Правоведение

Н.М. Крюкова

ПРАВОВЕДЕНИЕ

Учебное пособие

1

Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Нижегородский государственный архитектурно-строительный университет» ------------------------------------------------------------------------------------------------Институт открытого дистанционного образования

Н.М. Крюкова

Правоведение Рекомендовано редакционно-издательским советом университета в качестве учебного пособия

Нижний Новгород - 2004

2

ББК 67 К 78 Крюкова Н.М. Правоведение: Учебное пособие – Н.Новгород: Нижегород. гос. архит.- строит. ун-т, 2004. – 150 с. ISBN 5-87941-348-9 Учебное пособие составлено в соответствии с требованиями к программному содержанию курса «Правоведение», предназначенному для ознакомления студентов неюридического вуза с основами права. Темы учебного курса изложены в пособии в сжатой форме, в соответствии с последними изменениями в законодательстве.

ББК 67

ISBN 5-87941-348-9 © Крюкова Н.М., 2004 © ННГАСУ, 2004

3

ВВЕДЕНИЕ Правоведение – учебная дисциплина, позволяющая заложить начальный фундамент правовой культуры населения, развить навыки и умения для последующей ориентации в правовых отношениях, сопровождающих гражданина всю жизнь, вне зависимости от избранного им рода занятий. Предметом правоведения является вся совокупность общих закономерностей возникновения, развития и функционирования государственноправовых явлений. В настоящем пособии освещаются исходные понятия о праве и правовых явлениях, раскрывается содержание норм и правовых отношений основных отраслей российского законодательства.

4

1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ О ПРАВЕ И ГОСУДАРСТВЕ

1.1. Понятие, сущность и признаки государства Государство – это суверенная, универсальная организация политической власти, призванная обеспечить нормальную жизнедеятельность людей, имеющая свою территорию, аппарат принуждения и взимающая налоги, необходимые для осуществления внутренних и внешних функций [47, с. 119]. Сущность любого явления есть главное, основное, определяющее в этом явлении, это совокупность внутренних характерных черт и свойств, без которых явление теряет свою особенность, своеобразие. Сущность государства – это организация политической власти в обществе. Классовый подход к пониманию сущности государства состоит в том, что государство есть политическая организация, которая поддерживает господство одного класса над другим, причем меньшинства над большинством, сущность такого государства заключается в диктатуре экономически и политически господствующего класса. В соответствии с общесоциальным подходом государство есть политическая организация-ассоциация, члены которой объединяются в единое целое публично-властными отношениями и структурами, есть средство (орудие) достижения компромисса между ними. С позиций дуалистического подхода к сущности государства социальная воля, реализующая себя в государственной власти, имеет две стороны: классовую и общесоциальную. Невозможен отказ от какой-либо из них, поскольку это приведет к ущербности характеристики сущности государства. Все дело в том, какое государство рассматривается и в каких исторических условиях. В зависимости от исторических условий на первый план может выходить либо классовое начало (насилие), что характерно для эксплуататорских государств, либо общесоциальное (компромисс). Например, любое современное демократическое государство с точки зрения его сущности можно охарактеризовать как орудие и средство социального компромисса по содержанию и как правовое – по форме. Не следует путать понятия государства и страны, хотя они во многом сходны, но если страна – территория жизнедеятельности общества, функционирования (юрисдикции) государства, то государство – организация политической власти страны и общества. Сущность государства как политической организации особенно ярко проявляется в его сопоставлении с гражданским обществом, которое включает в себя все богатство общественных отношений за пределами политического государства. Общество – совокупность людей, определенная организация их жизни, совместной деятельности (взаимодействия). Государство и гражданское общество представляют как единство формы и содержания, где форма представлена правовым государством, а содержание – гражданским обