур) ФСФР России, ее структурных подразделений, порядок взаимодействия между ее структурными подразделениями и работниками определяет Административный регламент по исполнению ФСФР России государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденный Приказом ФСФР России от 21 августа 2007 г. N 07-90/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 47. 6. За рассмотрение ФСФ России заявления о выдаче лицензии, за ее выдачу (предоставление) и переоформление бланка лицензии взимается государственная пошлина, размер которой установлен в ст. 333.33 НК РФ: 300 руб. - за рассмотрение заявления о выдаче лицензии; 1000 руб. - за выдачу лицензии на осуществление брокерской, дилерской, депозитарной деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами; 100 руб. - за переоформление бланка лицензии; 10000 руб. - за выдачу лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг; 100000 руб. - за выдачу лицензии по организации торговли и/или фондовой биржи и за осуществление клиринговой деятельности. Согласно подп. 6 п. 1 статьи 333.18 НК РФ, государственная пошлина уплачивается до подачи заявления о совершении юридически значимого действия (лицензирования). Порядок заполнения расчетных (платежных) документов по уплате государственной пошлины разъяснен в письме ФСФР России от 19 января 2005 г. N 05-ОВ-03-3/461 <1>. -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2005. N 1; Налогообложение. 2005. N 2. Реквизиты для оплаты государственной пошлины раскрываются в сети Интернет на официальном сайте ФСФР России по адресу: http://www.ffms.ru (раздел "Страница участника финансовых рынков"). 7. Основанием для отказа в выдаче лицензии служит: наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; несоответствие документов, представленных соискателем лицензии, требованиям законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов ФСФР России; несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям, установленным ФСФР России; аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России (для кредитных организаций). 8. ФСФР России не только выдает лицензии, но и контролирует деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг. ФСФР России вправе принять решение о приостановлении и аннулировании лицензий, выданных профессиональным участникам рынка ценных бумаг, по основаниям, определенным в ст. 44 Закона "ОРЦБ" (см. комментарий к ст. 44 Закона "ОРЦБ"). Дополнительным основанием для приостановления или аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выданной кредитной организации, является аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России. 9. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую и/или дилерскую деятельность, вправе выступать финансовым консультантом на рынке ценных бумаг при условии его соответствия требованиям ФСФР России к размеру собственного капитала и квалификационным требованиям к сотрудникам (работникам). В соответствии с Приказом ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н <1> норматив достаточности брокера и/или дилера, оказывающего услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг, составляет 35 млн. руб. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 23.

110

Квалификационные требования к сотрудникам брокеров и/или дилеров, являющихся финансовыми консультантами, установлены в Положении о специалистах финансового рынка, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н <1>. Они аналогичны тем, которые установлены для иных профессиональных участников рынка ценных бумаг (см. комментарий к ст. 42 Закона "ОРЦБ"). -------------------------------<1> БНА. 2005. N 23; РГ. N 125. 2005. Глава 12. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ОРГАН ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ ПО РЫНКУ ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 40. Организация федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 40 1. В комментируемой статье определены основы организации ФСФР России. 2. В настоящее время ФСФР России выступает в качестве федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. ФСФР России создана в ходе административной реформы, начало которой было положено Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" <1>. -------------------------------<1> РГ. N 50. 2004; СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945. С апреля 1996 г. по март 2004 г. основные функции по государственному регулированию российского рынка ценных бумаг, определенные Законом "ОРЦБ", осуществляла ФКЦБ России, а до нее - ФКЦБФР при Правительстве РФ. 3. Функции и полномочия ФСФР России определены Постановлением Правительства РФ от 9 апреля 2004 г. N 206 "Вопросы Федеральной службы по финансовым рынкам" <1>. -------------------------------<1> РГ. N 77. 2004; СЗ РФ. 2004. N 16. Ст. 1564. В этом нормативном правовом акте установлены основы организации деятельности ФСФР России, а также основные функции и направления деятельности. Детально вопросы деятельности ФСФР России регламентируются Положением о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июля 2004 г. N 317 (далее - Положение ФСФР России) <1>. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780; РГ. N 142. 2004. Общие правила внутренней организации и организации деятельности ФСФР России по реализации ее полномочий и взаимодействия с федеральными органами исполнительной власти установлены в Регламенте ФСФР России, утвержденном Приказом ФСФР России от 30 марта 2006 г. N 06-34/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2006. N 21. Статья 41. Коллегия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 41 1. Комментируемая статья определяет необходимость создания коллегии ФСФР России; в ней содержится отсылочная норма, согласно которой порядок образования и деятельности коллегии ФСФР России определяет Правительство РФ. 2. В свое время в форме коллегии был создан бывший регулятор российского рынка ценных бумаг - ФКЦБ России. При этом основы организации коллегии ФКЦБ России были определены в ст. 41 Закона "ОРЦБ". Коллегия ФКЦБ России состояла из 15 членов, включая председателя ФКЦБ России, его первого заместителя и заместителей, секретаря ФКЦБ России. Пять членов коллегии ФКЦБ России являются представителями федеральных органов исполнительной власти, в чью компетенцию входят вопросы, связанные с рынком ценных бумаг. В их состав в обязательном порядке включался представитель Минфина России. Один член коллегии ФКЦБ России был

111

представителем Банка России, два члена коллегии ФКЦБ России являлись представителями палат Федерального Собрания РФ. В состав коллегии ФКЦБ России входил председатель Экспертного совета при ФКЦБ России. Работа в коллегии ФКЦБ России велась на безвозмездной основе. Коллегия ФКЦБ России самостоятельно утверждала регламент своей работы. Основные различия между организационными моделями ФКЦБ России и ФСФР России заключаются в том, что ФКЦБ России в свое время создавалась в форме коллегии, в то время как служба, наделенная большими полномочиями, организована как орган государственной власти. Изменилась и форма ответственности. В ФСФР России как в органе исполнительной власти федерального уровня реализуется принцип единоначалия. Иными словами, ФСФР России руководит один человек, он же несет и персональную ответственность за результаты ее деятельности. В разделе VII Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на 2006 - 2008 годы <1>, посвященном реформе системы регулирования на финансовом рынке, шла речь о необходимости создания ФСФР России национального совета по финансовому рынку (коллегии). На этот орган предполагалось возложить решение основных вопросов, имеющих большое значение для развития финансового рынка. Планировалось, что в его состав будут входить представители Администрации Президента РФ, Правительства РФ, палат Федерального Собрания РФ и Банка России. Однако в момент подготовки данного Комментария к Закону "ОРЦБ" коллегия ФСФР России так и не была создана, хотя принцип коллегиальности гораздо больше соответствует функциям и задачам регулятора финансовых рынков. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2006. N 24. Ст. 2620. 3. В развитие норм Закона "Об Общественной палате РФ" <1> в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 2 августа 2005 г. N 481 <2> и Приказом ФСФР России от 25 октября 2007 г. N 07-106/пз-н <3> образован Общественный совет участников финансового рынка при ФСФР России (далее - Общественный совет при ФСФР России). -------------------------------<1> РГ. N 70. 2005; ПГ. N 63 - 66. 2005; СЗ РФ. 2005. N 15. Ст. 1277. <2> СЗ РФ. 2005. N 32. Ст. 3322; РГ. N 173. 2005. <3> Вестник ФСФР России. 2007. N 11. Общественный совет при ФСФР России является постоянно действующим совещательноконсультативным органом. Цель образования Общественного совета при ФСФР России - создание при основном регуляторе российского финансового рынка постоянно действующего совещательноконсультативного органа стратегического планирования, который должен заниматься выработкой предложений о долгосрочном развитии финансового рынка, его перспективах и наиболее приоритетных направлениях развития. Основной задачей деятельности Общественного совета при ФСФР России является содействие ФСФР России в обеспечении защиты и согласования интересов граждан Российской Федерации, общественных объединений, юридических лиц, органов государственной власти для решения приоритетных вопросов в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). Для достижения цели своей деятельности и решения стоящих перед ним задач Общественный совет при ФСФР России вправе: рассматривать инициативы граждан РФ, общественных объединений, юридических лиц, органов государственной власти в области финансовых рынков; проводить слушания по приоритетным направлениям развития финансового рынка; вырабатывать рекомендации по проектам приоритетных нормативных правовых актов в области финансовых рынков; приглашать на свои заседания руководителей федеральных органов исполнительной власти, представителей общественных объединений, юридических лиц и саморегулируемых организаций участников финансового рынка (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности); формировать рабочие группы; взаимодействовать со средствами массовой информации в освещении вопросов, обсуждаемых на заседаниях Общественного совета при ФСФР России, а также создавать необходимые информационные ресурсы и сайты в сети Интернет по освещению вопросов, связанных с перспективными направлениями развития финансового рынка. Общественный совет при ФСФР России формируется на основе добровольного участия в его деятельности граждан РФ, представителей институтов гражданского общества, бизнеса и средств массовой информации.

112

Членом Общественного совета при ФСФР России может быть гражданин РФ, достигший возраста восемнадцати лет, за исключением лиц, указанных в п. 2 ст. 7 Закона "Об Общественной палате РФ". Члены Общественного совета при ФСФР России исполняют свои обязанности на общественных началах. Кандидатуры членов Общественного совета при ФСФР России определяет руководитель ФСФР России с учетом предложений участников финансового рынка, саморегулируемых организаций участников финансового рынка (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности), общественных объединений, а также Председателя Общественного совета при ФСФР России. Председатель Общественного совета при ФСФР России, его заместитель (заместители) и секретарь избираются на организационном заседании Общественного совета при ФСФР России открытым голосованием простым большинством (от числа присутствующих) голосов. Общественный совет при ФСФР России осуществляет свою деятельность в соответствии с планом работы, согласованным с руководителем ФСФР России и утвержденным Председателем Общественного совета при ФСФР России. Основной формой деятельности Общественного совета при ФСФР России являются заседания, которые проводятся не реже одного раза в полугодие и считаются правомочными при присутствии на нем не менее половины его членов. Решения Общественного совета при ФСФР России принимаются в форме заключений, предложений и обращений и носят рекомендательный характер. Статья 42. Функции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 42 1. В комментируемой статье определены функции ФСФР России по регулированию рынка ценных бумаг. 2. В общей сложности законодатель определил 21 функцию, выполнение которых возложено на ФСФР России в сфере государственного регулирования рынка ценных бумаг. Полный объем полномочий ФСФР России закреплен в Положении о ФСФР России, в соответствии с которым ФСФР России осуществляет государственное регулирование не только рынка ценных бумаг, но и других сегментов финансового рынка (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). 3. ФСФР России разрабатывает основные направления развития рынка ценных бумаг и координирует деятельность федеральных органов исполнительной власти в вопросах регулирования рынка ценных бумаг. В рамках реализации данной функции ФСФР России была разработана Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006 - 2008 гг. В ней были установлены ключевые приоритеты развития финансового рынка в РФ, в том числе рынка ценных бумаг, а также определены основные направления деятельности государственных органов в сфере регулирования этого сектора экономики на 2006 - 2008 гг. Также ФСФР России была разработана Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г., определяющая наиболее приоритетные направления деятельности государственных органов в сфере регулирования финансового рынка РФ, в том числе рынка ценных бумаг, на период до 2020 г. Общей целью указанного выше документа является обеспечение ускоренного экономического развития страны посредством качественного повышения конкурентоспособности российского финансового рынка и формирования на его основе самостоятельного финансового центра, способного сконцентрировать предложение широкого набора финансовых инструментов, условия образования рублевых цен на такие инструменты и соответствующие им активы, а также спрос на них со стороны внутренних и внешних инвесторов. Стратегия включает в себя несколько блоков. Так, в рамках повышения емкости и прозрачности финансового рынка РФ предполагается внедрять механизмы, обеспечивающие защиту розничных инвесторов, а также меры развития производных финансовых инструментов, секьюритизации финансовых активов. В рамках этого же направления предлагается разработать порядок предложения финансовых услуг розничным инвесторам и систему информирования граждан о возможностях инвестирования на российских финансовых рынках. В рамках блока по обеспечению эффективной работы биржевых инструментов планируется совершенствовать систему нормативного правового регулирования биржи, в частности установить к бирже более высокие по сравнению с другими торговыми субъектами требования, особенно в части гарантий исполнения сделок. В целом ФСФР предлагает заметно расширить полномочия бирж.

113

Стратегия содержит ряд позиций, касающихся налоговой политики в отношении участников финансовых рынков. Предлагаемые ФСФР меры затрагивают расчеты НДС при операциях на финансовых рынках, налог на прибыль для участников финансовых рынков и налог на доходы физических лиц - инвесторов. В Стратегии прописан блок мер по совершенствованию госрегулирования на финансовых рынках. В частности, предлагается закрепить в законодательстве требования к саморегулируемым организациям и унифицировать стандарты деятельности на финансовых рынках. В документе говорится, что Правительству необходимо разработать 18 законопроектов в течение 2009 г., касающихся работы финансовых рынков. В частности, речь идет о регулировании деятельности инвестконсультантов, об изменениях, вносимых в законодательство о секьюритизации финансовых активов, а также о проекте Федерального закона о клиринге и клиринговой деятельности. В общей сложности План мероприятий по реализации Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г. включает 31 мероприятие. 4. ФСФР России утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, в том числе иностранных, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории РФ, и порядок государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. В рамках реализации данной функции Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 074/пз-н <1> утверждены Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 25. В Стандартах эмиссии ценных бумаг конкретизированы и согласованы основные положения, регулирующие эмиссию эмиссионных ценных бумаг, заложенные Федеральными законами "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью" и "ОРЦБ" в части регулирования эмиссии акций, опционов эмитента и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов указанных ценных бумаг. 5. ФСФР России разрабатывает и утверждает единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами. В соответствии с данным направлением деятельности ФСФР России приняты многочисленные нормативные правовые документы, регламентирующие порядок осуществления различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Среди их многообразия необходимо выделить: Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности. Этот нормативный правовой акт устанавливает единые требования к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг; Правила осуществления брокерской деятельности при совершении маржинальных сделок. В них установлены единые требования к осуществлению брокерской деятельности при совершении маржинальных и необеспеченных сделок купли-продажи ценных бумаг; Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами. В этом документе установлены единые требования к деятельности по управлению ценными бумагами; Положение о деятельности по организации торговли. В нем определены требования к деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, распространяющиеся на всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг. 6. ФСФР России самостоятельно устанавливает обязательные требования к операциям с ценными бумагами, нормы допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу, расчетно-депозитарной деятельности. Так, в Правилах осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок), утвержденных Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н, установлены обязательные требования к маржинальным операциям купли-продажи ценных бумаг. В свою очередь, Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н <1>, содержит требования по включению ценных бумаг в котировальные списки, а также порядок листинга и делистинга ценных бумаг. -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2007. N 11. Правила ведения учета и составления отчетности эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг устанавливаются ФСФР России совместно с Минфином России.

114

Так, совместным Постановлением ФКЦБ РФ N 33 и Минфина России N 109н от 11 декабря 2001 г. утверждено Положение об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг <1>. Этот нормативный правовой акт устанавливает состав и порядок представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг. -------------------------------<1> РГ. N 8. 2002; РГ. N 9. 2002; БНА. 2002. N 14. 7. ФСФР России устанавливает обязательные требования к порядку ведения реестра владельцев ценных бумаг. Так, Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 <1>, устанавливает порядок ведения и требования, предъявляемые к системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, обязательные для исполнения регистраторами и эмитентами. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7. Положение о порядке ведения реестра владельцев российских депозитарных расписок, утвержденное Приказом ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-9/пз-н <1>, определяет порядок ведения реестра владельцев российских депозитарных расписок. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 19. Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30% акций открытого акционерного общества, утвержденное Приказом ФСФР России от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н <1>, определяет порядок ведения реестра владельцев именных ценных бумаг в случаях приобретения более 30% акций открытого акционерного общества в порядке, предусмотренном гл. XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах". -------------------------------<1> БНА. 2006. N 48. Положение о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и ведения депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-39/пз-н <1>, определяет порядок внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, предусмотренного ст. 75 и 76 Федерального закона "Об акционерных обществах". -------------------------------<1> БНА. 2007. N 24. Пример. С 24 февраля 2008 г. вступил в силу Приказ ФСФР России от 27 декабря 2007 г. N 07-113/пз-н "О требованиях к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами именных ценных бумаг" <1> (далее - Приказ ФСФР России N 07-113/пз-н). -------------------------------<1> РГ. N 30. 2008. В этом нормативном правовом акте был установлен ряд требований, которые обязаны соблюдать эмитенты именных ценных бумаг, самостоятельно ведущие реестры владельцев ценных бумаг. Согласно п. 2.1 Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н, такие эмитенты обязаны возлагать ответственность за ведение и хранение реестра владельцев ценных бумаг только на лицо, занимающее должность (осуществляющее функции) единоличного исполнительного органа эмитента ценных бумаг. Пункт 2.2 обязал эмитентов ценных бумаг, самостоятельно ведущих реестр своих ценных бумаг, содержать в штате не менее одного работника, имеющего квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг. 8 апреля 2008 г. ООО "Управляющая компания "Независимые директора" обратилось в Верховный Суд РФ с заявлением о признании п. 2.2 Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н недействующим, ссылаясь на его несоответствие ст. 8, 42 Закона "ОРЦБ", ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также п. 5.2 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 <1>.

115

-------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2780. По мнению представителя ООО "Управляющая компания "Независимые директора", издание этого нормативного правового акта в обход закона ФСФР России фактически расширяет перечень случаев, в которых эмитенты ценных бумаг обязаны передавать ведение реестра профессиональным участникам рынка ценных бумаг - регистраторам. Если ранее в этом перечне было только два основания - число владельцев ценных бумаг превышает 500 либо количество акционеров общества более 50, - то теперь появилось еще одно - отсутствие в организации сотрудника, имеющего квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Помимо этого, представитель ООО "Управляющая компания "Независимые директора" указал, что введение данного требования необоснованно накладывает на эмитентов ценных бумаг, самостоятельно ведущих реестры владельцев ценных бумаг (а это каждое второе акционерное общество, зарегистрированное в РФ), дополнительные, не предусмотренные действующим законодательством обязанности, тем самым грубо нарушая права и законные интересы организаций. При этом, по его мнению, наиболее явными последствиями Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н являются дополнительные издержки эмитентов ценных бумаг на оплату услуг специализированного регистратора либо на привлечение в свой штат специалиста, имеющего необходимый аттестат. Рассмотрев на открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению ООО "Управляющая компания "Независимые директора" о признании недействующим п. 2.2 Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н, Верховный Суд РФ установил, что случаи, когда эмитент ценных бумаг не может самостоятельно осуществлять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и обязан поручить ее профессиональному участнику рынка ценных бумаг, носят исключительный характер и специально оговорены в Законе "ОРЦБ" (абз. десятый п. 1 ст. 8) и в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (п. 3 ст. 44 Федерального закона "Об акционерных обществах"). При этом Верховный Суд РФ поддержал доводы заявителя, согласившись, что п. 2.2 Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н расширяет законодательно установленный перечень случаев, когда эмитенты ценных бумаг обязаны передать функции по ведению реестра специализированному регистратору. Кроме того, как указал Суд, норма п. 2.2 Приказа ФСФР России N 07-113/пз-н устанавливает не обязательное требование к порядку ведения реестра, а фактически накладывает на эмитентов, ведущих самостоятельно реестры владельцев ценных бумаг, дополнительную обязанность, не предусмотренную Законом "ОРЦБ", ограничивая их право на самостоятельное ведение реестра. Полномочий на принятие таких нормативных правовых актов ФСФР России не имеет. Решением от 16 мая 2008 г. N ГКПИ08-1154 Верховный Суд РФ заявление ООО "Управляющая компания "Независимые директора" удовлетворил. Пункт 2.2 Приказа ФСФР России от 27 декабря 2007 г. N 07-113/пз-н был признан недействующим со дня вступления решения Суда в законную силу. При этом ФСФР России было предоставлено право обжаловать решение Верховного Суда РФ в Кассационной коллегии Верховного Суда РФ. Таким образом, решение Верховного Суда РФ от 16 мая 2008 г. N ГКПИ08-1154 должно было вступить в законную силу по истечении срока кассационного обжалования, которое составляет 10 дней. ФСФР России воспользовалась предоставленным правом и в установленном порядке оспорила решение Верховного Суда РФ от 16 мая 2008 г. N ГКПИ08-1154 в Кассационную коллегию Верховного Суда РФ. Кассационная жалоба ФСФР России на решение Верховного Суда РФ от 16 мая 2008 г. N ГКПИ08-1154 поступила в Кассационную коллегию Верховного Суда РФ 26 мая 2008 г. Рассмотрев ее, Кассационная коллегия Верховного Суда РФ оставила без изменения решение Верховного Суда РФ от 16 мая 2008 г. N ГКПИ08-1154, которым был признан недействующим п. 2.2 Приказа ФСФР России от 27 декабря 2007 г. N 07-113/пз-н, устанавливающий требования к эмитентам, самостоятельно ведущим реестры владельцев ценных бумаг. Впоследствии Приказом ФСФР России от 14 августа 2008 г. N 08-33/пз-н <1> Приказ ФСФР России N 07-113/пз-н был отменен. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 38. 8. ФСФР России устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливает или аннулирует указанные лицензии в случае нарушения требований законодательства РФ о ценных бумагах.

116

В настоящее время отношения, возникающие между ФСФР России и юридическими лицами в связи с лицензированием видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в том числе приостановлением и аннулированием лицензии, регулирует Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденный Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н. Сроки и последовательность действий (административных процедур) ФСФР России, ее структурных подразделений, порядок взаимодействия между ее структурными подразделениями и работниками по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг определены в Административном регламенте по исполнению ФСФР России государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденном Приказом ФСФР РФ от 21 августа 2007 г. N 07-90/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 47 (прил. 11, 15, 19, 23 к Регламенту не приводятся). 9. ФСФР России устанавливает порядок выдачи разрешений и выдает разрешения на приобретение статуса СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведет реестр СРО, отзывает разрешения на приобретение статуса СРО при нарушении требований законодательства РФ о ценных бумагах, а также стандартов и требований, утвержденных ФСФР России. Следует отметить, что специального нормативного правового акта ФСФР России, регламентирующего порядок выдачи разрешений на получение статуса СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, в момент подготовки Комментария к Закону "ОРЦБ" не было. Постановлением же ФКЦБ РФ от 1 июля 1997 г. N 24 <1> определен порядок осуществления деятельности и правовое положение СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 4. Информация о таких организациях представлена на сайте ФСФР России в сети Интернет: www.ffms.ru. 10. ФСФР России контролирует соблюдение эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг требований законодательства РФ о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных ФСФР России. Данную функцию ФСФР России осуществляет в соответствии с Порядком проведения проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на ФСФР России, утвержденным Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 4. ФСФР России (РО ФСФР России) проводит выездные и камеральные проверки. Выездные проверки могут быть плановыми, внеплановыми и совместными. Одним из вариантов внеплановой выездной проверки эмитента является наблюдение на общем собрании акционеров (далее наблюдение). Наблюдение проводится по месту проведения общего собрания акционеров акционерного общества. Основанием для назначения наблюдения являются поступившие в ФСФР России (РО ФСФР России) жалобы, обращения, заявления или иная информация, содержащие сведения о возможном нарушении прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг на общем собрании акционеров акционерного общества. Наблюдение осуществляется во время проведения общего собрания акционеров эмитента без предварительного уведомления последнего. Инспекторы ведут наблюдение за всеми этапами общего собрания акционеров, но при этом инспекторы не вправе влиять на его ход, давать разъяснения по вопросам, связанным с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров. Вместе с тем инспектор вправе: присутствовать при проверке полномочий и регистрации лиц, участвующих в общем собрании акционеров; присутствовать при определении кворума общего собрания акционеров; присутствовать при голосовании по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, выносимым на голосование; присутствовать при подсчете голосов и подведении итогов голосования на общем собрании акционеров; требовать и получать документы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором ведется наблюдение (справки, письменные объяснения и другие);

117

требовать и получать копии документов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором осуществляется наблюдение (в том числе в электронном виде); требовать и получать устные разъяснения по существу вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания акционеров, на котором ведется наблюдение. Затем составляется отчет о наблюдении на общем собрании акционеров эмитента в срок, не превышающий пяти рабочих дней с даты окончания наблюдения. Отчет составляется в одном экземпляре, подписывается инспекторами. ФСФР России (РО ФСФР России) рассматривает отчет и принимает решение об эмитенте и (или) лицах, выполнявших функции счетной комиссии на общем собрании акционеров, в срок, не превышающий 30 дней с даты его составления. По результатам проведенной проверки ФСФР России (РО ФСФР России) могут быть приняты следующие решения: о направлении организации предписания об устранении нарушений законодательства и/или о недопущении подобных нарушений в дальнейшей деятельности; о направлении предписания о запрете или об ограничении проведения организацией отдельных операций на рынке ценных бумаг; о приостановлении действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выданной организации; об аннулировании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выданной организации. Решение ФСФР России (РО ФСФР России) по результатам проведенной проверки принимается только в форме приказа, предписания или обращения в суд. Порядок проведения проверок установлен Административным регламентом по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора, утвержденным Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-107/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 7 (прил. 8 к Регламенту не приводится). 11. ФСФР России в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, контролирует порядок проведения операций с денежными средствами или иным имуществом, совершаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг. В письме ФКЦБ России от 19 февраля 2003 г. N 03-ИК-02/2760 <1> указывается, что профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами, должны были разработать и не позднее 22 февраля 2003 г. утвердить правила внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2003. N 3. При этом ФКЦБ России указывает, что при разработке правил следует руководствоваться распоряжением Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р <1> (для кредитных организаций письмом ЦБ РФ от 13 июля 2005 г. N 99-Т <2>, которым доведены новые Рекомендации по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма) и распоряжением ФКЦБ России от 3 июня 2002 г. N 613/р <3> "О Методических рекомендациях по реализации профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". -------------------------------<1> СЗ РФ. 2002. N 29. Ст. 2995. <2> Вестник Банка России. 2005. N 37. <3> Вестник ФКЦБ. 2002. N 6. Профессиональные участники рынка ценных бумаг представляют два экземпляра правил на согласование в ФСФР России не позднее пяти рабочих дней с даты их утверждения. 12. ФСФР России обеспечивает раскрытие информации о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, профессиональных участниках рынка ценных бумаг и регулировании рынка ценных бумаг. Согласно Приказу ФСФР России от 13 декабря 2007 г. N 07-247/пз <5>, указанная выше информация включена в Состав сведений о деятельности ФСФР России, размещаемых на сайте ФСФР России в сети Интернет.

118

-------------------------------<1> РГ. N 39. 2008. Сайт содержит сведения о деятельности ФСФР России, предназначенные для размещения в информационных системах общего пользования в соответствии с нормативными правовыми актами РФ. ФСФР России размещает на сайте иные сведения, если это не противоречит нормативным правовым актам РФ. Сайт является общедоступным и бесплатным информационным ресурсом, он расположен в сети Интернет по адресу: http://www.ffms.ru. 13. ФСФР России устанавливает квалификационные требования к специалистам финансового рынка, утверждает программы квалификационных экзаменов для аттестации граждан в сфере финансового рынка, определяет условия и порядок аккредитации организаций, проводящих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, определяет типы и формы квалификационных аттестатов и ведет реестр аттестованных лиц. Квалификационные требования к сотрудникам профессиональных участников рынка ценных бумаг установлены в Положении о специалистах финансового рынка, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2005. N 23. Система квалификационных требований к специалистам финансового профессиональных участников рынка ценных бумаг, установленная указанным нормативным правовым актом, представлена в таблице:

рынка выше

119

N п/п

Должность

Квалификационные требования

120

1.

Единоличный исполнительный орган организации <1>

1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Опыт работы в должности руководителя отдела или иного структурного подразделения организации, ведущей деятельность на финансовом рынке, саморегулируемой организации, объединяющей организации, осуществляющие деятельность на рынке ценных бумаг и коллективных инвестиций, ФКЦБ России, ФСФР России, их территориальных органов, Минфина России, финансовых органов субъектов Российской Федерации, Банка России, в должностные обязанности которого входило принятие (подготовка) решений по вопросам, непосредственно связанным со специализацией в области финансового рынка, - не менее одного года. 5. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, руководившим деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего за собой аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.

121

2.

Заместитель единоличного исполнительного органа, который в соответствии со своими должностными обязанностями руководит структурным подразделением <2>

1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, руководившим деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего за собой аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.

122

3.

Руководитель (заместитель руководителя) структурного подразделения организации, в должностные обязанности которого входит непосредственное осуществление деятельности на рынке ценных бумаг, включая структурное подразделение организации, осуществляющее функции внутреннего учета в данной организации

1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, в которой работает данное лицо (если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено заявление в ФСФР России, то необходимо наличие квалификационного аттестата по специализации в области финансового рынка, соответствующей одному из видов деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, руководившим текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего за собой аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.

123

4.

Контролер лицо, отвечающее за осуществление внутреннего контроля профессиональным участником рынка ценных бумаг

1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, которая является основным местом работы сотрудника (если организация осуществляет несколько видов деятельности на финансовом рынке либо собирается осуществлять и этой организацией направлено соответствующее заявление в ФСФР России, контролер должен иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них специализаций в области финансового рынка всем видам деятельности организации на финансовом рынке). 2. Наличие высшего образования. 3. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет. 4. Отсутствие факта работы в организации, осуществлявшей деятельность на финансовом рынке, у которой была аннулирована соответствующая лицензия и в которой указанное лицо являлось лицом, осуществлявшим руководство текущей деятельностью этой организации, или контролером в период совершения нарушения, повлекшего аннулирование лицензии (за исключением случаев аннулирования лицензии на основании заявления самой организации), если с даты аннулирования лицензии прошло менее трех лет.

124

5.

Специалист

1. Наличие квалификационного аттестата ФСФР России или ФКЦБ России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, где работает данное лицо. 2. Отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата, если с даты аннулирования прошло менее трех лет.

125

-------------------------------<1> Квалификационные требования к единоличному исполнительному органу профессионального участника рынка ценных бумаг не распространяются на кредитные организации. <2> Квалификационные требования к заместителю единоличного исполнительного органа, который в соответствии со своими должностными обязанностями осуществляет руководство структурным подразделением, не распространяются на кредитные организации. Одним из основополагающих квалификационных требований к сотрудникам профессионального участника рынка ценных бумаг является наличие квалификационного аттестата ФСФР России, по специализации соответствующей виду деятельности на финансовом рынке, осуществляемому организацией, где работает данное лицо. Аттестат ФСФР России выдается соискателю по результатам сдачи квалификационных экзаменов. Система аттестации специалистов финансового рынка предусматривает возможность сдачи шести квалификационных экзаменов, в том числе: базового квалификационного экзамена, единого для всех категорий специалистов финансового рынка. Соискатель допускается к сдаче специализированных квалификационных экзаменов только при условии успешной сдачи базового квалификационного экзамена. Программа базового квалификационного экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-40/пз-н <1>; -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2007. N 4. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами (экзамен первой серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-108/пз-н <1>; -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по организации торговли на рынке ценных бумаг (деятельность фондовой биржи) и клиринговой деятельности (экзамен второй серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-107/пз-н <1>; -------------------------------<1> Там же. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг (экзамен третьей серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-106/пз-н <1>; -------------------------------<1> Там же. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по депозитарной деятельности (экзамен четвертой серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-105/пз-н <1>; -------------------------------<1> Там же. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по управлению инвестиционными, паевыми инвестиционными и негосударственными пенсионными фондами (экзамен пятой серии). Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-104/пз-н <1>; -------------------------------<1> Там же. специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев инвестиционных, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов. Программа экзамена утверждена Приказом ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-103/пз-н <1>. -------------------------------<1> Там же.

126

Аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг проводят образовательные учреждения высшего или дополнительного профессионального образования, осуществляющие обучение в области рынка ценных бумаг (образовательные учреждения), а также СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг и управляющих компаний инвестиционных, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов, аккредитованные ФСФР России. Условия и порядок аккредитации ФСФР России организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установлен Приказом ФСФР России от 8 августа 2006 г. N 06-87/пз-н <1>. -------------------------------<1> РГ. N 212. 2006; БНА. 2006. N 42. Условия получения аккредитации таковы: претендент должен быть юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ; наличие у претендента аттестационной комиссии, сформированной не менее чем из пяти членов, и документа, определяющего порядок работы такой комиссии; наличие у претендента программно-технического обеспечения, позволяющего формировать экзаменационные тесты в соответствии с программами квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка, утверждаемыми ФСФР России; наличие у претендента документа, регламентирующего прием квалификационных экзаменов для специалистов финансового рынка (регламент). Для получения аккредитации претендент, являющийся образовательным учреждением, помимо перечисленных выше условий, должен удовлетворять следующим условиям: заниматься образовательной деятельностью не менее пяти лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации; подготовить (в форме обучения) не менее 200 дипломированных специалистов (бакалавров, магистров) по специализациям: "Ценные бумаги", "Рынок ценных бумаг", "Фондовые рынки" или "Финансовые рынки", относящимся к специальности высшего профессионального образования "Финансы и кредит"; либо в течение трех лет, предшествующих подаче документов для получения аккредитации, - не менее 3000 граждан для сдачи квалификационных экзаменов ФСФР России или квалификационных экзаменов ФКЦБ России. Для получения аккредитации претендент представляет в ФСФР России: анкету-заявление; копии учредительных документов; копию лицензии на право осуществления образовательной деятельности (для образовательных учреждений) либо копию разрешения на ведение деятельности в качестве СРО; список членов аттестационной комиссии претендента и копию документа, определяющего порядок работы такой комиссии. В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15380 <1> содержатся рекомендации к разработке документа, определяющего порядок работы аттестационной комиссии; -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10; Финансовый вестник. Финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет. 2006. N 21. Регламент (два экземпляра). В информационном письме ФСФР России от 26 сентября 2006 г. N 06-ОВ-02/15379 <1> содержатся рекомендации ФСФР России по разработке Регламента. -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Решение об аккредитации или об отказе в аккредитации принимается ФСФР России в течение 15 рабочих дней с даты поступления полного комплекта документов. В течение срока рассмотрения документов, представленных для получения аккредитации, ФСФР России вправе проверять достоверность сведений, содержащихся в документах, представленных для получения аккредитации, программно-техническое обеспечение для формирования тестов и определения результатов экзаменов (при наличии такого программнотехнического обеспечения). Аккредитация осуществляется сроком на три года, который может быть продлен. Информация об аккредитованных организациях открыта для всеобщего ознакомления на официальной странице ФСФР России в сети Интернет: http://www.ffms.ru. По состоянию на 12 января 2009 г. года аккредитацию имеют организации, указанные в таблице.

127

После успешной сдачи специализированного квалификационного экзамена аккредитованные организации выдают гражданам квалификационные аттестаты специалиста финансового рынка. Типы и форма квалификационных аттестатов определены Приказом ФСФР России от 21 сентября 2006 г. N 06-102/пз-н. В письме ФСФР России от 17 октября 2006 г. N 06-ВС-02/16970 <1> представлены рекомендации к оформлению квалификационных аттестатов специалистов финансового рынка. Соответствие типа квалификационного аттестата и квалификационного экзамена показано в следующей таблице: -------------------------------<1> Вестник ФСФР России. 2006. N 10. N п/п

Тип аттестата

1.

Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами (первого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по организации торговли на рынке ценных бумаг (деятельности фондовой биржи) и клиринговой деятельности (второго типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг (третьего типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по депозитарной деятельности (четвертого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (пятого типа). Квалификационный аттестат специалиста финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (шестого типа).

2.

3. 4. 5.

6.

Тип специализированного квалификационного экзамена Экзамен первой серии Экзамен серии

второй

Экзамен третьей серии Экзамен четвертой серии Экзамен серии

пятой

Экзамен серии

шестой

Для учета и контроля выданных квалификационных аттестатов ФСФР России ведет реестр аттестованных лиц. Порядок ведения такого реестра установлен в Положении о специалистах финансового рынка, утвержденном Приказом ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н. Реестр содержит следующие основные данные о каждом аттестованном лице: фамилию, имя, отчество; паспортные данные (данные документа, удостоверяющего личность); данные по месту регистрации (месту пребывания); контактные телефоны; данные о высшем образовании (при наличии); дату и номер решения о присвоении квалификации и выдаче квалификационного аттестата и название органа (организации), принявшего такое решение; наименование специализации в области финансового рынка; серию и номер бланка квалификационного аттестата; данные об организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке и являющейся местом работы аттестованного лица; должность, которую аттестованное лицо занимает в организации, ведущей деятельность на финансовом рынке. Для обеспечения доступа заинтересованных лиц к информации о лицах, соответствующих квалификационным требованиям ФСФР России, сведения о данных лицах раскрываются на официальной странице ФСФР России в сети Интернет: http://www.ffms.ru.

128

14. ФСФР России разрабатывает рекомендации по применению законодательства РФ, регулирующего отношения, связанные с функционированием рынка ценных бумаг. В свое время ФКЦБ России издала ряд методических рекомендаций по различным вопросам функционирования фондового рынка. Распоряжением от 18 июня 2003 г. N 03-1169/р <1> утверждены Методические рекомендации по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2003. N 9; Экономика и жизнь. 2003. N 42. Распоряжением ФКЦБ России от 18 сентября 2002 г. N 1124/р <1> утверждены Методические рекомендации по ведению внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 2002. N 9. 15. ФСФР России определяет порядок ведения реестра и ведет реестр профессиональных участников рынка ценных бумаг. Данный порядок определен в разд. VII Порядка лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н. ФСФР России формирует и ведет реестр выданных, приостановленных и аннулированных лицензий, где указываются сведения о: лицензиате (полное наименование, место нахождения, почтовый адрес, номера контактных телефонов, основной государственный регистрационный номер лицензиата, идентификационный номер налогоплательщика); выданной лицензии (номер, дата принятия решения о выдаче и срок действия лицензии, дата и срок приостановления, даты возобновления и аннулирования лицензии). Информация, содержащаяся в реестре лицензий, открыта для всеобщего ознакомления на сайте ФСФР России в сети Интернет: http://www.ffms.ru.

129

Организации, имеющие аккредитацию ФСФР России, по состоянию на 12 января 2009 г. N а/а

Полное наименование

1.

Некоммерческая (саморегулируемая) организация "Национальная ассоциация участников фондового рынка" Автономная некоммерческая организация "Учебный, консультационный и кадровый центр МФЦ" Фонд "Институт фондового рынка и управления"

2.

3.

4.

5.

Автономная некоммерческая организация "Учебный центр "СКРИН" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Ростовский государственный экономический университет "РИНХ"

Свидетельство об аккредитации N 001 от 17 октября 2006 г.

Срок действия аккредитации до 17 октября 2009 г.

Телефоны

Адрес

Интернет-адрес

(495) 787-7775

109147, г. Москва, ул. Воронцовская, д. 35 "Б", корп. 1

www.naufor.org

N 002 от 17 октября 2006 г.

до 17 октября 2009 г.

(495) 964-9408, 964-9409, 964-9410

107023, г. Москва, ул. Буженинова, д. 30, стр. 1

www.educenter.ru

N 003 от 17 октября 2006 г.

до 17 октября 2009 г.

(495) 710-4545, 797-9560

www.ifru.ru

N 004 от 9 ноября 2006 г.

до 9 ноября 2009 г.

(495) 787-2488, 787-1767

N 005 от 14 ноября 2006 г.

до 14 ноября 2009 г.

(863) 263-1185, 261-3841, 263-5351

115114, г. Москва, 2-й Кожевнический пер., 12 107005, г. Москва, Бригадирский пер., д. 6, стр. 1 344002, г. Ростов-наДону, ул. Б. Садовая, 69

http://center. skrin.ru

http://www.rsue.ru

130

6.

7.

8.

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Самарский государственный экономический университет" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Новосибирский государственный университет экономики и управления "НИНХ" Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев

N 006 от 14 ноября 2006 г.

до 14 ноября 2009 г.

(846) 224-1542, 224-0912

443090, г. Самара, ул. Советской Армии, 141

www.sseu.ru

N 007 от 28 ноября 2006 г.

до 28 ноября 2009 г.

(383) 211-0561

630099, Новосибирск, ул. Каменская, 56

www.nsaem.ru

N 008 от 28 ноября 2006 г.

до 28 ноября 2009 г.

(495) 789-6885

115419, г. Москва, ул. Орджоникидзе, д. 11, стр. 1/2, этаж 3 119017, г. Москва, ул. Большая Ордынка, д. 29, стр. 1 620100, г. Екатеринбург, Сибирский тракт, 35

www.partad.ru

9.

Некоммерческое партнерство "Национальная лига управляющих"

N 009 от 14 декабря 2006 г.

до 14 декабря 2009 г.

(495) 953-7450, 951-0973, 953-7456

10.

Негосударственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Уральский институт фондового рынка"

N 010 от 26 декабря 2006 г.

до 26 декабря 2009 г.

(343) 254-6236

www.nlu.ru

www.uifr.ru

131

11.

12.

13.

14.

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Государственный университет Высшая школа экономики" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Российская экономическая академия им. Г.В. Плеханова" Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Тюменский государственный университет" Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации"

N 011 от 25 января 2007 г.

до 25 января 2010 г.

(495) 650-2628, 629-3861

101990, г. Москва, ул. Мясницкая, д. 20

http://fc.hse.ru

N 012 от 22 марта 2007 г.

до 22 марта 2010 г.

(495) 954-1550

115998, г. Москва, Стремянный пер., д. 36

www.rea.ru

N 013 от 7 июня 2007 г.

до 7 июня 2010 г.

(3452) 45-56-87

625003, г. Тюмень, ул. Семакова, 10

www.utmn.ru

N 014 от 28 февраля 2008 г.

до 28 февраля 2011 г.

(495) 436-01-10, 436-98-58

119606, г. Москва, проспект Вернадского, 84

www.kitrags.ru

132

15.

16.

Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Финансовая академия при Правительстве Российской Федерации" Национальная фондовая ассоциация (саморегулируемая некоммерческая организация)

N 015 от 8 мая 2008 г.

до 8 мая 2011 г.

(499) 270-46-14

125468, г. Москва, Ленинградский пр-т, д. 49

www.fa.ru

N 016 от 10 июня 2008 г.

до 10 июня 2011 г.

980-98-74

129848, г. Москва, ул. Кибальчича, д. 1

www.nfa.ru

133

Информация, содержащаяся в реестре лицензий в виде выписки из реестра, также предоставляется соответствующим РО ФСФР России. 16. ФСФР России устанавливает и определяет порядок допуска к первичному размещению и обращению вне территории РФ ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в РФ. Порядок выдачи ФСФР России разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ определен Приказом ФСФР России от 12 января 2006 г. N 06-5/пз-н <1>. Этот нормативный правовой акт регулирует порядок выдачи ФСФР России разрешения на: -------------------------------<1> БНА. 2006. N 10. размещение и обращение за пределами РФ эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов; обращение за пределами РФ российских эмитентов, в том числе посредством размещения иностранных ценных бумаг. Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами РФ, в том числе посредством размещения иностранных ценных бумаг, только по разрешению ФСФР России. Обращение эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами РФ, в том числе посредством размещения и обращения иностранных ценных бумаг, допускается только по разрешению ФСФР России. Порядок исполнения ФСФР России государственной функции по выдаче разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, определяет Административный регламент исполнения ФСФР России государственной функции по выдаче разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ, утвержденный Приказом ФСФР России от 14 августа 2007 г. N 07-88/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2007. N 42. 17. ФСФР России обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством РФ. Данная норма основана на нормах п. 3 ст. 61 ГК РФ, где установлено, что требование о ликвидации общества в связи с нарушением законов и иных правовых актов может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которым такое право предоставлено законом. В соответствии с комментируемой статьей Закона "ОРЦБ" таким правом наделена ФСФР России, а также РО ФСФР России. Пример. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением о ликвидации ЗАО "Турбомаш-инжиниринг" (далее - Общество). Основанием для обращения послужил факт осуществления Обществом деятельности с грубыми нарушениями действующего законодательства РФ, регламентирующего обращение эмиссионных ценных бумаг, порядок оплаты уставного капитала, государственную регистрацию выпуска ценных бумаг. Рассмотрев материалы дела, Арбитражный суд Курской области принял решение об удовлетворении требования РО ФСФР России в ЮЗР и о ликвидации Общества (решение от 17 октября 2007 г., дело N А35-2790/07-С9). Пример. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском о ликвидации ОАО "Транзит-Т" (далее - Общество). Основанием для обращения послужил факт отсутствия государственной регистрации в установленном порядке выпуска ценных бумаг, что является грубым нарушением законодательства РФ о рынке ценных бумаг. Рассмотрев материалы дела, Арбитражный суд Тамбовской области принял решение об удовлетворении исковых требований РО ФСФР России в ЮЗР и о ликвидации Общества (решение от 25 июля 2007 г., дело N А64-2459/07-9).

134

Пример. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о ликвидации ОАО "Сельскохозяйственное предприятие Троицкое" (далее Общество). Основанием для обращения послужил факт неоднократного нарушения Обществом установленного законодательством РФ порядка раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (Общество не представляло списки аффилированных лиц). В ходе рассмотрения дела Общество исправило допущенные нарушения законодательства РФ. Таким образом, к моменту вынесения решения выявленные РО ФСФР России в ЮЗР нарушения были устранены, а доказательства наступления вредных последствий в результате их совершения суду РО ФСФР России в ЮЗР представлены не были. Арбитражный суд Воронежской области принял решение отказать в удовлетворении требований РО ФСФР России в ЮЗР (решение от 21 августа 2007 г., дело N А14-4894/2007). Пример. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Курской области с требованием о ликвидации ЗАО "Торговый дом "Лад" (далее - Общество). Основанием для обращения послужил факт отсутствия государственной регистрации в установленном порядке выпуска ценных бумаг, что является грубым нарушением законодательства РФ о рынке ценных бумаг. В процессе рассмотрения дела было установлено, что Общество в течение последних трех лет не осуществляет никакой хозяйственной деятельности. При этом по юридическому адресу Общество не располагается, а установить его местонахождение не представляется возможным. Поскольку РО ФСФР России в ЮЗР не представило никаких доказательств, подтверждающих доводы о ведении Обществом какой-либо деятельности, суд пришел к выводу, что заявление РО ФСФР России в ЮЗР не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, а производство по делу должно быть прекращено (решение от 22 января 2007 г., дело N А35-3573/06-С16). Пример. РО ФСФР России в ЮЗР обратилось в Арбитражный суд Курской области с иском о ликвидации ЗАО "Родная земля" (далее - Общество), ссылаясь на нарушение Обществом ст. 19 Закона "ОРЦБ". В ходе судебного заседания было установлено, что Определением Арбитражного суда Курской области от 20 сентября 2005 г. по делу N А35-8305/05"г" в Обществе введена процедура наблюдения. В соответствии с п. 11 информационного письма ВАС от 13 августа 2004 г. N 84 указано, что, если до вынесения Арбитражным судом решения о ликвидации юридического лица в отношении этого юридического лица возбуждено дело о банкротстве, заявление о его ликвидации следует оставить без рассмотрения в соответствии с п. 4 ст. 148 АПК РФ. Арбитражный суд Курской области заявление РО ФСФР России в ЮЗР о ликвидации Общества оставил без рассмотрения (Определение от 28 сентября 2005 г., дело N А35-2959/05С21). Следует отметить, что п. 2 ст. 14 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в целях защиты прав и законных интересов инвесторов ФСФР России и РО ФСФР России предоставлено право обращаться в арбитражный суд с исками о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг. 18. ФСФР России определяет порядок ведения реестра эмиссионных ценных бумаг и ведет указанный реестр. Такой Порядок определен Приказом ФСФР России от 28 февраля 2006 г. N 0621/пз-н. Следует отметить, что действие этого нормативного правового акта не распространяется на: государственные и муниципальные ценные бумаги; облигации Банка России; эмиссионные ценные бумаги кредитных организаций. 19. ФСФР России осуществляет руководство РО ФСФР России. На момент подготовки Комментария в РФ создано в общей сложности 13 РО ФСФР России. Наименование РО ФСФР России и территории, входящие в их юрисдикцию, представлены в следующей таблице: N п/п

Наименование и местонахождение территориального органа

Территории, на которых осуществляет деятельность территориальный орган

135

1.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (РО ФСФР в ЦФО)

2.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе (РО ФСФР в ЮЗР)

3.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе (РО ФСФР в СЗФО)

4.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (РО ФСФР в ЮФО)

5.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (РО ФСФР в ПриФО)

6.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Восточном регионе (РО ФСФР в ЮВР)

7.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе (РО ФСФР в ВКР)

Владимирская область Ивановская область Калужская область Костромская область Московская область Рязанская область Смоленская область Тверская область Тульская область Ярославская область Город Москва Белгородская область Брянская область Воронежская область Курская область Липецкая область Орловская область Тамбовская область Республика Карелия Республика Коми Архангельская область Вологодская область Калининградская область Ленинградская область Мурманская область Новгородская область Псковская область Ненецкий автономный округ Город Санкт-Петербург Республика Дагестан Республика Ингушетия Республика Калмыкия Кабардино-Балкарская Республика Карачаево-Черкесская Республика Республика Северная Осетия Алания Чеченская Республика Ставропольский край Астраханская область Волгоградская область Ростовская область Республика Марий Эл Республика Мордовия Чувашская Республика Кировская область Нижегородская область Республика Башкортостан Оренбургская область Пензенская область Самарская область Саратовская область Ульяновская область Республика Татарстан Удмуртская Республика Пермский край

136

8.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (РО ФСФР в УрФО)

9.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (РО ФСФР в СФО)

10.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе (РО ФСФР в ВСР)

11.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (РО ФСФР в ДФО)

12.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе (РО ФСФР России в ПР) Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе (РО ФСФР России в ЦСР)

13.

Курганская область Свердловская область Тюменская область Челябинская область Ханты-Мансийский автономный округ Ямало-Ненецкий автономный округ Республика Алтай Алтайский край Кемеровская область Новосибирская область Омская область Томская область Республика Бурятия Иркутская область Читинская область Агинский Бурятский автономный округ Усть-Ордынский Бурятский автономный округ Республика Саха (Якутия) Приморский край Хабаровский край Амурская область Камчатская область Магаданская область Сахалинская область Еврейская автономная область Корякский автономный округ Чукотский автономный округ Краснодарский край Республика Адыгея Республика Тыва Республика Хакасия Красноярский край

Помимо этого, на территории субъектов РФ действует 29 территориальных отделов РО ФСФР России. Руководители территориальных органов ФСФР России назначаются руководителем ФСФР России, руководители территориальных отделов РО ФСФР России - руководителем РО ФСФР России. 20. ФСФР России обеспечивает создание общедоступной системы раскрытия информации на рынке ценных бумаг. В Концепции развития рынка ценных бумаг в РФ установлено, что одной из ключевых задач государства в сфере развития рынка ценных бумаг является повышение уровня информационной прозрачности рынка. Реализация принципа информационной прозрачности может быть достигнута за счет информирования всех заинтересованных лиц о деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее результатах. В целях реализации Концепции развития рынка ценных бумаг в РФ, выполнения Закона "ОРЦБ" и Указа Президента Российской Федерации от 3 июля 1995 г. N 662 ФКЦБ России было принято Положение о системе раскрытия информации на рынке ценных бумаг, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 9 января 1997 г. N 2 <1>. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 1. В соответствии с указанным выше нормативным правовым актом информацию раскрывают: регулирующие органы; СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг;

137

профессиональные участники рынка ценных бумаг; эмитенты; владельцы ценных бумаг, которые обязаны раскрывать информацию в соответствии с законодательством РФ. Раскрытие информации осуществляется через уполномоченные информационные агентства, а также самостоятельно. В настоящее время информационными агентствами, уполномоченными ФСФР России на публичное предоставление информации, раскрываемой на рынке ценных бумаг, являются: ЗАО "АК&М" (код 1). Сервер раскрытия информации - http://www.disclosure.ru/index.shtml; АНО "АЗИПИ" (код 2). Сервер раскрытия информации - http://e-disclosure.azipi.ru; ЗАО "Интерфакс" (код 3). Сервер раскрытия информации - http://www.e-disclosure.ru; ЗАО "Прайм-ТАСС" (код 5). Сервер раскрытия информации - http://disclosure.prime-tass.ru; ЗАО "СКРИН" (код 7) - http://disclosure.skrin.ru. Эмитенты ценных бумаг раскрывают информацию на своих сайтах в сети Интернет и на сайтах уполномоченных информационных агентств. ФСФР России осуществляет раскрытие информации на сайте ФСФР России в сети Интернет: http://www.ffms.ru. 21. Помимо функций, рассмотренных выше, ФСФР России выполняет и другие важные функции: определяет стандарты деятельности инвестиционных, негосударственных пенсионных, страховых фондов и их управляющих компаний, а также страховых компаний на рынке ценных бумаг; разрабатывает проекты законодательных и иных нормативных актов, связанных с вопросами регулирования рынка ценных бумаг, лицензирования деятельности его профессиональных участников, СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, контроля над соблюдением законодательных и нормативных актов о ценных бумагах, проводит их экспертизу. Статья 43. Решения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 43 1. В комментируемой статье содержится отсылочная норма, согласно которой порядок принятия решений ФСФР России определяет Правительство РФ. 2. Постановлением Правительства РФ от 19 января 2005 г. N 30 <1> утвержден Типовой регламент взаимодействия федеральных органов исполнительной власти. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2005. N 4. Ст. 305; РГ. N 12. 2005. Постановлением Правительства РФ от 28 июля 2005 г. N 452 <1> утвержден Типовой регламент внутренней организации федеральных органов исполнительной власти. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2005. N 31. Ст. 3233; РГ. N 171. 2005. Во исполнение указанных выше нормативных правовых актов Правительства РФ Приказом ФСФР России от 30 марта 2006 г. N 06-34/пз-н <1> утвержден Регламент Федеральной службы по финансовым рынкам (Регламент ФСФР России). -------------------------------<1> БНА. 2006. N 21. 3. В Регламенте ФСФР России установлен порядок подготовки и оформления решений ФСФР России. Решения ФСФР России оформляются в виде приказа или в случаях, установленных законодательством РФ, в виде иных актов. Процедура подготовки и оформления решений и поручений руководителя ФСФР России и его заместителей регламентируется Порядком подготовки и рассмотрения проектов приказов ФСФР России о вопросах ее полномочий по регулированию, контролю и надзору в установленной сфере деятельности, а также Инструкцией по делопроизводству в ФСФР России, утвержденной Приказом ФСФР России от 24 января 2007 г. N 07-8/пз <1>. -------------------------------<1> Не опубликован.

138

Персональная ответственность за своевременное и качественное представление документов для рассмотрения руководителем ФСФР России возлагается на заместителей руководителя ФСФР России и начальников управлений. По вопросам, требующим рассмотрения и подготовки проекта решения ФСФР России, руководитель ФСФР России дает письменные поручения (в том числе в форме резолюций), поручения, данные на проведенном у него совещании и оформленные протоколом, а также устные указания начальникам управлений. Регистрация поручений и процедура их доведения до исполнителя регламентируется Инструкцией по делопроизводству в ФСФР России, а также Порядком регистрации документов с применением унифицированной системы регистрации документов в ФСФР России и ее территориальных органах, утвержденным Приказом ФСФР России от 12 декабря 2008 г. N 08223/пз <1>. -------------------------------<1> Не опубликован. Статья 44. Права федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 44 1. В комментируемой статье определены права ФСФР России для реализации функций, установленных в ст. 42 Закона "ОРЦБ". 2. ФСФР России вправе квалифицировать ценные бумаги и определять их виды в соответствии с законодательством РФ. Отношения, возникающие при квалификации ФСФР России ценных бумаг, регулирует Порядок квалификации ценных бумаг, утвержденный Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-48/пс <1>. -------------------------------<1> РГ. N 40. 2004; БНА. 2004. N 10. Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в Законе "ОРЦБ" (см. комментарий к ст. 2 Закона "ОРЦБ"). Источниками информации для проведения квалификации ценных бумаг являются: результаты анализа данных отчетности и информации организаций; жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц; сообщения в средствах массовой информации; обращения государственных и муниципальных или судебных органов, а также Банка России. Для квалификации ценных бумаг ФСФР России вправе проводить проверки юридических лиц, деятельность которых на рынке ценных бумаг регулируется ФСФР России, в порядке, утвержденном Приказом ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н <1>, а также требовать представления документов, необходимых для решения вопросов, связанных с квалификацией. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 4. Основанием для квалификации ценных бумаг являются: ГК РФ; Закон "ОРЦБ"; иные нормативные правовые акты РФ, регулирующие отношения, связанные с отнесением документов к ценным бумагам. Не позднее трех дней с даты принятия решения о квалификации ценных бумаг ФСФР России направляет эмитенту (иному лицу, обязавшемуся по ценной бумаге, должнику по правам, в отношении которых принято решение квалификации), лицу, ведущему учет прав, в отношении которых принято решение квалификации, а также лицу, обратившемуся в ФСФР России с заявлением (жалобой, обращением), уведомление о принятом решении, а при необходимости также предписание (в том числе предписание об устранении нарушений законодательства РФ), обязательное для исполнения. Уведомление о квалификации ценных бумаг должно содержать: наименование документа, в отношении которого принято решение о квалификации (если права, в отношении которых принято решение о квалификации, закреплены в документарной форме); совокупность имущественных и неимущественных прав, в отношении которых принято решение о квалификации;

139

содержание решения о квалификации ценных бумаг и дату его принятия; основания, по которым принято решение о квалификации ценных бумаг; последствия принятия решения о квалификации ценных бумаг. ФСФР России обеспечивает раскрытие на рынке ценных бумаг информации о принятых решениях о квалификации ценных бумаг. Порядок квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг определяет Положение о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг, утвержденное Приказом ФСФР России от 23 октября 2007 г. N 07-105/пз-н. Иностранные финансовые инструменты, которым в соответствии с международными стандартами ISO 6166 <1> и ISO 10962 <2> присвоены коды ISIN <3> и CFI <4>, квалифицируются следующим образом: -------------------------------<1> Международный стандарт ISO 6166 "Ценные бумаги и относящиеся к ним финансовые инструменты - Международная система нумерации для идентификации ценных бумаг (ISIN)". <2> Международный стандарт ISO 10962 "Ценные бумаги и относящиеся к ним финансовые инструменты - Классификация финансовых инструментов (код CFI)". <3> International securities identification number (ISIN) - международный идентификационный номер ценных бумаг, код, который однозначным образом идентифицирует определенную ценную бумагу или иной финансовый инструмент. <4> CFI (Classification of Financial Instruments) code - код классификации финансовых инструментов. 1) как акции - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква значение "E", вторая буква - значения "S", "P", "R", "C", "F", "V", за исключением случаев, когда шестая буква имеет значения "Z" или "A"; 2) как депозитарные расписки на акции - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значения "S", "P", "R", "C", "F2, "V", шестая буква - значение "Z" или "A"; 3) как паи или акции инвестиционных фондов - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", за исключением случаев, когда шестая буква имеет значения "Z" или "A"; 4) как депозитарные расписки на паи или акции инвестиционных фондов - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "E", вторая буква - значение "U", шестая буква - значения "Z" или "A"; 5) как облигации - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква значение "D", вторая буква - значения "B", "C2, "T2", "Y", за исключением случаев, когда шестая буква имеет значения "Z" или "A"; 6) как депозитарные расписки на облигации - если присвоенный им код CFI имеет следующие значения: первая буква - значение "D", вторая буква - значения "B", "C", "T", "Y", шестая буква - значения "Z" или "A". С информацией об иностранных финансовых инструментах, коды ISIN и CFI которых присвоены в соответствии с международными стандартами ISO 6166 и ISO 10962 и соответствуют требованиям, указанным выше, можно ознакомиться на официальном сайте Некоммерческого партнерства "Национальный депозитарный центр", являющегося членом Ассоциации национальных нумерующих агентств от РФ, в сети Интернет по адресу: http://www.isin.ru в подразделе "Перечень финансовых инструментов" раздела "Коды иностранных финансовых инструментов". Иностранные финансовые инструменты, которым в соответствии с международными стандартами ISO 6166 и ISO 10962 присвоены коды ISIN и CFI и у которых код CFI имеет значения, отличные от указанных выше, могут быть квалифицированы в соответствии с Порядком квалификации ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-48/пс. В указанном выше случае в ФСФР России необходимо представить заявление о проведении квалификации ценных бумаг, подписанное уполномоченным лицом заявителя, а также документы, составленные в соответствии с иностранным правом и содержащие данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных иностранными финансовыми инструментами. Указанные документы должны быть представлены на иностранном языке с заверенным в установленном порядке переводом на русский язык (с проставлением апостиля компетентного органа государства, в котором этот документ был составлен), а также, если документы насчитывают более одного листа, должны быть пронумерованы, прошиты, скреплены печатью и заверены подписью уполномоченного лица заявителя. Квалификация иностранного финансового инструмента в качестве ценной бумаги подтверждается:

140

документом организации, являющейся членом Ассоциации национальных нумерующих агентств, которым такая организация подтверждает присвоение (наличие присвоенных) иностранному финансовому инструменту в соответствии с международными стандартами ISO 6166 и ISO 10962 кодов ISIN и CFI, а если такая организация предоставляет доступ к своему официальному интернет-ресурсу, содержащему информацию о присвоенных кодах ISIN и CFI, информацией о присвоенных кодах ISIN и CFI, полученной в электронной форме из указанного интернет-ресурса, при условии, что присвоенный код CFI имеет необходимые значения; документом профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего депозитарную деятельность, или иностранной организации, ведущей учет прав на иностранные финансовые инструменты, которым такие организации подтверждают наличие кодов ISIN и CFI, присвоенных иностранному финансовому инструменту, при условии, что присвоенный код CFI имеет необходимые значения; уведомлением ФСФР России о квалификации иностранного инструмента в качестве ценной бумаги. Как следует из информации официального сайта в Интернете ФСФР России, в качестве ценных бумаг на 12 января 2009 г. квалифицировано лишь 24 иностранных финансовых инструмента. Их перечень представлен в следующей таблице: Дата принятия ФСФР России решения о квалификации финансового инструмента

XS0254887176 XS0236325436 XS0300998779 XS0223715920 XS0182007830 XS0202919667 XS0226182615 XS0253322886

Вид (категория) ценной бумаги, в качестве которой квалифицируется финансовый инструмент облигация облигация облигация облигация облигация облигация облигация облигация

XS0274505808 XS0186918255

облигация облигация

25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г.

XS0190490606

облигация

25 декабря 2007 г.

XS0220790934 XS0276456315 XS0176996956 XS0201869251

облигация облигация облигация облигация

25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г.

XS0202356167

облигация

25 декабря 2007 г.

XS0271772559 XS0230577941

облигация облигация

25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г.

XS0286332464

облигация

25 декабря 2007 г.

XS0164067836

облигация

25 декабря 2007 г.

XS0156366378 XS0220030976

облигация облигация

25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г.

XS0253894256

облигация

25 декабря 2007 г.

N п/п

Наименование иностранного эмитента

Код, присвоенный финансовому инструменту

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.

RSHB Capital S.A. RSHB Capital S.A. RSHB Capital S.A. VTB Capital S.A. VTB Capital S.A. VTB Capital S.A. RBD Capital S.A. SB Capital S.A. SB Capital S.A. Citigroup Global Markets Deutschland AG & Co. KGaA Citigroup Global Markets Deutschland AG & Co. KGaA Gaz Capital S.A. Gaz Capital S.A. Gaz Capital S.A. Norilsk Nickel Finance Luxembourg S.A. Dresdner Bank Aktiengesellschaft Dresdner Bank AG GPB Eurobond Finance PLC. GPB Eurobond Finance PLC. Morgan Stanley Bank AG Salomon Brothers AG Kuznetski Capital S.A. Kuznetski Capital S.A.

8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23.

25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г. 25 декабря 2007 г.

141

24.

Gazprom International S.A.

XS0197695009

облигация

17 января 2008 г.

3. ФСФР России вправе устанавливать обязательные для профессиональных участников рынка ценных бумаг (за исключением кредитных организаций) нормативы достаточности собственных средств и иные требования, направленные на снижение рисков профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Приказом ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н <1> установлены следующие нормативы достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих: -------------------------------<1> БНА. 2007. N 23. дилерскую деятельность - 5 млн. руб.; при этом норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность и оказывающих услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг, составляет 35 млн. руб.; брокерскую деятельность - 10 млн. руб.; норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность и оказывающих услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг, составляет 35 млн. руб.; деятельность по управлению ценными бумагами - 10 млн. руб.; клиринговую деятельность - 30 млн. руб.; депозитарную деятельность - 40 млн. руб.; норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность, связанную с ведением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организаторов торговли на рынке ценных бумаг (расчетный депозитарий), составляет 200 млн. руб., а норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность и являющихся эмитентами российских депозитарных расписок, - 200 млн. руб.; деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг - 60 млн. руб., с 1 января 2009 г. - 100 млн. руб.; деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - 60 млн. руб.; деятельность фондовой биржи - 100 млн. руб., с 1 января 2009 г. - 120 млн. руб. 4. ФСФР России вправе устанавливать обязательные для профессиональных участников рынка ценных бумаг требования, направленные на исключение конфликта интересов, в том числе при оказании услуг по подготовке проспекта ценных бумаг и размещению эмиссионных ценных бумаг. В соответствии с п. 3 Постановления ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. N 44 в целях предотвращения конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и уменьшения его негативных последствий профессиональный участник в своей деятельности на рынке ценных бумаг обязан соблюдать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами. Требования, направленные на предотвращение конфликта интересов при оказании услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг и услуг по размещению ценных бумаг, установлены в разд. 5 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности. Профессиональный участник, намеренный оказывать услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг, представляет в ФСФР России уведомление о соответствии профессионального участника требованиям, необходимым для оказания услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг. Такое уведомление должно содержать ИНН, ОГРН, место нахождения, номер лицензии на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности, дату выдачи и срок действия лицензии, размер собственных средств профессионального участника. К уведомлению должны быть приложены следующие документы: расчет собственных средств (на дату направления уведомления); промежуточный бухгалтерский баланс (на дату направления уведомления); промежуточный отчет о прибылях и убытках (на дату направления уведомления); список сотрудников, включая руководителя структурного подразделения, у которых основным местом работы является финансовый консультант, соответствующих квалификационным требованиям, установленным ФСФР России; копии квалификационных аттестатов сотрудников, соответствующих квалификационным требованиям, установленным ФСФР России; перечень мер, направленных на предотвращение конфликта интересов в профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, предусматривающий меры, направленные на

142

предотвращение конфликта интересов при оказании услуг финансового консультанта, утвержденный профессиональным участником; перечень мер, направленных на предотвращение неправомерного использования служебной информации при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, предусматривающий меры, направленные на предотвращение неправомерного использования служебной информации при оказании услуг финансового консультанта, утвержденный профессиональным участником. 5. ФСФР России вправе принимать решение о приостановлении лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг. Приостанавливает действие лицензии ФСФР России в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов ФСФР России (ФКЦБ России). Приостановление действия лицензии осуществляется по решению ФСФР России на срок до шести месяцев. Приостановление действия лицензии влечет за собой запрет на занятие соответствующим видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг до принятия ФСФР России решения о возобновлении действия лицензии. 6. ФСФР России вправе аннулировать лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг по следующим основаниям: неоднократное нарушение в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов ФСФР России; неоднократное нарушение в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований, предусмотренных ст. 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7) Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"; при непредставлении в ФСФР России в срок, установленный в предписании, документов, подтверждающих устранение нарушений, послуживших основанием для приостановления действия лицензии и/или подтверждающих принятие мер, направленных на недопущение совершения нарушений в дальнейшем; неуплата государственной пошлины за предоставление лицензии в течение трех месяцев с даты принятия ФСФР России решения о выдаче лицензии; аннулирование или отзыв лицензии на ведение банковских операций - для кредитных организаций; по инициативе лицензиата. Пример. 3 июля 2008 г. ФСФР России приняла решение об аннулировании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами, выданными обществу с ограниченной ответственностью "Финансовая инвестиционная компания "Экономический альянс". Основанием для аннулирования лицензий явилось неоднократное в течение одного года нарушение законодательства РФ о ценных бумагах, а именно: общество не обеспечило условия для проведения проверки деятельности; общество не представило по письменному требованию группы инспекторов в установленный срок необходимые документы; единоличный исполнительный орган и лицо, совершающее сделки с ценными бумагами, не соответствуют квалификационным требованиям; в обществе отсутствуют контролер, работник, в обязанности которого входит ведение внутреннего учета операций с ценными бумагами, а также работники по каждому из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, соответствующие квалификационным требованиям; размер собственных средств общества не соответствовал нормативам достаточности; расчет размера собственных средств был произведен обществом с нарушением требований законодательства; общество не разработало и не утвердило предусмотренные законодательством РФ документы, регламентирующие ведение внутреннего учета; общество не вело внутреннего учета; общество не разработало инструкцию о внутреннем контроле; контролером не были составлены квартальные отчеты; ответственным сотрудником общества не были составлены и представлены руководству письменные отчеты о результатах специального внутреннего контроля; обществом не были разработаны правила внутреннего контроля в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем;

143

общество не провело идентификацию клиентов, сверки денежных средств и ценных бумаг; управление ценными бумагами осуществлялось обществом с нарушением интересов учредителей управления и требований ранее заключенных с учредителями управления договоров доверительного управления; за счет средств учредителей управления общество неоднократно производило выплаты по различным договорам с третьими лицами; общество не представило учредителям управления отчеты о деятельности общества как доверительного управляющего; договоры доверительного управления, заключенные обществом с учредителями доверительного управления, не содержали значений размера вознаграждения общества за осуществление доверительного управления; обществом была размещена реклама услуг доверительного управления ценными бумагами, содержащая гарантии будущих доходов учредителей управления; обществом была размещена реклама услуг доверительного управления ценными бумагами, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации и не содержащая информации о том, что результаты деятельности управляющего по управлению ценными бумагами в прошлом не определяют доходов учредителя управления в будущем; обществом не был представлен квартальный отчет профессионального участника по форме 1100; обществом была представлена неполная и недостоверная отчетность по форме 1100; обществом не были представлены отчеты о внебиржевых сделках с ценными бумагами, включенными в котировальные списки фондовых бирж, на фондовую биржу. 7. ФСФР России вправе отказать в выдаче разрешения СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг по основаниям, а также отозвать выданное ей разрешение по основаниям, установленным в ст. 50 Закона "ОРЦБ". 8. ФСФР России вправе аннулировать квалификационные аттестаты физических лиц за неоднократное или грубое нарушение ими законодательства РФ о ценных бумагах. Пример. 3 июля 2008 г. ФСФР России было принято решение об аннулировании квалификационного аттестата специалиста финансового рынка по брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами (первого типа) Георгия Ростиславовича Девятьярова - генерального директора ООО "Финансовая инвестиционная компания "Экономический альянс". Основанием для аннулирования аттестата явилось неоднократное и грубое нарушение Г.Р. Девятьяровым законодательства РФ о ценных бумагах, выразившееся в том, что Г.Р. Девятьяров как: единоличный исполнительный орган ООО "Финансовая инвестиционная компания "Экономический альянс" с 19 апреля 2007 г. по 3 июля 2008 г. не обеспечил соблюдение сотрудниками общества требований Порядка ведения внутреннего учета; руководитель общества не утвердил Правила специального внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом; единоличный исполнительный орган общества не соответствовал квалификационным требованиям, установленным законодательством РФ: он не имеет необходимого опыта работы. 9. ФСФР России вправе: устанавливать порядок проведения проверок участников рынка ценных бумаг, самостоятельно или совместно с федеральными органами исполнительной власти проверять деятельность участников рынка ценных бумаг, а также назначать и отзывать инспекторов для контроля над данной деятельностью; собирать и хранить информацию, в том числе персональные данные, в связи с осуществлением функций, предусмотренных Законом "ОРЦБ"; направлять участникам рынка ценных бумаг обязательные для исполнения документы, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции ФСФР России; направлять материалы в правоохранительные органы и обращаться с исками в суд (арбитражный суд) по вопросам, отнесенным к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (включая недействительность сделок с ценными бумагами); принимать решения о создании и ликвидации РО ФСФР России; обмениваться конфиденциальной информацией, в том числе персональными данными, с соответствующим органом (организацией) иностранного государства на основании соглашения, заключенного с этим органом (организацией), предусматривающего взаимный обмен такой информацией, при условии, что законодательством государства данного органа (организации)

144

предусмотрен не меньший уровень защиты предоставляемой конфиденциальной информации, чем уровень защиты предоставляемой конфиденциальной информации, предусмотренный законодательством РФ, а если отношения по обмену информацией регулируются международными договорами РФ - в соответствии с условиями таких договоров. 10. Согласно Положению о ФСФР России регулятор российского рынка ценных бумаг не вправе: осуществлять в установленной сфере деятельности функции по управлению государственным имуществом и оказанию платных услуг, кроме случаев, устанавливаемых указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ; устанавливать не предусмотренные федеральными конституционными и федеральными законами, актами Президента РФ и Правительства РФ функции и полномочия федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, а также ограничения на осуществление прав и свобод граждан, прав негосударственных коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением случаев, когда возможность введения таких ограничений актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти предусмотрена Конституцией РФ, федеральными конституционными и федеральными законами и издаваемыми на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных конституционных и федеральных законов актами Президента РФ и Правительства РФ. Статья 44.1. Обязанности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 44.1 1. В комментируемой статье определены обязанности ФСФР России. 2. ФСФР России обязана: обеспечивать конфиденциальность представляемой ей информации, за исключением информации, раскрываемой в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах; при направлении эмитентам, профессиональным участникам рынка ценных бумаг и саморегулируемым организациям запросов о предоставлении информации мотивированно обосновывать необходимость получения запрашиваемых сведений; регистрировать документы и СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг не позднее, чем через 30 дней с даты получения данных документов, или предоставлять в указанный срок мотивированный отказ в регистрации, если иные сроки для регистрации не установлены Законом "ОРЦБ"; предоставлять в течение 30 дней мотивированные ответы на запросы юридических лиц и граждан по вопросам, относящимся к ее компетенции. 3. В статье 7 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" установлен сокращенный срок рассмотрения жалоб и заявлений инвесторов, который не может превышать двух недель со дня подачи инвестором жалобы или заявления. Данная норма учтена и в Положении о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в ФСФР России, утвержденном Приказом ФСФР России от 1 июля 2008 г. N 08-102/пз <1>. В нем установлено, что жалобы и заявления, поступившие в ФСФР России в соответствии со ст. 7 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", рассматриваются в срок, не превышающий двух недель со дня их регистрации. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 35. В пункте 15 Положения о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 4 марта 1997 г. N 11 <1>, установлено, что срок рассмотрения регистрирующим органом жалоб и заявлений на действия эмитентов, связанные с эмиссией ценных бумаг, не может превышать одного месяца. -------------------------------<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 3. Статья 45. Утратила силу. - Федеральный закон от 29.06.2004 N 58-ФЗ. Комментарий к статье 45 Данная статья Закона "ОРЦБ" признана утратившей силу Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ <1>.

145

-------------------------------<1> ПГ. N 118, 119. 2004; РГ. N 138. 2004; СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2711. Статья 46. Обеспечение деятельности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Комментарий к статье 46 1. В комментируемой статье определен порядок обеспечения деятельности ФСФР России. 2. Деятельность ФСФР России финансируется за счет средств федерального бюджета, направляемых на содержание федеральных органов исполнительной власти. ФСФР России является юридическим лицом, имеет печать с изображением Государственного герба РФ и со своим наименованием, имеет расчетный счет и иные счета, включая валютный. 3. Структура ФСФР России включает в себя 10 управлений по основным направлениям деятельности, в том числе: - Управление развития регулирования на финансовом рынке, состоящее из четырех отделов: Отдела внутреннего контроля; Отдела международного сотрудничества; Отдела развития и координации территориальных органов и саморегулируемых организаций; Отдела формирования основных направлений деятельности; - Управление регулирования и контроля над коллективными инвестициями, состоящее из пяти отделов: Отдела жилищно-строительных организаций; Отдела лицензирования акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний, специализированных депозитариев; Отдела лицензирования негосударственных пенсионных фондов; Отдела нормативно-методологического обеспечения деятельности отрасли коллективных инвестиций; Отдела регистрации паевых инвестиционных фондов; - Управление регулирования деятельности участников финансового рынка, состоящее из трех отделов: Отдела нормативно-правового регулирования деятельности участников финансового рынка; Отдела регулирования деятельности и лицензирования инфраструктурных организаций финансового рынка; Отдела регулирования деятельности и лицензирования профессиональных участников финансового рынка; - Управление эмиссионных ценных бумаг, состоящее из трех отделов: Отдела государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг; Отдела корпоративного управления и государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ; Отдела нормативно-правового регулирования и методологического обеспечения государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг; - Управление организации и проведения надзорных мероприятий на рынке ценных бумаг, состоящее из пяти отделов: Отдела административного производства; Отдела контроля за соблюдением корпоративного законодательства; Отдела организации контроля деятельности инфраструктурных организаций; Отдела организации контроля деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; Отдела организации контроля деятельности субъектов коллективных инвестиций; - Правовое управление, состоящее из четырех отделов: Отдела методологии защиты прав инвесторов и работы с населением; Отдела по взаимодействию с Федеральным Собранием и органами исполнительной власти; Отдела по судебной практике; Отдела правовой экспертизы; - Управление информации и мониторинга финансового рынка, состоящее из шести отделов: Отдела контроля за инвестированием пенсионных накоплений и за деятельностью негосударственных пенсионных фондов; Отдела мониторинга и сбора отчетности участников финансового рынка; Отдела мониторинга паевых и акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев; Отдела общественных связей;

146

Отдела учета и раскрытия информации эмитентами ценных бумаг; Отдела финансового мониторинга; - Управление делами и архива; - Управление экономики, финансов и бухгалтерского учета; - Управление административно-технического обеспечения. В структуру ФСФР России входят три самостоятельных отдела: Отдел государственной службы и кадров; Первый отдел; Отдел мобилизационной подготовки. Работу Управлений координирует и контролирует руководитель ФСФР России и три его заместителя. 4. Место нахождения ФСФР России - г. Москва. Почтовый адрес: 119991, ГСП-1, Москва В49, Ленинский проспект, 9. Статья 47. Утратила силу. - Федеральный закон от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ. Комментарий к статье 47 Данная статья Закона "ОРЦБ" признана утратившей силу Федеральным законом от 29 июня 2004 г. N 58-ФЗ <1>. -------------------------------<1> ПГ. N 118, 119. 2004; РГ. N 138. 2004; СЗ РФ. 2004. N 27. Ст. 2711. Глава 13. САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ Статья 48. Понятие саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг Комментарий к статье 48 1. В комментируемой статье определяется понятие СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. 2. СРО создаются на добровольной основе профессиональными участниками рынка ценных бумаг для целей саморегулирования фондового рынка. Как правило, объединение происходит по функциональному признаку, т.е. в зависимости от вида профессиональной деятельности. В редких случаях объединение может происходить по территориальному признаку, т.е. в зависимости от места нахождения организации. 3. СРО функционируют на принципах некоммерческой организации, иными словами, получение прибыли не является основной целью их деятельности. Все доходы, получаемые СРО, не распределяются среди ее членов, а используются организацией исключительно для достижения уставных целей. Цели деятельности СРО: обеспечение условий профессиональной деятельности участников фондового рынка России; выработка и контроль соблюдения стандартов профессиональной этики на этом рынке; защита интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами СРО; установление правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, обеспечивающих эффективную деятельность на рынке ценных бумаг. СРО могут разрабатывать программы обучения и повышения профессионального уровня членов СРО и иных участников рынка ценных бумаг, а также осуществлять другие виды деятельности, соответствующие своим уставным задачам. Для достижения основных целей своей деятельности СРО в соответствии с требованиями профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными ФСФР России, устанавливает обязательные для своих членов правила профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и контролирует их соблюдение. На практике требования, вырабатываемые и устанавливаемые СРО для своих членов, зачастую бывают более жесткими, чем требования ФСФР России. 4. Постановлением ФКЦБ России от 1 июля 1997 г. N 24 <1> утверждено Положение о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг (далее Положение о СРО). --------------------------------

147

<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 4. Положение о СРО определяет порядок ведения деятельности и правовое положение СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. В соответствии с Положением о СРО эти организации выполняют следующие функции: устанавливают правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и операций с ценными бумагами для своих членов; выдают ходатайства для получения в ФСФР России лицензий на право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг; осуществляют контрольные полномочия; налагают санкции и применяют меры воздействия к своим членам, нарушающим требования законодательства РФ о ценных бумагах, Положения о СРО и иных нормативных актов ФСФР России, нормативных актов других органов, осуществляющих регулирование и контроль на рынке ценных бумаг, принятых по согласованию с ФСФР России, а также устава и внутренних документов СРО; направляют в ФСФР России предложения о совершенствовании законодательства РФ о ценных бумагах, анализируют практику реализации законодательства РФ о ценных бумагах. Статья 49. Права саморегулируемых организаций в регулировании рынка ценных бумаг Комментарий к статье 49 1. В рассматриваемой статье определены основные права СРО в регулировании рынка ценных бумаг. Это довольно широкий объем прав, в том числе: получение информации о результатах проверок деятельности своих членов, осуществляемых ФСФР России (РО ФСФР России); разработка правил и стандартов профессиональной деятельности и операций с ценными бумагами своими членами и контроль над их соблюдением; контроль над соблюдением своими членами принятых СРО правил и стандартов осуществления профессиональной деятельности и операций с ценными бумагами; обучение граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также, если саморегулируемая организация аккредитована ФСФР России, принятие квалификационных экзаменов и выдача квалификационных аттестатов (аккредитацию ФСФР России имеют в общей сложности 16 организаций, в том числе три саморегулируемые организации). 2. Помимо того, в Положении о СРО установлено, что СРО вправе: требовать от своих членов представления отчетности и информации, необходимой СРО для выполнения ее функций; для реализации своих полномочий на территории субъектов РФ по согласованию с ФСФР России создавать свои филиалы и представительства. 3. Права СРО также определены в ст. 17 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". В частности, СРО вправе создавать компенсационные и иные фонды в целях возмещения понесенного инвесторами - физическими лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников - членов СРО. Статья 50. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям Комментарий к статье 50 1. В комментируемой статье установлены основополагающие требования, предъявляемые законодателем к порядку создания и деятельности СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг. 2. Организация, претендующая на статус СРО, должна быть учреждена не менее чем десятью профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Организация приобретает статус СРО на основании разрешения, выданного ФСФР России. Это разрешение включает все права, предусмотренные комментируемой статьей Закона "ОРЦБ". 3. Для получения разрешения в ФСФР России представляются: заверенные копии документов о создании СРО; правила и положения организации, принятые ее членами и обязательные для исполнения всеми членами СРО. В комментируемой статье установлен исчерпывающий перечень требований, которые должны содержать правила и положения СРО, предъявляемые к самой СРО и ее членам.

148

4. ФСФР России за рассмотрение заявления о выдаче разрешения и за выдачу разрешения, подтверждающего статус СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг, взимает государственную пошлину, размер которой установлен в ст. 333.33 части второй НК РФ: 1000 руб. - за рассмотрение заявления о выдаче разрешения, подтверждающего статус саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг; 10000 руб. - за выдачу разрешения, подтверждающего статус саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. Порядок заполнения расчетных (платежных) документов по уплате государственной пошлины определен в письме ФСФР РФ от 19 января 2005 г. N 05-ОВ-03-3/461. 5. Организации, претендующей на статус СРО, может быть отказано в выдаче разрешения, если представленные документы не отвечают всем установленным требованиям. Претенденту может быть отказано и в том случае, если в его документах предусмотрено хотя бы одно из следующих положений: возможность дискриминации прав клиентов, пользующихся услугами членов организации; необоснованная дискриминация членов организации; необоснованные ограничения на вступление в организацию и выход из нее; ограничения, препятствующие развитию конкуренции профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе регламентация ставок вознаграждения и доходов от профессиональной деятельности членов организации; регулирование вопросов, не относящихся к компетенции и не соответствующих целям деятельности СРО; предоставление недостоверной или неполной информации. Отказ в выдаче разрешения по иным основаниям не допускается. 6. Разрешение, подтверждающее статус СРО, может быть отозвано в случае: установления ФСФР России нарушений законодательства РФ о ценных бумагах, требований и стандартов, установленных ФСФР России, правил и положений СРО; предоставления недостоверной или неполной информации. 7. В комментируемой статье определено, что СРО обязана представлять в ФСФР России данные обо всех изменениях, вносимых в документы о создании, положения и правила саморегулируемой организации, с кратким обоснованием причин и целей таких изменений. Изменения и дополнения считаются принятыми, если в течение 30 календарных дней с момента их поступления ФСФР России не направлено письменное уведомление об отказе с указанием его причин. Другие обязанности СРО определены в Положении о СРО. 8. В настоящее время статус СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг имеют следующие организации: 1) Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР). Распоряжением ФСФР России от 16 июня 2004 г. N 04-91/р выдано разрешение на осуществление деятельности в качестве саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг. НАУФОР объединяет профессиональных участников фондового рынка - брокеров, дилеров, управляющих ценными бумагами и депозитариев. НАУФОР имеет 14 филиалов (СевероЗападный, Уральский, Казанский, Челябинский, Ростовский, Омский, Саратовский, Новосибирский, Орловский, Красноярский, Самарский, Иркутский, Нижегородский, Приморский). Число членов НАУФОР на 15 октября 2008 г. составляет 403. Сайт НАУФОР в Интернете: www.naufor.ru; 2) Национальная фондовая ассоциация (НФА). Распоряжением ФКЦБ России от 12 ноября 2003 г. N 03-2646/р выдано разрешение на осуществление деятельности в качестве саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведущей брокерскую, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами. Приказом ФСФР России от 23 декабря 2004 г. N 04-1331/пз выдано разрешение на осуществление депозитарной деятельности. Филиалов и представительств не имеет. Число членов НФА на 15 октября 2008 г. - 245. Сайт НФА в Интернете: www.nfa.ru; 3) Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД). Распоряжением ФКЦБ России от 22 октября 2003 г. N 03-2338/р выдано разрешение на ведение деятельности в качестве саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющей деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг или депозитарную деятельность и/или клиринговую деятельность. Имеет четыре представительства (Северо-Западное, Поволжское, Сибирское, Уральское). Число членов ПАРТАД на 15 октября 2008 г. - 101. Сайт ПАРТАД в Интернете: www.partad.ru; 4) Некоммерческое партнерство профессиональных участников фондового рынка Уральского региона (ПУФРУР). Распоряжением ФКЦБ России от 27 февраля 2004 г. N 04-570/р выдано разрешение на ведение деятельности в качестве саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую, дилерскую деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами. Число членов ПУФРУР на 15 октября 2008 г. - 24. Сайт ПУФРУР в Интернете: www.uralprofi.ru.

149

Раздел VI. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 51. Ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах Комментарий к статье 51 1. В комментируемой статье определены общие вопросы ответственности субъектов рынка ценных бумаг за нарушения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. 2. В соответствии с нормами ст. 51 Закона "ОРЦБ" лица, нарушившие Закон "ОРЦБ" и другие законодательные акты РФ о ценных бумагах, несут ответственность в случаях и порядке, предусмотренных гражданским, административным и уголовным законодательством РФ. 3. Согласно нормам комментируемой статьи, гражданская ответственность на рынке ценных бумаг реализуется через возмещение вреда, причиненного в результате нарушения. Вместе с тем следует отметить, что в ГК РФ не содержится нормативного определения категории "вред". Надо сказать, что понятие вреда неоднозначное и строго определенное. По этой причине до настоящего времени оно не нашло точного определения в законодательстве и в юридической литературе. В самом общем смысле под вредом понимается всякое умаление личного или имущественного блага. При этом под благом в широком смысле можно понимать все, что в той либо иной степени полезно для человека, с его точки зрения. Иными словами, когда используется категория "благо", речь идет об отношении человека к определенному материальному или нематериальному объекту. Вред - понятие собирательное и представляет собой любое умаление охраняемого блага, поэтому он является необходимым условием гражданско-правовой ответственности. Анализ норм ГК РФ позволил сделать вывод, что гражданско-правовая ответственность за причиненный вред выражается в полном возмещении убытков лицом, причинившим вред. Юридическое определение категории "убыток", а также общий порядок возмещения убытков определен в ст. 15 ГК РФ. В соответствии с ее нормами под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы право не было нарушено (упущенная выгода). Реальный ущерб представляет собой расходы, которое лицо произвело либо должно будет произвести к моменту восстановления нарушенного права, а также убытки, вызванные утратой или повреждением имущества. Упущенная выгода представляет собой доходы (выгоду), которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его права не были нарушены (например, договор был бы исполнен надлежащим образом). Под обычными условиями гражданского оборота понимаются типичные для него условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы. В соответствии с п. 10 Постановления ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 <1> доказательствами необходимости будущих расходов и их предполагаемого размера могут служить сметы, калькуляции затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг, договоры, определяющие размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п. -------------------------------<1> РГ. 1996. 10, 13 августа. Согласно п. 1 ст. 15 ГК РФ, лицо, чье право нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, однако если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. В частности, ст. 400, 538, 547, 548, 777 ГК РФ устанавливают основания ограничения размера ответственности по обязательствам, в том числе ограничение права на полное возмещение убытков. При предъявлении требования о возмещении как реального ущерба, так и упущенной выгоды должна быть доказана причинная связь между нарушением права и возникновением убытков. Следует особо отметить сформулированное в п. 2 ст. 15 ГК РФ правило, согласно которому лицо, чье право нарушено, вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере не меньшем, чем доход, полученный лицом, нарушившим право в результате данных действий. Причем в данной ситуации размер возмещения упущенной выгоды может превышать предполагаемый размер упущенной выгоды, который было бы необходимо к тому же доказывать.

150

4. Административная ответственность за различные виды правонарушений в области рынка ценных бумаг определяется положениями КоАП РФ. Нормы, устанавливающие составы правонарушений на рынке ценных бумаг и меры административной ответственности к нарушителям законодательства о ценных бумагах, приводятся в главе 15 КоАП РФ. В частности, в КоАП РФ установлена административная ответственность за следующие виды правонарушений: 1) за недобросовестную эмиссию ценных бумаг (ст. 15.17 КоАП РФ). Нарушение эмитентом установленного федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц эмитента - на должностных лиц эмитента - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей; 2) за незаконные операции с эмиссионными ценными бумагами (ст. 15.18 КоАП РФ). Совершение профессиональными участниками рынка ценных бумаг операций, связанных с переходом прав на эмиссионные ценные бумаги, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) которых не зарегистрирован или уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) которых не представлено в орган, зарегистрировавший выпуск (дополнительный выпуск) указанных ценных бумаг, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей; 3) нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19 КоАП РФ). Непредставление или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда порядка и сроков представления информации (уведомлений), предусмотренной (предусмотренных) федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно представление информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 КоАП РФ, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей. Нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Непредставление (нераскрытие) или нарушение владельцами ценных бумаг, а также аффилированными лицами акционерных обществ и лицами, которые в соответствии с федеральным законом признаются заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки, порядка и сроков представления (раскрытия) информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, за исключением случаев, предусмотренных статьей 19.7.3 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

151

Пример. Группа акционеров ЗАО "Спецавтоматика" (далее - Общество) обратилось в Общество с заявлением об обеспечении доступа для ознакомления к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах", в том числе к протоколам заседаний совета директоров Общества за период с 06.04.2007 по день представления документов. Также акционеры требовали предоставить им копии указанных документов, согласно п. 2 ст. 91 Закона "Об акционерных обществах". Общество отказало акционерам в предоставлении затребованных документов. Основанием для отказа послужил тот факт, что при обращении в Общество акционеры не представили выписки из реестра акционеров Общества, свидетельствующие о том, что им в совокупности принадлежит не менее 25 процентов голосующих акций Общества. Акционеры Общества обратились с жалобой на действия Общества в РО ФСФР России в ЮЗР. При рассмотрении жалобы акционеров Общества РО ФСФР России установило факт непредоставления Обществом акционерам документов, предоставление которых является обязательным в соответствии с п. 1 ст. 91 Закона "Об акционерных обществах". При этом довод о том, что акционеры не владеют в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций Общества, не был принят во внимание, поскольку владение таким процентом голосующих акций Общества необходимо для получения только двух видов документов - документов бухгалтерского учета и протоколов заседания коллегиального исполнительного органа. РО ФСФР России в ЮЗР было принято решение о привлечении Общества к административной ответственности по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в сумме 30000 руб. (Постановление N 164-08-1-РО от 25.04.2008). Не согласившись с вынесенным Постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с требованием о признании незаконным Постановления РО ФСФР России в ЮЗР N 164-08-1-РО от 25.04.2008 и его отмене. Решением Арбитражного суда Липецкой области от 27 июня 2008 г. Обществу в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене Постановления N 164-08-1-РО от 25.04.2008 было отказано. Пример. Группа акционеров ОАО "Юговостоктехмонтаж" (далее - Общество), имеющих в совокупности более 25 процентов голосующих акций Общества, обратились с письменным требованием к Обществу о предоставлении им копий документов Общества, предусмотренных п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах", в том числе: протоколов общих собраний акционеров за 2005 - 2006 гг., годового бухгалтерского отчета и годовой бухгалтерской отчетности за 2005 г. Письмом от 23.08.2007 N 08/08 Общество предложило обратившимся акционерам уточнить количество копий запрошенных документов, адрес, по которому следует направить документы, а также предложило оплатить расходы по изготовлению копий, затребованных документов. Акционер Т.Г. Стоценко 16.10.2007 повторно обратилась в Общество с требованием о предоставлении копий документов Общества. В ответ акционеры получили отказ в предоставлении документов в связи с тем, что доверенность на получение копий документов от имени акционеров Общества не соответствует требованиям законодательства. Постановлением РО ФСФР России в ЮЗР от 14.12.2007 N 184-07-1-РО Общество было привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в сумме 20000 рублей. Общество обратилось с заявлением в Арбитражный суд Воронежской области о признании незаконным и отмене Постановления РО ФСФР России в ЮЗР от 14.12.2007 N 184-07-1-РО. Решением Арбитражного суда Воронежской области от 04.03.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано. Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2008 решение суда оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Центрального округа также согласился с выводами предыдущих судебных инстанций (Постановление от 1 июля 2008 г., дело N А14-349/2008/13/24). В своем решении суд указал, что Т.Г. Стоценко, являясь акционером Общества, имела права требовать получение документов, предусмотренных п. 1 ст. 91 Закона "Об акционерных обществах". При этом ею были представлены доказательства оплаты расходов на изготовление копий документов. Пример. В ходе камеральной проверки РО ФСФР России в ЮЗР было установлено, что ОАО "Стальконструкция" (далее - Общество) был нарушен порядок раскрытия информации, установленный законодательством РФ для эмитентов ценных бумаг, в части опубликования на

152

странице в сети Интернет списка аффилированных лиц за I-й квартал 2008 года. Общество разместило список аффилированных лиц в сети Интернет только 04.04.2008, в то время как его подлежало разместить не позднее 2 апреля 2008 года. Факт нарушения был подтвержден распечатанной страницей в сети Интернет по состоянию на 03.04.2008, используемой Обществом для раскрытия информации в форме списка аффилированных лиц. РО ФСФР России в ЮЗР было принято решение о привлечении Общества к административной ответственности по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в сумме 30000 руб. (Постановление N 196-08-1-РО от 11.05.2008). Не согласившись с вынесенным Постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с требованием признать незаконным и отменить Постановление РО ФСФР России в ЮЗР N 196-08-1-РО от 11.05.2008. В заявлении Общество факт совершения правонарушения не оспаривало, вину в совершении правонарушения не отрицало. Однако указало на то, что допущенная незначительная просрочка в раскрытии информации была вызвана сбоем в сети Интернет. При этом Общество полагает, что совершенное правонарушение является малозначительным. Оценив с учетом фактических обстоятельств дела степень социальной опасности деяния Общества, суд пришел к выводу, что пропуск заявителем срока размещения аффилированных лиц на два дня не создал существенной угрозы охраняемым общественным отношениям, и признал совершенное им правонарушение малозначительным. Решением Арбитражного суда Воронежской области от 22 июня 2008 г. Постановление РО ФСФР России в ЮЗР было признано незаконным и отменено; 4) за воспрепятствование осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами (ст. 15.20 КоАП РФ). Воспрепятствование эмитентом, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами, за исключением случаев, предусмотренных частями 1, 2, 4, 5, 8 и 10 статьи 15.23.1 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей; 5) за использование служебной информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.21 КоАП РФ). Использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от трех до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей; 6) за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 15.22 КоАП РФ). Незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, либо внесение таких записей без оснований, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, либо внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений, а равно невыполнение или ненадлежащее выполнение лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, требований владельца ценных бумаг или уполномоченного им лица, а также номинального держателя ценных бумаг о предоставлении выписки из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг по лицевому счету влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Незаконное ведение реестра владельцев ценных бумаг их эмитентом, а равно в случае замены лица, осуществляющего ведение реестра владельцев ценных бумаг, уклонение такого лица от передачи полученной от эмитента информации, данных и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, или нарушение предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми

153

актами порядка и сроков их передачи влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Иное нарушение лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, установленных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами требований к порядку ведения реестра владельцев ценных бумаг, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от пяти до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста до трехсот тысяч рублей; 7) за нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров, участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов (ст. 15.23.1 КоАП РФ) <1>. -------------------------------<1> Член совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии, счетной комиссии или ликвидационной комиссии акционерного общества (общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью), голосовавший против решения, приведшего к нарушению требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов, к ответственности, предусмотренной статьей 15.23.1, не привлекается. Незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно незаконный отказ или уклонение от внесения в повестку дня общего собрания акционеров вопросов и (или) предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию акционерного общества либо кандидата на должность единоличного исполнительного органа акционерного общества влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Нарушение порядка или срока направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно непредставление или нарушение срока представления информации (материалов), подлежащей (подлежащих) представлению в соответствии с федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, при подготовке к проведению общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к составлению списков лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (общем собрании владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Ненаправление (невручение, неопубликование) или нарушение срока направления (вручения, опубликования) бюллетеня для голосования лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (общем собрании владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей.

154

Нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к форме, сроку или месту проведения общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) с нарушением формы, даты, времени или места его проведения, определенных органом акционерного общества или лицами, созывающими общее собрание акционеров (общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Проведение общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) при отсутствии кворума, необходимого для его проведения, или рассмотрение отдельных вопросов повестки дня при отсутствии необходимого кворума, а равно изменение повестки дня общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) после направления (вручения, опубликования) сообщения о проведении общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Выполнение функций счетной комиссии акционерного общества ненадлежащим органом (лицом) или лицами, избранными в состав счетной комиссии акционерного общества с нарушением требований федерального закона, либо лицами, срок полномочий которых истек, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Незаконный отказ члена счетной комиссии акционерного общества (лица, осуществляющего ее функции) или лица, созывающего общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда, регистрировать для участия в общем собрании акционеров (общем собрании владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) лиц, имеющих право на участие в общем собрании, либо нарушение указанными лицами требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к подсчету голосов при голосовании на общем собрании для определения результатов голосования, содержанию, форме или сроку составления протокола об итогах голосования на общем собрании, либо уклонение указанных лиц от подписания указанного протокола, а равно нарушение членом счетной комиссии акционерного общества (лицом, осуществляющим ее функции) требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов к порядку определения кворума общего собрания акционеров влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Нарушение председателем или секретарем общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) требований к содержанию, форме или сроку составления протокола общего собрания акционеров (общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда), а равно уклонение указанных лиц от подписания указанного протокола влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до шести месяцев. Нарушение требований федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов по оглашению или доведению до сведения акционеров (владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда) решений, принятых общим собранием, либо результатов голосования влечет наложение административного штрафа в следующих размерах:

155

на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а равно нарушение требований федеральных законов к порядку созыва, подготовки и проведения общих собраний участников обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц от пятисот до семисот тысяч рублей; 8) за незаконную выдачу либо обращение документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства (ст. 15.24.1 КоАП РФ). Незаконная выдача либо обращение ценных бумаг или удостоверяющих денежные и иные обязательства и не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством РФ документов, за исключением случаев, предусмотренных статьями 15.17 и 15.18 КоАП РФ, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей; 9) за нарушение правил приобретения более чем 30 процентов акций открытого акционерного общества (ст. 15.28 КоАП РФ). Нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от пяти до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти до пятисот тысяч рублей; 10) за нарушение требований законодательства РФ, касающихся деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов или негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов или негосударственных пенсионных фондов (ст. 15.29 КоАП РФ). Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации требований к обособленному учету собственных средств (имущества) и средств (имущества) клиентов влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую или дилерскую деятельность либо деятельность по управлению ценными бумагами, установленных нормативными правовыми актами РФ правил ведения учета и составления отчетности влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей. Совершение профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую деятельность либо деятельность по управлению ценными бумагами, сделок по приобретению ценных бумаг и имущественных прав, предназначенных для квалифицированных инвесторов, за счет лица, не являющегося квалифицированным инвестором, либо выдача управляющей компанией паевого инвестиционного фонда инвестиционных паев, предназначенных для квалифицированных инвесторов, лицу, не являющемуся квалифицированным инвестором, либо незаконное признание лица квалифицированным инвестором влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет;

156

на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую деятельность, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ требований к совершению маржинальных сделок влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Нарушение установленных нормативными правовыми актами РФ и инвестиционной декларацией акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда требований к составу активов акционерных инвестиционных фондов или паевых инвестиционных фондов либо неустранение нарушений в структуре активов акционерных инвестиционных фондов или паевых инвестиционных фондов влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Нарушение управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ ограничений ее деятельности влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Неисполнение или ненадлежащее исполнение специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации обязанностей по учету и хранению имущества, а также по осуществлению контроля за распоряжением имуществом, за исключением случая, предусмотренного ч. 8 ст. 15.29 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Ненаправление либо несвоевременное направление специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда уведомления в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков о нарушениях, выявленных в ходе осуществления контроля, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей. Воспрепятствование профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда проведению федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков проверок либо неисполнение или ненадлежащее исполнение предписаний ФСФР России (РО ФСФР России) влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Нарушение негосударственным пенсионным фондом состава активов, в которые размещены пенсионные резервы (инвестированы пенсионные накопления), структуры пенсионных резервов (активов, в которые инвестированы пенсионные накопления) или требований к формированию и использованию страхового резерва негосударственного пенсионного фонда, несоблюдение норматива страхового резерва, нецелевое использование средств пенсионных резервов (средств пенсионных накоплений) либо просрочка выплат пенсий или выплат правопреемникам (в том числе неправильное исчисление выплат) влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от пятисот до семисот тысяч рублей.

157

Нарушение установленных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации ограничений на совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг, деятельности акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированного депозитария акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда с иными видами деятельности влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей. Иное нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, негосударственным пенсионным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда при осуществлении ими соответствующих видов деятельности установленных законодательством требований к этим видам деятельности, за исключением случаев, предусмотренных ч. 1 - 11 ст. 15.29, ст. 13.25, 15.18 - 15.20, 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.30 и 19.7.3 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от одной тысячи до трех тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот до пятисот тысяч рублей; 11) за манипулирование ценами на рынке ценных бумаг (ст. 15.30 КоАП РФ). Манипулирование ценами на рынке ценных бумаг влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от трех до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей; 12) за незаконное использование слов "инвестиционный фонд" либо образованных на их основе словосочетаний (ст. 15.31 КоАП РФ). Незаконное использование слов "акционерный инвестиционный фонд", "инвестиционный фонд" или "паевой инвестиционный фонд" либо образованных на их основе словосочетаний влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на должностных лиц - от десяти до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот до пятисот тысяч рублей; 13) за непредставление информации в ФСФР России или РО ФСФР России (ст. 19.7.3 КоАП РФ). Непредставление или нарушение порядка либо сроков представления в ФСФР России (РО ФСФР России) отчетов, уведомлений и иной информации, предусмотренной законодательством, либо представление информации не в полном объеме и (или) недостоверной информации, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах: на граждан - от двух до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати до тридцати тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц от пятисот до семисот тысяч рублей. Помимо того, в целом ряде других статей КоАП РФ установлены составы правонарушений и ответственность за их совершение, которые напрямую не отнесены к нарушениям в области рынка ценных бумаг, но тем не менее могут иметь место на фондовом рынке. Речь идет о следующих правонарушениях: осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) (ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ); осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) (ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ); невыполнение законных требований должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении (ст. 17.7 КоАП РФ); заведомо ложные показания свидетеля, пояснения специалиста, заключение эксперта или заведомо неправильный перевод (ст. 17.9 КоАП РФ); неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль) (ст. 19.4 КоАП РФ);

158

невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль) (ст. 19.5 КоАП РФ); непринятие мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (ст. 19.6 КоАП РФ); непредставление сведений (информации) в государственный орган (должностному лицу) (ст. 19.7 КоАП РФ); осуществление деятельности, не связанной с извлечением прибыли, без специального разрешения (лицензии) (ст. 19.20 КоАП РФ). В соответствии с ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг составляют должностные лица органов, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с гл. 23 КоАП РФ, в пределах компетенции соответствующего органа. В этой связи необходимо отметить, что, согласно ст. 23.47 КоАП РФ, специальные виды правонарушений в области рынка ценных бумаг вправе рассматривать ФСФР России и РО ФСФР России. Таким образом, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.17 - 15.24 КоАП РФ, составляются должностными лицами ФСФР России и РО ФСФР России. При этом в соответствии с ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ, где сказано, что перечень должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг, определяется федеральными органами исполнительной власти. Приказом ФСФР России от 25 августа 2004 г. N 04-391/пз-н <1> установлен конкретный Перечень должностных лиц ФСФР России и РО ФСФР России, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в сфере рынка ценных бумаг: -------------------------------<1> БНА. 2004. N 38; РГ. N 206. 2004. начальник Управления организации и проведения надзорных мероприятий на рынке ценных бумаг, его заместители; начальник Управления регулирования деятельности профессиональных участников и инфраструктурных организаций на финансовом рынке, его заместители; начальник Управления регулирования выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг, его заместители; начальник Управления регулирования и контроля над коллективными инвестициями, его заместители; начальники отделов Управления организации и проведения надзорных мероприятий на рынке ценных бумаг, их заместители - в случае назначения приказом ФСФР России руководителем группы инспекторов; начальник Управления информации и мониторинга финансового рынка, его заместители; иные должностные лица ФСФР России, уполномоченные ее приказом осуществлять контроль над соблюдением законодательства в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). Перечень должностных лиц РО ФСФР России, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг, установлен Приказом ФСФР России от 12 ноября 2004 г. N 04-936/пз-н. К их числу относятся: руководители РО ФСФР России, их заместители; начальники отделов РО ФСФР России, их заместители; иные должностные лица территориальных органов РО ФСФР России, уполномоченные их приказами контролировать соблюдение законодательства в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности). По правонарушениям, предусмотренным ч. 1, 2 ст. 14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения - лицензии), ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ (невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор или контроль), ст. 19.6 КоАП РФ (непринятие мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения), ст. 19.7 КоАП РФ (непредставление сведений), ст. 19.20 КоАП РФ (осуществление деятельности, не связанной с извлечением прибыли, без специального разрешения - лицензии), протоколы составляет ФСФР России, РО ФСФР России, которое выдало лицензию, направило предписание, представление или в которое должна представляться информация. По правонарушениям, предусмотренным ч. 1 ст. 19.4 КоАП РФ (неповиновение законному распоряжению должностного лица органа, осуществляющего государственный надзор (контроль)), ст. 17.7 КоАП РФ (невыполнение законных требований прокурора, следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном

159

правонарушении), протокол составляется в ФСФР России, РО ФСФР России, законные требования, распоряжения должностных лиц которого не были выполнены. По правонарушениям, предусмотренным ст. 17.9 КоАП РФ (заведомо ложные показание свидетеля, пояснение специалиста, заключение эксперта или заведомо неправильный перевод), протокол составляется в ФСФР России, РО ФСФР России, в котором совершено данное правонарушение. В соответствии со ст. 23.47 КоАП РФ (органы, уполномоченные в области рынка ценных бумаг) рассматривать дела об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг от имени ФСФР России вправе руководитель ФСФР России и его заместители. Рассматривать дела об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг от имени РО ФСФР России имеют право руководители соответствующих РО ФСФР России. Рассмотрение дел об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг осуществляется в строгом соответствии с нормами КоАП РФ. При этом в целях выполнения ФСФР России полномочий на рассмотрение дел об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг ФСФР России разработан и утвержден специальный документ (Регламент), регламентирующий деятельность ФСФР России по рассмотрению дел об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг. Аналогичные документы разработаны и в РО ФСФР России. Дела об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг рассматриваются РО ФСФР России, на подведомственной территории которого совершены правонарушения, предусмотренные ст. 15.18 КоАП РФ (незаконные сделки с ценными бумагами), ч. 1 ст. 15.19 КоАП РФ (нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг), ст. 15.20 КоАП РФ (воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом), ст. 15.21 КоАП РФ (использование служебной информации на рынке ценных бумаг), ст. 15.24 КоАП РФ (публичное размещение, реклама под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства). РО ФСФР России, подведомственная территория которого является местом нахождения эмитента или профессионального участника, совершивших правонарушения, рассматривает дела об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг, предусмотренные ст. 15.19 КоАП РФ (нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг), ст. 15.23 КоАП РФ (уклонение от передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг). В случае если правонарушение совершено обособленным подразделением юридического лица, данное дело рассматривает РО ФСФР России, по месту нахождения которого располагается обособленное подразделение. РО ФСФР России, подведомственная территория которого является местом нахождения регистратора или эмитента, самостоятельно ведущего реестр правонарушителей, рассматривает дела об административных правонарушениях в области рынка ценных бумаг, предусмотренные ст. 15.20 КоАП РФ (воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом), ст. 15.22 КоАП РФ (нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг). Дела о правонарушениях, предусмотренных ст. 15.17 КоАП РФ (недобросовестная эмиссия ценных бумаг), рассматриваются РО ФСФР России, регистрирующим выпуски ценных бумаг данного эмитента. Дела о совершении указанных выше нарушений эмитентами, выпуски ценных бумаг которых были зарегистрированы иными регистрирующими органами, рассматриваются РО ФСФР России по месту нахождения регистрирующего органа (его территориального подразделения). ФСФР России рассматривает дела о правонарушениях в отношении эмитентов, документы для регистрации выпусков ценных бумаг которых представляются в ФСФР России (эмитенты федеральной группы), профессиональных участников и саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг. Если должностное лицо, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель совершили правонарушение на территориях, подведомственных двум и более РО ФСФР России, то ФСФР России передает дело на рассмотрение одного из указанных РО ФСФР России. Следует отметить, что ФСФР России вправе: возбуждать дело в отношении лица, совершившего правонарушение в области рынка ценных бумаг на территории любого субъекта РФ, и передавать его на рассмотрение РО ФСФР России; изымать из производства РО ФСФР России дело, возбужденное с нарушением установленных требований, и передавать данное дело РО ФСФР России, уполномоченному рассматривать его; осуществлять иные полномочия, установленные законодательством РФ.

160

Разногласия между РО ФСФР России в отношении органа, рассматривающего дело о правонарушении в области рынка ценных бумаг, разрешается ФСФР России. 5. Уголовная ответственность за различные виды правонарушений в области рынка ценных бумаг, безусловно, является наиболее мощным средством борьбы с правонарушениями, совершаемыми на рынке ценных бумаг. В настоящее время в УК РФ <1> установлена уголовная ответственность за целый ряд противоправных деяний на рынке ценных бумаг, в том числе за: -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954. злоупотребления при выпуске ценных бумаг (ст. 185 УК РФ); злостное уклонение от представления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1 УК РФ); изготовление или сбыт поддельных ценных бумаг (ст. 186 УК РФ). Вместе с тем следует отметить, что, несмотря на наличие уголовной ответственности за целый ряд деяний в области рынка ценных бумаг, даже практика применения традиционных составов преступлений, таких, как мошенничество (ст. 159 УК РФ) и незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), в сфере рынка ценных бумаг недостаточно развита. Это связано с большими трудностями, с которыми следственные органы сталкиваются при квалификации и сборе доказательств по фактам мошенничества в финансовой сфере. Нередко тот или иной акт мошенничества участники преступления стремятся представить как гражданскоправовое нарушение, поскольку стороны были связаны договорными отношениями. Практика же применения специальных составов преступления, которых в УК РФ было и остается немного (ст. 185, 185.1, 186 УК РФ), отсутствует. 6. Манипулирование ценами на рынке ценных бумаг запрещено. Данное требование распространяется как на профессиональных участников рынка ценных бумаг, так и на владельцев ценных бумаг. При обнаружении фактов, дающих основание предполагать наличие в действиях лиц признаков манипулирования ценами, ФСФР России вправе провести проверку указанных фактов. Порядок проведения подобного рода проверок установлен Постановлением ФКЦБ России от 7 февраля 2003 г. N 03-8/пс <1>. -------------------------------<1> РГ. N 61. 2003; БНА. 2003. N 21. По результатам проверки ФСФР России выносит решение о признании факта манипулирования ценами и привлечении виновного лица (лиц) к ответственности, предусмотренной законодательством РФ. ФСФР России может принять решение и о приостановлении (аннулировании) лицензии профессиональному участнику рынка ценных бумаг, виновному в манипулировании ценами, в соответствии с нормами Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности. ФСФР России может принять решение о направлении материалов проверки в правоохранительные органы. Участникам рынка ценных бумаг запрещено понуждать к совершению сделок с ценными бумагами путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах, ценах на ценные бумаги на фондовом рынке. Пример. В связи с резким ростом цены обыкновенных именных бездокументарных акций открытого акционерного общества "РичБрокерСервис" в течение первых двух недель торгов на НП "Фондовая биржа "Санкт-Петербург" ФСФР России была проведена камеральная проверка. По итогам проверки было установлено, что в период с 12 февраля 2008 г. по 20 марта 2008 г. Я.И. Иванцов, И.С. Дружинин, Ю.В. Митина, А.П. Матичин, Н.Н. Деменев манипулировали ценой обыкновенных акций ОАО "РичБрокерСервис" путем совершения сделок с указанными акциями. Суммарная доля объема сделок, заключенных этими лицами, в ежедневном объеме торгов обыкновенными акциями ОАО "РичБрокерСервис" составляла около 92%. В 60% заключенных сделок с акциями контрагентами с обеих сторон выступали вышеуказанные лица. Лишь в 2% сделок с акциями кто-либо из этих лиц не являлся стороной по сделке. В соответствии со списком аффилированных лиц ОАО "РичБрокерСервис" на 30 июня 2007 г. Я.И. Иванцов был его генеральным директором, а И.С. Дружинин, А.П. Матичин и Н.Н. Деменев членами его совета директоров и, таким образом, относились к лицам, располагавшим служебной информацией об ОАО "РичБрокерСервис". По сведениям, полученным из открытых источников, Ю.В. Митина является генеральным директором ООО "РичБрокерСервис - Юрист". В результате проверки ФСФР России был сделан вывод о том, что сделки, совершенные Я.И. Иванцовым, И.С. Дружининым, А.П. Матичиным, Н.Н. Деменевым и Ю.В. Митиной, располагавшими служебной информацией об ОАО "РичБрокерСервис", оказали существенное

161

влияние на динамику цены акций. По мнению ФСФР России, сделки указанных лиц с акциями ОАО "РичБрокерСервис" были совершены с использованием служебной информации, между лицами существовало соглашение о покупке и продаже акций по ценам, имевшим отклонение от текущих рыночных цен, с целью повышения цены акций. Таким образом, Я.И. Иванцов, И.С. Дружинин, Ю.В. Митина, А.П. Матичин и Н.Н. Деменев манипулировали ценой акций во время торгов на НП "ФБСП" в течение указанного периода. 1 июля 2008 г. ФСФР России принято решение о признании факта манипулирования ценой на рынке ценных бумаг со стороны группы физических лиц - Я.И. Иванцова, И.С. Дружинина, Ю.В. Митиной, А.П. Матичина, Н.Н. Деменева. Материалы по данному делу были направлены ФСФР России в правоохранительные органы. 7. При обнаружении фактов недобросовестной эмиссии ценных бумаг ФСФР России осуществляет следующие действия: принимает меры к приостановлению дальнейшего размещения ценных бумаг, выпущенных в результате недобросовестной эмиссии; публикует сведения о таком факте; письменно извещает о необходимости устранения нарушений, а также устанавливает сроки устранения нарушений; направляет материалы проверки в суд - для применения мер административной ответственности к должностным лицам эмитента, в органы прокуратуры - при наличии в действиях должностных лиц эмитента признаков состава преступления; после устранения эмитентом нарушений, связанных с недобросовестной эмиссией ценных бумаг, выдается письменное предписание о разрешении дальнейшего размещения ценных бумаг; если недобросовестная эмиссия повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение, либо если цели эмиссии противоречат основам правопорядка и нравственности, ФСФР России вправе обратиться с иском в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным. 8. Должностные лица эмитента, принявшие решение о выпуске в обращение ценных бумаг, не прошедших государственную регистрацию (за исключением выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, не подлежащих государственной регистрации), несут административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 9. По иску ФСФР России, РО ФСФР России, государственного регистрирующего органа, налоговой службы, прокурора выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным в судебном порядке. Пример. РО ФСФР России в ПриФО обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к закрытому акционерному обществу "Спектр" (далее - Общество) о признании недействительным выпуска 7600 акций Общества номинальной стоимостью 1 руб., государственный номер 1-01-19158-Р, зарегистрированного распоряжением РО ФСФР России в ПриФО от 27 декабря 2004 г. N 2834. Требование мотивировано тем, что Общество при учреждении разместило иное количество акций, чем указано в документах, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг; в результате представления недостоверной информации зарегистрирован выпуск 7600 акций номинальной стоимостью 1 руб., размещенных по итогам двух эмиссий (при учреждении и при дополнительном выпуске акций в 1996 г.). Решением от 29 августа 2005 г., оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 8 ноября 2005 г., суд удовлетворил иск. Обе судебные инстанции исходили из того, что регистрация выпуска акций, произведенная на основании документов, содержащих недостоверную информацию, нарушает права и охраняемые законом интересы акционеров Общества. Поэтому обращение на рынке таких ценных бумаг недопустимо. Общество не оплатило уставный капитал, следовательно, не имело права принимать решение об увеличении уставного капитала и о выпуске дополнительных акций. Впоследствии Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа решение от 29 августа 2005 г. и Постановление апелляционной инстанции от 8 ноября 2005 г. Арбитражного суда Нижегородской области по делу N А43-7817/2005-5-200 оставил без изменения, а кассационную жалобу Общества - без удовлетворения. 10. При выявлении случаев ведения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без лицензий ФСФР России в отношении лиц, осуществляющих безлицензионную деятельность:

162

принимает меры к приостановлению безлицензионной деятельности; публикует в средствах массовой информации сведения о факте безлицензионной деятельности участника рынка ценных бумаг; письменно извещает о необходимости получения лицензии и устанавливает для этого сроки; направляет материалы проверки по фактам безлицензионной деятельности в суд для применения мер административной ответственности к должностным лицам участника рынка ценных бумаг в соответствии с законодательством РФ; обращается с иском в арбитражный суд о взыскании в доход государства доходов, полученных в результате безлицензионной деятельности на рынке ценных бумаг; обращается с иском в арбитражный суд о принудительной ликвидации участника рынка ценных бумаг в случае неполучения им лицензии в установленные сроки. 11. Участники рынка ценных бумаг, в том числе профессиональные участники данного рынка и эмитенты ценных бумаг, имеют право обжаловать в арбитражный суд действия ФСФР России по пресечению нарушений законодательства РФ о ценных бумагах и применению мер ответственности в порядке, предусмотренном законодательством РФ. Пример. ФСФР России Приказом от 8 декабря 2004 г. аннулировала лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг ЗАО "Кастодиальное агентство" (далее Общество). Общество обратилось в суд с заявлением о признании недействительным Приказа ФСФР России от 8 декабря 2004 г., которым у заявителя была аннулирована лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2005 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 мая 2005 г. по делу N А4065102/04-148-181, заявленные требования удовлетворены. Суды пришли к выводу, что аннулирование лицензии при тех нарушениях нормативных правовых актов ФСФР России, которые были допущены заявителем, не вызывалось необходимостью. К Обществу могли быть применены другие меры. Аннулирование лицензии нарушает право заявителя заниматься экономической деятельностью. Законность судебных актов, принятых арбитражными судами по делу N А40-65102/04-148181, проверена в кассационном порядке Федеральным арбитражным судом Московского округа, который постановил решение Арбитражного суда г. Москвы от 22 февраля 2005 г. и Постановление от 6 мая 2005 г. N 09АП-4019/05-АК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-65102/04-148-181 оставить без изменения, а кассационную жалобу ФСФР России без удовлетворения. Физические лица, у которых аннулированы квалификационные аттестаты в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, вправе обжаловать в арбитражный суд в порядке, предусмотренном законодательством РФ, соответствующее решение ФСФР России. 12. В определенных случаях участники рынка ценных бумаг обязаны обеспечивать имущественные интересы владельцев залогом, гарантией и другими способами, предусмотренными гражданским законодательством РФ, а также страховать имущество и риски, связанные с деятельностью на рынке ценных бумаг. В настоящее время к добровольному страхованию ответственности по возмещению имущественного вреда третьим лицам, как правило, прибегают специализированные регистраторы. Согласно Приказу ФСФР России от 24 апреля 2007 г. N 07-50/пз-н <1>, страхование ответственности по возмещению имущественного вреда третьим лицам в страховой организации, осуществляющей страховую деятельность не менее трех лет, дает возможность снижать размер собственного капитала профессионального участника рынка ценных бумаг. При этом условия договора страхования должны предусматривать: -------------------------------<1> БНА. 2007. N 23. 1) срок действия - не менее одного года; 2) срок не менее трех лет, предшествующий дате заключения договора, в течение которого у страховщика возникает обязанность произвести страховую выплату при наступлении страховых случаев, указанных ниже; 3) обязательство страховщика произвести страховую выплату при наступлении следующих страховых случаев: непреднамеренные ошибочные действия работников страхователя; неисполнение или ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей (небрежность, упущения) работниками страхователя;

163

противоправные действия работников страхователя в одиночку или в сговоре с третьими лицами, с целью получения для себя незаконной финансовой (материальной) выгоды; противоправные действия третьих лиц, включая совершение действий с использованием поддельных документов, уничтожение или похищение документов; электронные и компьютерные преступления; технические ошибки или сбои компьютерной техники, программного обеспечения, коммуникационных средств связи; частичная или полная утрата (гибель, повреждение) архива страхователя, в том числе документов на бумажном носителе, послуживших основанием для внесения записей в реестр (для профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг) и проведения операций по счетам депо (для профессиональных участников рынка ценных бумаг, занимающихся депозитарной деятельностью). Следует отметить, что снижение норматива достаточности собственных средств не может превышать 20% от установленного размера. При этом сумма, на которую может быть снижен норматив достаточности собственных средств, не должна превышать 25% от страховой суммы, предусмотренной договором страхования. Отношения между лицами, осуществляющими виды деятельности в сфере страхового дела, или с их участием, отношения по осуществлению государственного надзора за деятельностью субъектов страхового дела, а также иные отношения, связанные с организацией страхового дела, регулируются Законом "Об организации страхового дела в РФ". Статья 51.1. Особенности размещения и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов Комментарий к статье 51.1 1. В комментируемой статье определена специфика правового регулирования процесса размещения и обращения ценных бумаг, выпущенных иностранными эмитентами. 2. Ценные бумаги иностранных эмитентов, не являющихся международными финансовыми организациями, допускаются к размещению и публичному обращению в РФ при соблюдении одного из двух условий - при наличии: международного договора РФ; соглашения, заключаемого между ФСФР России и органом (организацией) страны иностранного эмитента и предусматривающего порядок их взаимодействия. Ценные бумаги международных финансовых организаций допускаются к размещению и публичному обращению в РФ при условии включения международной финансовой организации в Перечень международных финансовых организаций, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ, утвержденный Правительством РФ. Распоряжением Правительства РФ от 4 апреля 2003 г. N 426-р "О международных финансовых организациях, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в Российской Федерации" <1> установлено, что к международным финансовым организациям, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ, относится Европейский банк реконструкции и развития. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2003. N 15. Ст. 1397. Распоряжением Правительства РФ от 2 июля 2004 г. N 908-р "О международных финансовых организациях, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в Российской Федерации" <1> установлено, что к международным финансовым организациям, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ, относится Международная финансовая корпорация, входящая в группу Всемирного банка. -------------------------------<1> СЗ РФ. 2004. N 28. Ст. 2927. Распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. N 2041-р <1> определено, что к международным финансовым организациям, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ, относится Евразийский банк развития. -------------------------------<1> На момент подготовки материала опубликовано не было. 3. Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ осуществляется в соответствии с требованиями, предусмотренными для российских эмитентов, если иные требования не установлены международными договорами РФ, федеральными законами, Стандартами эмиссии ценных бумаг или иными нормативными правовыми актами ФСФР России.

164

Размещение ценных бумаг иностранных эмитентов в РФ может проводиться путем подписки (открытой или закрытой) или конвертации. В случае размещения ценных бумаг иностранных эмитентов, в том числе международных финансовых организаций, путем открытой подписки (публичного размещения) права на такие ценные бумаги должны учитывать депозитарии, являющиеся юридическими лицами в соответствии с законодательством РФ и соответствующие требованиям нормативных правовых актов ФСФР России, предъявляемым к таким депозитариям. Особенности эмиссии облигаций международных финансовых организаций установлены в разд. 9.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг, а эмиссии облигаций иностранных государств - в разд. 9.3 Стандартов эмиссии ценных бумаг. 4. Раскрытие информации иностранными эмитентами, ценные бумаги которых размещаются и/или обращаются в РФ, осуществляется в соответствии с требованиями, предусмотренными для российских эмитентов, если иные требования не установлены международными договорами РФ, федеральными законами, Положением о раскрытии информации или иными нормативными правовыми актами ФСФР России. Особенности раскрытия информации международными финансовыми организациями, проводящими эмиссию облигаций в РФ, установлены в разд. 9.2 Положения о раскрытии информации. Особенности раскрытия информации иностранными государствами, осуществляющими эмиссию облигаций в РФ, установлены в разд. 9.3 Положения о раскрытии информации. Статья 51.2. Квалифицированные инвесторы Комментарий к статье 51.2 1. В комментируемой статье представлено юридическое определение понятия "квалифицированный инвестор", а также определен общий порядок и условия получения инвесторами такого статуса. 2. Важным участником рынка ценных бумаг является инвестор. Его роль на рынке ценных бумаг не менее значима, чем роль эмитента. Рынок любой ценной бумаги существует и развивается, если в его основе лежит интерес инвестора к ее приобретению. Именно инвесторы поставляют на рынок ценных бумаг финансовые ресурсы. Поэтому роль инвестора для рынка ценных бумаг трудно переоценить. В Законе "ОРЦБ" не дано определения данной категории участников рынка ценных бумаг. В соответствии со ст. 2 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" <1> инвестор - субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающий их целевое использование. При этом установлено, что в качестве инвесторов могут выступать: -------------------------------<1> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1005. органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица; иностранные физические и юридические лица; государства и международные организации. Применительно к рынку ценных бумаг инвестора можно определить как лицо, целенаправленно вкладывающее свой капитал в инструменты рынка ценных бумаг. Концепция развития рынка ценных бумаг в РФ выделяет следующие группы инвесторов: население; коллективные инвесторы; коммерческие банки; страховые компании; государство; иностранные инвесторы (нерезиденты); другие инвесторы. Из смысла ст. 51.2 Закона "ОРЦБ" следует, что все инвесторы российского рынка ценных бумаг делятся на две категории - квалифицированные и неквалифицированные. Следует отметить, что такое деление инвесторов не является российским ноу-хау. Подобная градация инвесторов широко используется на развитых финансовых рынках. При этом в международной практике квалифицированными инвесторами признаются лица, чьи опыт и квалификация позволяют им адекватно оценивать риски, связанные с инвестициями в те или иные фондовые инструменты, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок.

165

Квалифицированными инвесторами могут признаваться, например, брокеры, дилеры, управляющие ценными бумагами, кредитные организации и страховые компании, промышленные корпорации, а также отвечающие определенным требованиям физические лица, осуществляющие операции на фондовом рынке. Кроме того, квалифицированными инвесторами могут быть признаны инвесторы, представившие по письменному заявлению необходимые обоснования и доказательства того, что они могут считаться квалифицированными. К неквалифицированным инвесторам относится большинство индивидуальных инвесторов, прежде всего физические лица. Градация инвесторов на квалифицированных и неквалифицированных позволяет более гибко подходить к регулированию деятельности инвестиционных фондов. Для квалифицированных инвесторов создаются инвестиционные фонды с более мягкими требованиями по составу и структуре активов, условиями для пайщиков и требованиями к раскрытию информации. Управляющие компании получают возможность существенно расширить линейку инвестиционных продуктов, а у их клиентов появляется возможность получать более высокий доход за счет инвестирования в новые для российского рынка высокодоходные финансовые инструменты, например инвестирование в хедж-фонды, фонды товарного рынка, кредитные фонды. Инвестиционные фонды для квалифицированных инвесторов существенно увеличат объемы российского финансового рынка. Впрочем, получив дополнительные возможности заработать и осознанно взяв на себя риски, квалифицированные инвесторы "отключаются" от компенсационных механизмов, которые будут предусмотрены для неквалифицированных участников рынка. 3. В Законе "ОРЦБ" при отнесении инвесторов к категории квалифицированных используется подход, который в целом соответствует подходу, применяемому в международной практике. Инвестор признается квалифицированным, прежде всего, в силу федеральных законов (квалифицированный инвестор в силу федерального закона). В частности, в п. 2 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ" к квалифицированным инвесторам отнесено двенадцать категорий участников финансового рынка: брокеры, дилеры и управляющие; кредитные организации; акционерные инвестиционные фонды; управляющие компании инвестиционных, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов; страховые организации; негосударственные пенсионные фонды; некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства в соответствии с ч. 1 ст. 15 Закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" <1>, единственными учредителями которых являются субъекты РФ и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, только в отношении указанных инвестиционных паев; -------------------------------<1> СЗ РФ. 2007. N 31. Ст. 4006; РГ. N 164. 2007; ПГ. N 99 - 101. 2007. Банк России; государственная корпорация "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)"; Агентство по страхованию вкладов; государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий"; международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития. Этот перечень не является закрытым. Как следует из абз. 11 п. 2 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ", иные лица могут быть отнесены к квалифицированным инвесторам другими федеральными законами. Помимо того, в соответствии с п. 3 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ" физические и юридические лица могут быть признаны квалифицированным инвестором при условии, что они отвечают критериям, установленным в Законе "ОРЦБ" и Положении о порядке признания лиц квалифицированными инвесторами, утвержденном Приказом ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-12/пз-н <1>. -------------------------------<1> БНА. 2008. N 19. 4. Для получения статуса квалифицированного инвестора физическому лицу достаточно соответствовать хотя бы двум из трех следующих требований:

166

1) владеть ценными бумагами и (или) финансовыми инструментами, стоимость которых составляет не менее 3 млн. руб. В перечень ценных бумаг и финансовых инструментов, учитываемых для целей квалификации физического лица в качестве квалифицированного инвестора, входят: государственные ценные бумаги РФ и ее субъектов; муниципальные ценные бумаги; акции российских акционерных обществ; облигации российских эмитентов; государственные ценные бумаги иностранных государств; акции иностранных акционерных обществ; облигации иностранных эмитентов; российские депозитарные расписки; инвестиционные паи; иные обращающиеся на российских биржах финансовые инструменты (фьючерсы, опционы). Общая стоимость ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов определяется на день проведения соответствующего расчета как сумма их оценочной стоимости. При этом должны быть учтены следующие требования: оценочная стоимость ценных бумаг (за исключением инвестиционных паев) определяется исходя из рыночной цены. Правила ее расчета устанавливает Порядок расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг и инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, допущенных к обращению через организаторов торговли, утвержденный Постановлением ФКЦБ России от 24 декабря 2003 г. N 03-52/пс <1>. Если невозможно определить рыночную стоимость ценных бумаг, их оценочная стоимость определяется исходя из цены их приобретения; -------------------------------<1> РГ. N 16. 2004; БНА. 2004. N 8. оценочной стоимостью инвестиционных паев признается их расчетная стоимость на последнюю дату ее определения, предшествующую дате определения их стоимости; оценочной стоимостью иных финансовых инструментов, обращающихся на организованном рынке, признается размер денежных средств, требуемых для обеспечения исполнения обязательств по открытым позициям лица, подавшего заявление о признании его квалифицированным инвестором. Исключение из данного правила составляют опционы, по которым лицо, обращающееся с заявлением о признании его квалифицированным инвестором, считается лицом, управомоченным по опционному договору (контракту). Для таких опционов оценочной стоимостью является сумма премий по этим договорам (контрактам), уплаченных лицом, подавшим заявление о признании его квалифицированным инвестором. Совокупная цена по сделкам с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами определяется как сумма цен договоров с ценными бумагами, цен фьючерсных договоров (контрактов) с коэффициентом 0,15 и премий по опционным договорам (контрактам); 2) иметь опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которая осуществляла сделки с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами не менее: одного года - если такая организация (организации) является квалифицированным инвестором в силу п. 2 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ"; трех месяцев - если такая организация (организации) является квалифицированным инвестором в силу п. 2 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ" и на дату признания лица квалифицированным инвестором это лицо является работником указанной организации; двух лет - в иных случаях. При определении необходимого опыта работы учитывается работа в течение пяти лет, предшествующих дате подаче заявления о признании квалифицированным инвестором, которая непосредственно связана с совершением операций с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами (принятие решений о совершении сделок, подготовка соответствующих рекомендаций, контроль над совершением операций, анализ финансового рынка, управление рисками); 3) совершать ежеквартально не менее 10 сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних четырех кварталов, совокупная цена которых за указанные четыре квартала составила не менее 300 тыс. руб., или не менее пяти сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних трех лет, совокупная цена которых составила не менее 3 млн. руб. При этом учитываются сделки с ценными бумагами, входящими в перечень ценных бумаг и финансовых инструментов, учитываемых для целей квалификации физического лица в качестве квалифицированного инвестора. Физическое лицо, отвечающее рассмотренным выше требованиям, может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного или нескольких видов ценных бумаг и (или)

167

иных финансовых инструментов, одного или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. 5. Для получения статуса квалифицированного инвестора юридическое лицо должно быть коммерческой организацией и соответствовать хотя бы двум из приведенных требований: 1) иметь собственный капитал, составляющий не менее 100 млн. руб. При этом под собственным капиталом российского юридического лица понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы по III разделу бухгалтерского баланса суммы акций (долей паев), выкупленных у участников (учредителей), и вычитания суммы задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный (складочный) капитал. Под собственным капиталом иностранного юридического лица понимается стоимость его чистых активов, расчет которых подтверждается аудитором. Собственный капитал иностранного юридического лица, а также иные показатели, рассмотренные ниже, выраженные в иностранной валюте, пересчитываются в рубли по официальному курсу Банка России на дату проведения расчета, а в случае отсутствия официального курса - по кросс-курсу соответствующей валюты к рублю; 2) совершать ежеквартально не менее пяти сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних четырех кварталов, совокупная цена которых за указанные четыре квартала составила не менее 3 млн. руб. В перечень ценных бумаг и финансовых инструментов, учитываемых в этих целях, входят: государственные ценные бумаги РФ и ее субъектов; муниципальные ценные бумаги; акции российских акционерных обществ; облигации российских эмитентов; государственные ценные бумаги иностранных государств; акции иностранных акционерных обществ; облигации иностранных эмитентов; российские депозитарные расписки; инвестиционные паи; иные обращающиеся на российских биржах финансовые инструменты (фьючерсы, опционы); 3) иметь оборот (выручку) от реализации товаров (работ, услуг) по данным бухгалтерской отчетности (национальных стандартов или правил ведения учета и составления отчетности для иностранного юридического лица) за последний отчетный год не менее 1 млрд. руб.; 4) иметь сумму активов по данным бухгалтерского учета (национальных стандартов или правил ведения учета и составления отчетности для иностранного юридического лица) за последний отчетный год не менее 2 млрд. руб. Юридическое лицо, отвечающее указанным требованиям, может быть признано квалифицированным инвестором в отношении одного или нескольких видов ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов, одного или нескольких видов услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Признавать физическое и юридическое лицо квалифицированным инвестором могут брокеры, управляющие, управляющие компании паевого инвестиционного фонда или иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано разработать и утвердить документ, содержащий порядок принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором (регламент), в том числе: требования для признания лиц квалифицированными инвесторами; перечень представляемых физическим и юридическим лицом документов; порядок проверки соответствия физического или юридического лица требованиям, которым должно отвечать такое лицо для признания его квалифицированным инвестором; процедуру подтверждения квалифицированным инвестором соответствия требованиям, необходимым для признания лица квалифицированным инвестором, если такое подтверждение предусмотрено Законом "ОРЦБ"; срок принятия решения о признании или об отказе в признании лица квалифицированным инвестором, а также порядок уведомления указанного лица о принятом решении; порядок ведения реестра лиц, признанных квалифицированными инвесторами. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, вправе устанавливать более высокие требования для признания лиц квалифицированными инвесторами, включая определение дополнительных требований. Такие требования должны быть едиными для всех физических и юридических лиц, претендующих на статус квалифицированного инвестора, и, следовательно, они не могут носить индивидуального характера. 6. Физическое и юридическое лицо признается квалифицированным инвестором на основании заявления, направляемого лицу, осуществляющему признание квалифицированным инвестором.

168

Лицо, обращающееся с просьбой о признании его квалифицированным инвестором, представляет лицу, осуществляющему признание квалифицированным инвестором, заявление и документы, подтверждающие его соответствие требованиям, соблюдение которых необходимо для признания лица квалифицированным инвестором в соответствии с Положением о порядке признания лиц квалифицированными инвесторами, утвержденным Приказом ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-12/пз-н, и регламентом лица, осуществляющего признание квалифицированным инвестором. Заявление с просьбой лица о признании его квалифицированным инвестором должно содержать: перечень видов услуг и перечень видов ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов, в отношении которых лицо обращается с просьбой быть признанным квалифицированным инвестором; указание на то, что заявитель осведомлен об ограничениях, установленных законодательством в отношении ценных бумаг и (или) иных финансовых инструментов, предназначенных для квалифицированных инвесторов; особенностях оказания услуг квалифицированным инвесторам; если заявитель - физическое лицо, также о том, что физическим лицам, являющимся владельцами ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, в соответствии с п. 2 ст. 19 Закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" не выплачиваются компенсации из федерального компенсационного фонда. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, в порядке, предусмотренном его регламентом, проводит проверку представленных заявителем документов на предмет соблюдения требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором. При этом лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, имеет право запросить у заявителя дополнительные документы, подтверждающие его соответствие требованиям, соблюдение которых необходимо для признания лица квалифицированным инвестором. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, вправе отказать в таком признании. Решение о признании лица квалифицированным инвестором должно содержать указание на то, в отношении каких видов услуг, и (или) ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов данное лицо признано квалифицированным инвестором. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, уведомляет лицо о принятом решении в порядке, предусмотренном регламентом. При этом в случае принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором уведомление должно содержать те же сведения, что и решение о признании лица квалифицированным инвестором. Лицо считается признанным квалифицированным инвестором с момента внесения записи о его включении в реестр лицом, осуществляющим признание квалифицированным инвестором. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано требовать от юридического лица, признанного таковым, подтверждения соблюдения требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором, и проверять соблюдение указанных требований. Такая проверка должна проводиться в сроки, установленные договором, но не реже одного раза в год. Лицо, признанное квалифицированным инвестором, имеет право обратиться к лицу, признавшему его квалифицированным инвестором, с заявлением об отказе от статуса квалифицированного инвестора в целом или в отношении определенных видов оказываемых услуг, и (или) видов ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов, в отношении которых он был признан квалифицированным инвестором. В удовлетворении такого заявления не может быть отказано. Необходимые изменения в реестр лиц, признанных квалифицированными инвесторами, вносятся не позднее следующего рабочего дня с даты получения заявления об отказе, а если сделки, совершенные за счет квалифицированного инвестора, подавшего заявление об отказе, не исполнены до момента получения указанного заявления, - не позднее следующего рабочего дня с даты исполнения последней совершенной сделки. Лицо, признанное квалифицированным инвестором в отношении определенных видов ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов, и (или) видов оказываемых услуг, имеет право обратиться к лицу, признавшему его квалифицированным инвестором, с заявлением о признании его квалифицированным инвестором в отношении иных видов ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов, и (или) видов оказываемых услуг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. В этом случае признание лица квалифицированным инвестором осуществляется путем внесения в реестр лиц, признанных квалифицированными инвесторами, изменений, касающихся видов услуг, и (или) видов ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов, в отношении которых данное лицо признано квалифицированным инвестором. О внесении указанных изменений в реестр лиц, признанных квалифицированными инвесторами, или

169

об отказе от их внесения заявитель должен быть уведомлен в порядке и сроки, которые предусмотрены регламентом. 7. Физическое и юридическое лицо считается квалифицированным инвестором с момента внесения записи о его включении в реестр лицом, осуществляющим признание квалифицированным инвестором. Поэтому на лицо, осуществляющее такое признание, возлагается обязанность вести реестр лиц, признанных им квалифицированными инвесторами (реестр). Порядок ведения реестра определяют нормы рассматриваемого Положения, а также разработанный на его основе регламент лица, осуществляющего признание квалифицированным инвестором. Включение лица в реестр осуществляется не позднее следующего рабочего дня со дня принятия решения о признании лица квалифицированным инвестором. В реестре должна содержаться следующая информация о квалифицированном инвесторе: фамилия, имя, отчество - для физического лица, полное и сокращенное наименование - для юридического лица; адрес (адрес регистрации, адрес фактического проживания) - для физического лица, место нахождения - для юридического лица; реквизиты документов, удостоверяющих его личность, - для физического лица, ИНН - для российского юридического лица, а для иностранного юридического лица - его регистрационный номер, дата регистрации и наименование регистрирующего органа; дата внесения записи о лице в реестр; виды услуг, и (или) виды ценных бумаг, и (или) иных финансовых инструментов, в отношении которых данное лицо признано квалифицированным инвестором; дата исключения лица из реестра; причина исключения лица из реестра; иная информация (по усмотрению лица, осуществляющего признание квалифицированным инвестором). Изменения вносятся в реестр по заявлению квалифицированного инвестора, в том числе по заявлению об отказе. Внесение изменений, связанных с исключением юридического лица из реестра, осуществляется в случае, если оно не подтвердило в порядке и сроки, которые установлены договором, соблюдение требований, соответствие которым необходимо для признания лица квалифицированным инвестором. По запросу квалифицированного инвестора лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано представить квалифицированному инвестору выписку из реестра, содержащую информацию о данном лице. Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано ежеквартально представлять в ФСФР России сведения о квалифицированных инвесторах, в том числе: сведения о лице, осуществляющем признание квалифицированным инвестором (полное и сокращенное наименования организации на русском языке; ИНН; сведения о наличии лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг - лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными, паевыми инвестиционными и негосударственными пенсионными фондами); дату, на которую представляются сведения о реестре квалифицированных инвесторов; сведения о числе лиц, включенных в реестр квалифицированных инвесторов; сведения о видах услуг, в отношении которых физические и юридические лица были признаны квалифицированными инвесторами; информация о видах ценных бумаг и (или) об иных финансовых инструментах, в отношении которых физические и юридические лица были признаны квалифицированными инвесторами (о видах ценных бумаг, в отношении которых физические и юридические лица были признаны квалифицированными инвесторами; о видах иных финансовых инструментов, в отношении которых физические и юридические лица были признаны квалифицированными инвесторами); сведения об объемах оказанных квалифицированным инвесторам услуг, в отношении которых последние признаны квалифицированными инвесторами, и сделок, совершенных квалифицированными инвесторами, с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами, в отношении которых такие лица признаны квалифицированными инвесторами, за отчетный период. Сведения о квалифицированных инвесторах составляются по строго установленной форме. Они направляются в ФСФР России в форме электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, в соответствии с условиями договора об использовании электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи, заключенного с уполномоченной организацией, и требованиями нормативных правовых актов ФСФР России. Указанные сведения представляются в ФСФР России не позднее пяти рабочих дней со дня окончания отчетного квартала.

170

Лицо, осуществляющее признание квалифицированным инвестором, обязано по требованию ФСФР России и в соответствии с данным требованием представить реестр в электронной форме и (или) его копию на бумажном носителе, заверенную в установленном порядке. 8. В соответствии с п. 5 - 8 ст. 3 Закона "ОРЦБ" брокер имеет право совершать сделки по приобретению ценных бумаг и финансовых инструментов, предназначенных для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается сделка, является квалифицированным инвестором или признан этим брокером квалифицированным инвестором. За нарушение брокером этого требования, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, на брокера возлагается обязанность: за свой счет приобрести у клиента ценные бумаги по требованию клиента и возместить ему все расходы, понесенные при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, организатора торговли на рынке ценных бумаг. Покупка ценных бумаг осуществляется по наибольшей из следующих цен: цены приобретения этой ценной бумаги и рыночной цены на дату заявления клиентом требования о приобретении у него ценных бумаг; возместить клиенту убытки, причиненные в связи с исполнением сделок с иными финансовыми инструментами, в том числе все расходы, понесенные клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера и организатора торговли на рынке ценных бумаг. Иск о применении рассмотренных последствий может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им отчета брокера о совершенных сделках. Согласно п. 8 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ", указанные выше последствия не наступают при признании лица квалифицированным инвестором на основании представленной им недостоверной информации. 9. В соответствии с ч. 7 - 9 ст. 5 Закона "ОРЦБ" управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать для клиента (учредителя управления) ценные бумаги и иные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором. Совершение управляющим сделок в нарушение указанных требований имеет следующие последствия - управляющий обязан: по требованию клиента или по предписанию ФСФР России продать ценные бумаги и иные финансовые инструменты; возместить клиенту убытки, причиненные в результате продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов; уплатить проценты на сумму, на которую были приобретены ценные бумаги и иные финансовые инструменты. Размер процентов определяется по правилам ст. 395 ГК РФ. Если цена продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов превысит цену, по которой они были приобретены, проценты уплачиваются в сумме, не покрытой доходом от продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов. Иск о применении последствий совершения управляющим сделки в нарушение рассмотренных требований может быть предъявлен клиентом в течение года с даты получения им отчета управляющего. Согласно п. 8 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ", указанные выше последствия для управляющего не наступят, если лицо признано квалифицированным инвестором на основании представленной им недостоверной информации. 10. В соответствии с Законом "ОРЦБ" в общем случае учет прав собственности на эмиссионные ценные бумаги вправе вести держатели реестра (регистраторы) и депозитарии. Как следует из п. 13 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ", права владельцев ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, получивших такой статус путем признания, могут учитываться только депозитариями. Права владельцев ценных бумаг, предназначенных для инвесторов, являющихся квалифицированными в силу федерального закона, могут учитываться в системе ведения реестра у держателя реестра. Согласно п. 17 ст. 7 Закона "ОРЦБ", депозитарии вправе зачислять ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, на счет депо владельца, только если последний является квалифицированным инвестором либо не является таковым, но приобрел указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица. В пункте 1 ст. 8 Закона "ОРЦБ" установлено, что регистратор вправе зачислять ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, на лицевой счет владельца, только если последний является квалифицированным инвестором в силу федерального закона либо не является таковым, но приобрел эти ценные бумаги в результате универсального

171

правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица и в иных случаях. 11. Из смысла норм Закона "ОРЦБ" следует, что эмитенты эмиссионных ценных бумаг могут выпускать ценные бумаги, предназначенные только для квалифицированных инвесторов. В соответствии с п. 7 ст. 17 Закона "ОРЦБ" решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг в случаях, установленных федеральными законами или нормативными правовыми актами ФСФР России, должно быть предусмотрено, что эмиссионные ценные бумаги предназначены для квалифицированных инвесторов. При этом эмиссионные ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут принадлежать только квалифицированным инвесторам, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ". Согласно п. 14 ст. 51.2 Закона "ОРЦБ", требования к проспекту ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а также к составу сведений и порядку раскрытия информации об указанных ценных бумагах и их эмитентах применяются с учетом изъятий и особенностей, определяемых нормативными правовыми актами ФСФР России. В пункте 3 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ" установлено, что приобретение и отчуждение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а также предоставление (принятие) указанных ценных бумаг в качестве обеспечения исполнения обязательств может осуществляться только через брокеров. Это правило не распространяется на квалифицированных инвесторов в силу федерального закона при совершении ими указанных сделок, а также на случаи, когда лицо приобрело указанные ценные бумаги в результате универсального правопреемства, конвертации, в том числе при реорганизации, распределения имущества ликвидируемого юридического лица. Согласно п. 4 ст. 27.6 Закона "ОРЦБ", если владельцем ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, становится лицо, не являющееся квалифицированным инвестором или утратившее этот статус, то это лицо вправе отчуждать такие ценные бумаги только через брокера. Статья 52. Переходные положения в связи с вступлением в силу настоящего Федерального закона Комментарий к статье 52 1. Комментируемая статья устанавливает ряд переходных положений, связанных со вступлением Закона "ОРЦБ" в силу. Необходимость этого связано с тем, что до вступления в силу Закона "ОРЦБ" функционирование российского рынка ценных бумаг осуществлялось на основании нормативных правовых актов, издаваемых в пределах их компетенции различными органами государственной власти, в том числе указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. 2. Переходные положения, установленные в рассматриваемой статье Закона "ОРЦБ", касаются главным образом организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензий, выданных до вступления в силу Закона "ОРЦБ" в соответствии с ранее действовавшим законодательством РФ. Кредитные организации занимались профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг на основании лицензии Банка России на осуществление банковских операций, а инвестиционные институты - на основании лицензий, выдаваемых Минфином России и его территориальными органами. 3. Нормы ст. 52 Закона "ОРЦБ" позволили кредитным организациям вести профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии на осуществление банковских операций в течение одного года со дня вступления в силу Закона "ОРЦБ". При этом было установлено, что ФКЦБ России (на тот момент федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг) имела право продлить указанный срок до двух лет. Инвестиционные институты, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии, выданной до вступления в силу Закона "ОРЦБ", а также фондовые биржи должны были привести свои учредительные и внутренние документы (регламенты) в соответствие с ним в течение одного года со дня его официального опубликования. ФКЦБ России (в то время федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг) была вправе продлить указанный срок до двух лет. Статья 53. Порядок вступления в силу настоящего Федерального закона Комментарий к статье 53

172

1. В комментируемой статье определен порядок вступления Закона "ОРЦБ" в силу. 2. Порядок опубликования и вступления в силу федеральных законов в настоящее время определен Законом N 5-ФЗ <1>. -------------------------------<1> РГ. N 111. 1994; СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801. В соответствии со ст. 1 Закона N 5-ФЗ на территории РФ применяются только те федеральные законы, которые официально опубликованы. Датой принятия федерального закона считается день принятия его ГД в окончательной редакции. Согласно ст. 3 Закона N 5-ФЗ, федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. В статье 4 Закона N 5-ФЗ установлено, что официальным опубликованием федерального закона считается первая публикация его полного текста в "ПГ", "РГ" или СЗ РФ. Как следует из ст. 6 Закона N 5-ФЗ, федеральные законы вступают в силу на всей территории РФ по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. 3. Закон "ОРЦБ" был принят ГД 20 марта 1996 г., одобрен СФ 11 апреля 1996 г., подписан Президентом РФ 22 апреля 1996 г. В силу Закон "ОРЦБ" вступил со дня его официального опубликования. Первая официальная публикация текста Закона "ОРЦБ" состоялась в СЗ РФ N 17 от 22 апреля 1996 г., ст. 1918. Текст Закона "ОРЦБ" был опубликован в "РГ" N 79 от 25 апреля 1996 г. В связи с тем, что Закон "ОРЦБ" был опубликован и в СЗ РФ, и в "РГ" с интервалом в три дня, существует некоторая неопределенность с датой вступления его в силу, связанная с первой официальной публикацией. Какая дата является датой официальной публикации Закона "ОРЦБ" 22 апреля 1996 г., когда публикация состоялась в СЗ РФ, или 25 апреля 1996 г. - в "РГ"? По мнению специалистов, если публикация в "РГ" состоялась позже публикации в СЗ РФ, возможны два варианта разрешения этой ситуации. Сторонники первого варианта считают, что датой официальной публикации в этом случае не может считаться дата публикации в журнале "Собрание законодательства Российской Федерации". В качестве основного аргумента приводится Постановление Конституционного Суда РФ от 24 октября 1996 г. N 17-П <1>, в котором на конкретном материале рассматривается порядок определения даты официального опубликования акта. Суть доводов заключается в следующем: "РГ" является ежедневной газетой, а проставляемая на ней дата - датой, когда опубликованный в газете закон реально доходит до адресатов; в отличие от газеты, СЗ РФ еженедельное издание, дата которого совпадает с датой его подписания в печать и не является датой поступления журнала в продажу или по подписке, иными словами, СЗ РФ доходит до адресатов значительно позже (на практике - через полторы-две недели после указанной на нем даты). Следовательно, правильнее будет считать первой официальной публикацией публикацию в "РГ". -------------------------------<1> СЗ РФ. 1996. N 45. Ст. 5202. Такая позиция находит подтверждение и в разъяснениях федеральных органов исполнительной власти, и в решениях судебных органов. Например, Федеральная таможенная служба, сообщая о вступлении в силу Постановления Правительства РФ от 7 апреля 2005 г. N 202 <1> (утратило силу), которое было опубликовано в СЗ РФ раньше, чем в "РГ", прямо указывает, что оно официально опубликовано 12 апреля 2005 г. в "РГ" N 74 и вступает в силу с 12 мая 2005 г. Аналогичный подход применяет Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ и разъясняет, что п. 3 ст. 231 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вступил в силу с 2 ноября 2002 г. <2>. Указанный пункт должен был вступить в силу со дня официального опубликования. Закон был опубликован в СЗ РФ 28 октября 2002 г., а в "РГ" - 2 ноября 2002 г. -------------------------------<1> Телетайпограмма ФТС РФ от 15 апреля 2005 г. N ТФ-837. <2> Постановление Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4 // Вестник ВАС РФ. 2003. N 6. Еще один пример. Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа разъяснил, что Федеральный закон от 6 июня 2003 г. N 65-ФЗ "О внесении дополнения в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации, внесении изменений и дополнений в некоторые другие законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации" впервые официально опубликован в "РГ" 10 июня 2003 г. и подлежит введению в действие не ранее чем по истечении одного месяца со дня его

173

официального опубликования, т.е. с 10 июля 2003 г. <1>. При этом указанный Закон был опубликован и в СЗ РФ - 9 июня 2003 г. -------------------------------<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28 июля 2004 г. N Ф03-А59/04-2/1704. Второй вариант подхода к разрешению проблемы первой официальной публикации формальный, основанный на нормах Федерального закона от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ: тот источник, который имеет наиболее раннюю дату, и будет считаться первым официальным опубликованием нормативного акта. Следовательно, если дата СЗ РФ более ранняя, чем дата "РГ", то и нужно определять первую публикацию по СЗ РФ. Эту позицию также можно проиллюстрировать на примере. Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа разъяснил, что Федеральный закон от 24 февраля 2004 г. N 5-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" был официально опубликован 15 марта 2004 г. в СЗ РФ и с этой даты вступил в силу <1>. В "РГ" этот Закон был опубликован 17 марта 2004 г. -------------------------------<1> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2005 г. N А74-3716/04-Ф022008/05-С2. Выбирая один из приведенных выше вариантов, нужно учитывать, что каждый из них имеет свои минусы. Так, в первом варианте нужно обращать внимание на разницу между датами газеты и журнала. Если разница, например, составляет более десяти дней, то неизвестно, какой источник - "РГ" или СЗ РФ - дошел до адресатов раньше. Второй вариант, хотя формально и основан на нормах Закона, может быть проигрышным, если дело дойдет до судебного разбирательства, так как в судебной практике все же чаще отдается предпочтение публикации в газете. 4. В комментируемой статье Закона "ОРЦБ" Президенту РФ предложено поручить Правительству РФ привести свои нормативные правовые акты в соответствие с нормами комментируемого Закона. Список нормативных правовых актов Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // РГ. N 137. 2002. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ // РГ. N 153, 154. 1998. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // РГ. N 220. 2002. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ, часть четвертая от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ // РГ. N 238, 239. 1994; N 23 - 25. 1996; N 233. 2001; N 289. 2006. Конституция Российской Федерации // РГ. N 237. 1993. Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ, часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ // РГ. N 148, 149. 1998; N 153, 154. 2000. Федеральный закон от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания" // РГ. 1994. 15 июня; СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 801. Федеральный закон от 20 августа 2004 г. 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих" (в ред. от 23 июля 2008 г.) // СЗ РФ. 2004. N 34. Ст. 3532. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. от 30 декабря 2008 г., с изм. и доп., вступившими в силу с 1 января 2009 г.) // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190. Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" (в ред. от 23 июля 2008 г.) // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3028. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (в ред. от 23 июля 2008 г.) // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562. Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. от 27 июля 2006 г.) // СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. 2). Ст. 4448. Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4860.

174

Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954. Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 (в ред. от 24 августа 2004 г.) "О выпуске и обращении жилищных сертификатов" // СЗ РФ. 1994. N 7. Ст. 694. Указ Президента Российской Федерации от 3 июля 1995 г. N 662 "О мерах по формированию общероссийской телекоммуникационной системы и обеспечению прав собственников при хранении ценных бумаг и расчетах на фондовом рынке Российской Федерации" // СЗ РФ. 1995. N 28. Ст. 2639. Постановление Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. N 845 "О привлечении брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг" (в ред. от 15 сентября 2008 г.) // СЗ РФ. 2002. N 49. Ст. 4881. Постановление Правительства РФ от 5 декабря 2005 г. N 715 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (в ред. от 17 марта 2008 г.) // СЗ РФ. 2005. N 50. Ст. 5302. Приказ ФСФР России от 28 октября 2008 г. N 08-42/пз-н "Об утверждении Списка эмитентов, регистрирующим органом для которых является федеральная служба по финансовым рынкам" (в ред. от 4 декабря 2008 г.). Официально опубликован не был. Приказ ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н "Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" (в ред. от 7 октября 2008 г.) // БНА. 2007. N 23. Приказ ФСФР России от 18 сентября 2008 г. N 08-35/пз-н "О разграничении полномочий по государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами" // БНА. 2008. N 42. Приказ ФСФР России от 30 января 2007 г. N 07-8/пз-н "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, регистрации изменений и/или дополнений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) и/или проспект ценных бумаг, государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, регистрации проспекта ценных бумаг" (в ред. от 11 сентября 2008 г.) // БНА. 2007. N 32. Приказ ФСФР России от 3 сентября 2008 г. N 08-149/пз "О комиссии Федеральной службы по финансовым рынкам по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных гражданских служащих и урегулированию конфликта интересов" (вместе с Порядком работы комиссии Федеральной службы по финансовым рынкам по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных гражданских служащих и урегулированию конфликта интересов) // Вестник ФСФР России. 2008. N 10. Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (в ред. от 12 августа 2008 г.) // БНА. 2007. N 25. Приказ ФСФР России от 20 декабря 2007 г. N 07-256/пз "О составе Общественного совета участников финансового рынка при Федеральной службе по финансовым рынкам" (в ред. от 6 августа 2008 г.) // Вестник ФСФР России. 2008. N 1. Приказ ФСФР России от 1 июля 2008 г. N 08-102/пз "Об утверждении Положения о порядке рассмотрения обращений граждан и организаций, поступающих в Федеральную службу по финансовым рынкам" // БНА. 2008. N 35. Приказ ФСФР России от 8 августа 2006 г. N 06-87/пз-н "Об утверждении Положения об аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию специалистов финансового рынка" (в ред. от 24 июня 2008 г.) // РГ. N 212. 2006. Приказ ФСФР России от 5 июня 2008 г. N 08-86/пз "О ведомственных наградах Федеральной службы по финансовым рынкам" // БНА. 2008. N 27. Приказ ФСФР России от 12 января 2006 г. N 06-5/пз-н (в ред. от 5 июня 2008 г.) "Об утверждении Положения о порядке выдачи Федеральной службой по финансовым рынкам разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации" // БНА. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 3 апреля 2008 г. N 08-48/пз "Об утверждении Правил взаимодействия ФСФР России и ее территориальных органов при изменении места нахождения эмитентов эмиссионных ценных бумаг" // Вестник ФСФР России. 2008. N 4.

175

Приказ ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-69/пз-н "О территориальных органах Федеральной службы по финансовым рынкам" (в ред. от 25 марта 2008 г.) // БНА. 2006. N 30. Приказ ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-12/пз-н "Об утверждении Положения о порядке признания лиц квалифицированными инвесторами" // БНА. 2008. N 19. Приказ ФСФР России от 18 марта 2008 г. N 08-9/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев российских депозитарных расписок" // БНА. 2008. N 19. Приказ ФСФР России от 23 октября 2007 г. N 07-105/пз-н "Об утверждении Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг" (в ред. от 22 января 2008 г.) // БНА. 2007. N 52. Приказ ФСФР России от 13 декабря 2007 г. N 07-247/пз "Об утверждении Состава сведений о деятельности ФСФР России, размещаемых на сайте ФСФР России в сети Интернет, и Порядка обеспечения доступа граждан и организаций к информационному ресурсу" // Российская газета. N 39. 2008. Приказ ФСФР России от 22 ноября 2007 г. N 07-229/пз "Об утверждении Положения о премировании руководителей территориальных органов Федеральной службы по финансовым рынкам" // БНА. 2008. N 3. Приказ ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-107/пз-н "Об утверждении Административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора" // БНА. 2008. N 7 (прил. 8 к Регламенту не приводится). Приказ ФСФР России от 13 ноября 2007 г. N 07-108/пз-н "Об утверждении Положения о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам" // БНА. 2008. N 4. Приказ ФСФР России от 25 октября 2007 г. N 07-106/пз-н "Об Общественном совете участников финансового рынка при Федеральной службе по финансовым рынкам" // Вестник ФСФР России. 2007. N 11. Приказ ФСФР России от 13 июля 2006 г. N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ" (в ред. от 16 октября 2007 г.) // Вестник ФСФР России. 2007. N 11. Приказ ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-102/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" // БНА. 2008. N 8. Приказ ФСФР России от 9 октября 2007 г. N 07-103/пз-н "Об утверждении Требований к электронным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг" // Российская газета. N 264. 2007. Приказ ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-25/пз-н "Об утверждении Положения о критериях ликвидности ценных бумаг" (в ред. от 9 октября 2007 г.) // БНА. 2006. N 17. Приказ ФСФР России от 7 марта 2006 г. N 06-24/пз-н "Об утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)" (в ред. от 9 октября 2007 г.) // БНА. 2006. N 18. Приказ ФСФР России от 27 октября 2005 г. N 05-53/пз-н (в ред. от 9 октября 2007 г.) "Об утверждении Порядка совершения маржинальных сделок профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность для определенной категории клиентов" // БНА. 2006. N 3. Приказ ФСФР России от 20 сентября 2007 г. N 07-99/пз-н "Об утверждении Административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по согласованию кодексов профессиональной этики брокеров, управляющих компаний, специализированных депозитариев и негосударственных пенсионных фондов" // БНА. 2008. N 5 (прил. 2 - 23 к Регламенту не приводятся). Приказ ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (в ред. от 30 августа 2007 г.) // БНА. 2007. N 4. Приказ ФСФР России от 25 августа 2004 г. N 04-391/пз-н "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по финансовым рынкам, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях" (в ред. от 23 августа 2007 г.) // БНА. 2004. N 38; Российская газета. N 206. 2004. Приказ ФСФР России от 21 августа 2007 г. N 07-90/пз-н "Об утверждении Административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по лицензированию деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг" // БНА. 2007. N 47 (прил. 11, 15, 19, 23 к Регламенту не приводятся). Приказ ФСФР России от 14 августа 2007 г. N 07-88/пз-н "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции

176

по выдаче разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации" // БНА. 2007. N 42. Приказ ФСФР России от 27 апреля 2007 г. N 07-52/пз-н "Об утверждении Перечня организаций, в которых российские депозитарии могут открывать счета для учета прав на иностранные ценные бумаги в целях осуществления эмиссии российских депозитарных расписок" // БНА. 2007. N 26. Приказ ФСФР России от 27 апреля 2007 г. N 07-51/пз-н "Об утверждении Перечня иностранных фондовых бирж, включение иностранных ценных бумаг в котировальные списки которых является обязательным условием для осуществления эмиссии российских депозитарных расписок в случае, если эмитент иностранных ценных бумаг не принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок" // БНА. 2007. N 27. Приказ ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-39/пз-н "Об утверждении Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров" // БНА. 2007. N 24. Приказ ФСФР России от 5 апреля 2007 г. N 07-40/пз-н "Об утверждении Программы базового квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка" // БНА. 2007. N 24; Российская газета. N 127. 2007. Приказ ФСФР России от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами" // БНА. 2007. N 26. Приказ ФСФР России от 22 июня 2006 г. N 06-67/пз-н "Об утверждении Положения о предоставлении информации о заключении сделок" (в ред. от 29 марта 2007 г.) // БНА. 2007. N 2. Приказ ФСФР России от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н "О порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)" (в ред. от 29 марта 2007 г.) // БНА. 2007. N 26. Приказ ФСФР России от 13 марта 2007 г. N 07-23/пз-н "Об утверждении Порядка присвоения государственных регистрационных номеров выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг" // БНА. 2007. N 19. Приказ ФСФР России от 27 февраля 2007 г. N 07-31/пз "Об утверждении Регламента взаимодействия ФСФР России с территориальными органами ФСФР России по порядку сбора отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг" // Вестник ФСФР России. 2007. N 3. Приказ ФСФР России от 16 марта 2005 г. N 05-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (в ред. от 25 января 2007 г.) // БНА. 2005. N 18; Российская газета. N 98. 2005. Приказ ФСФР России от 14 декабря 2006 г. N 06-147/пз-н "Об утверждении Порядка присвоения идентификационных номеров выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг, не требующим их государственной регистрации" // БНА. 2007. N 10. Приказ ФСФР России от 21 ноября 2006 г. N 06-130/пз-н "О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее территориальными органами" // Российская газета. N 4. 2007; БНА. 2007. N 4. Приказ ФСФР России от 19 октября 2006 г. N 06-120/пз-н "О квалификационных требованиях к профессиональным знаниям и навыкам, необходимым для исполнения должностных обязанностей федеральными государственными гражданскими служащими центрального аппарата и территориальных органов Федеральной службы по финансовым рынкам" // БНА. 2006. N 48. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-104/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (экзамен пятой серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-108/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по брокерской, дилерской деятельности и деятельности по управлению ценными бумагами (экзамен первой серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-105/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по депозитарной деятельности (экзамен четвертой серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-107/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по

177

организации торговли на рынке ценных бумаг (деятельность фондовой биржи) и клиринговой деятельности (экзамен второй серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-106/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по ведению реестра владельцев ценных бумаг (экзамен третьей серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 28 сентября 2006 г. N 06-103/пз-н "Об утверждении Программы специализированного квалификационного экзамена для специалистов финансового рынка по деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (экзамен шестой серии)" // Вестник ФСФР России. 2006. N 10. Приказ ФСФР России от 21 сентября 2006 г. N 06-102/пз-н "О типах и форме квалификационных аттестатов" // БНА. 2006. N 46; Российская газета. N 257. 2006. Приказ ФСФР России от 15 сентября 2006 г. N 06-166/пз "Об утверждении Положения о премировании федеральных государственных гражданских служащих центрального аппарата Федеральной службы по финансовым рынкам" // Российская газета. N 236. 2006; БНА. 2006. N 43. Приказ ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н (в ред. от 8 августа 2006 г.) "Об утверждении Положения о специалистах финансового рынка" // БНА. 2005. N 23; Российская газета. N 125. 2005. Приказ ФСФР России от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества" // БНА. 2006. N 48. Приказ ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-14/пз-н "Об утверждении Порядка регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг" (в ред. от 22 июня 2006 г.) // БНА. 2005. N 23. Приказ ФСФР России от 20 апреля 2005 г. N 05-13/пз-н "Об утверждении Порядка уведомления организатором торговли на рынке ценных бумаг о включении (об исключении) ценных бумаг в список (из списка) ценных бумаг, допущенных к торгам" (в ред. от 22 июня 2006 г.) // БНА. 2005. N 23; Российская газета. N 163. 2005. Приказ ФСФР России от 2 сентября 2004 г. N 04-445/пз-н "О территориальных органах Федеральной службы по финансовым рынкам" (в ред. от 22 июня 2006 г.) // БНА. 2004. N 43; Российская газета. N 248. 2004. Приказ ФСФР России от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н "Об утверждении Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг" // БНА. 2006. N 21. Приказ ФСФР России от 28 февраля 2006 г. N 06-21/пз-н "Об утверждении Порядка ведения реестра эмиссионных ценных бумаг" // БНА. 2006. N 16. Приказ ФСФР России от 12 января 2006 г. N 06-2/пз-н "Об утверждении Методических указаний по заполнению форм ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства" // БНА. 2006. N 12. Приказ ФСФР России от 8 декабря 2005 г. N 05-77/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к осуществлению деятельности участников финансовых рынков при использовании электронных документов" // БНА. 2006. N 6. Приказ ФСФР России от 29 сентября 2005 г. N 05-43/пз-н "Об утверждении Методики расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг" // БНА. 2005. N 45. Приказ ФСФР России от 9 августа 2005 г. N 05-27/пз-н "Об утверждении Порядка присвоения идентификационного номера выпуску (дополнительному выпуску) облигаций Центрального банка Российской Федерации (Банка России)" // БНА. 2005. N 36. Приказ ФСФР России от 26 апреля 2005 г. N 05-60/пз "Об утверждении Служебного распорядка Федеральной службы по финансовым рынкам" // БНА. 2005. N 33. Приказ ФСФР России от 12 ноября 2004 г. N 04-936/пз-н (в ред. от 30 марта 2005 г.) "Об утверждении Перечня должностных лиц территориальных органов Федеральной службы по финансовым рынкам, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях" // БНА. 2004. N 50. Приказ ФСФР России от 15 декабря 2004 г. N 04-1244/пз-н "О порядке опубликования и вступления в силу приказов Федеральной службы по финансовым рынкам, признанных Министерством юстиции Российской Федерации не нуждающимися в государственной регистрации" // БНА. 2005. N 5. Приказ ФСФР России от 17 ноября 2004 г. N 04-964/пз "О сокращенном наименовании территориальных органов ФСФР России". Документ опубликован не был.

178

Приказ ФСФР России от 10 ноября 2004 г. N 04-908/пз "Об утверждении Требований к формату электронных документов с электронной цифровой подписью, предоставляемых в Федеральную службу по финансовым рынкам" // Вестник ФСФР России. 2004. N 7. Приказ ФСФР России от 10 ноября 2004 г. N 04-909/пз "Об уполномоченных организациях на получение отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг" // Вестник ФСФР России. 2004. N 7. Приказ ФСФР России от 11 октября 2004 г. N 04-674/пз "О публичном раскрытии информации на рынке ценных бумаг" // Вестник ФСФР России. 2004. N 6. Приказ ФСФР России от 1 сентября 2004 г. N 04-442/пз-н "О предоставлении в Федеральную службу по финансовым рынкам электронных документов с электронной цифровой подписью" // БНА. 2004. N 43. Приказ ФСФР России от 22 января 2008 г. N 08-2/пз-н "О внесении изменений в Приказ ФСФР России от 23 октября 2007 г. 07-105/пз-н "Об утверждении Положения о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг" // Российская газета. N 45. 2008. Приказ ФСФР России от 22 января 2008 г. N 08-3/пз-н "О неприменении некоторых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг" // Вестник ФСФР России. 2008. N 2. Приказ ФСФР России от 3 октября 2006 г. N 06-112/пз-н "О внесении изменений в Порядок представления жилищными накопительными кооперативами ежеквартальной отчетности о соблюдении нормативов оценки финансовой устойчивости, утвержденный Приказом ФСФР России от 17.02.2006 N 06-17/пз-н" // БНА. 2006. N 48.

179

ОГЛАВЛЕНИЕ Предисловие Принятые сокращения 1. Нормативные акты 2. Официальные издания 3. Государственные органы Раздел I. Общие положения Глава 1. Отношения, определяемые настоящим Федеральным законом Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе Раздел II. Профессиональные участники рынка ценных бумаг Глава 2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Статья 3. Брокерская деятельность Статья 4. Дилерская деятельность Статья 5. Деятельность по управлению ценными бумагами Статья 6. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг) Статья 7. Депозитарная деятельность Статья 8. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг Статья 9. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг Статья 10. Совмещение профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг Статья 10.1. Требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг Глава 3. Фондовая биржа Статья 11. Фондовая биржа Статья 12. Участники торгов на фондовой бирже Статья 13. Требования к деятельности фондовой биржи Статья 14. Допуск ценных бумаг к торгам на фондовой бирже Статья 15. Разрешение споров, возникающих в связи с осуществлением торговли ценными бумагами на фондовой бирже Раздел III. Об эмиссионных ценных бумагах Глава 4. Основные положения об эмиссионных ценных бумагах Статья 16. Общие положения Статья 17. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг Статья 18. Форма удостоверения прав, составляющих эмиссионную ценную бумагу Глава 5. Эмиссия ценных бумаг Статья 19. Процедура эмиссии и ее этапы Статья 20. Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг Статья 21. Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Статья 22. Общие требования к содержанию проспекта ценных бумаг Статья 22.1. Утверждение и подписание проспекта ценных бумаг. Ответственность лиц, подписавших проспект ценных бумаг Статья 23. Информация о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, раскрываемая эмитентом Статья 24. Условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг Статья 25. Отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг Статья 26. Недобросовестная эмиссия Статья 27. Особенности эмиссии акций кредитными организациями Статья 27.1. Особенности эмиссии опционов эмитента Статья 27.2. Особенности эмиссии и обращения облигаций с обеспечением Статья 27.3. Облигации с залоговым обеспечением Статья 27.4. Облигации, обеспеченные поручительством Статья 27.5. Облигации, обеспеченные банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией Статья 27.5.1. Особенности эмиссии и обращения облигаций Банка России Статья 27.5.2. Особенности эмиссии и обращения биржевых облигаций Статья 27.5.3. Особенности эмиссии и обращения российских депозитарных расписок Глава 6. Обращение эмиссионных ценных бумаг Статья 27.6. Ограничения на обращение ценных бумаг

180

Статья 28. Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги Статья 29. Переход прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами Раздел IV. Информационное обеспечение рынка ценных бумаг Глава 7. О раскрытии информации о ценных бумагах Статья 30. Раскрытие информации Глава 8. Об использовании служебной информации на рынке ценных бумаг Статья 31. Служебная информация Статья 32. О лицах, располагающих служебной информацией Статья 33. Сделки, совершаемые с использованием служебной информации Глава 9. О рекламе на рынке ценных бумаг. - Утратила силу Раздел V. Регулирование рынка ценных бумаг Глава 10. Основы регулирования рынка ценных бумаг Статья 38. Основы регулирования рынка ценных бумаг Глава 11. Регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг Статья 39. Лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг Глава 12. Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 40. Организация федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 41. Коллегия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 42. Функции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 43. Решения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 44. Права федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 44.1. Обязанности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 45. Утратила силу Статья 46. Обеспечение деятельности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг Статья 47. Утратила силу Глава 13. Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг Статья 48. Понятие саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг Статья 49. Права саморегулируемых организаций в регулировании рынка ценных бумаг Статья 50. Требования, предъявляемые к саморегулируемым организациям Раздел VI. Заключительные положения Статья 51. Ответственность за нарушения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах Статья 51.1. Особенности размещения и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов Статья 51.2. Квалифицированные инвесторы Статья 52. Переходные положения в связи с вступлением в силу настоящего Федерального закона Статья 53. Порядок вступления в силу настоящего Федерального закона Список нормативных правовых актов

181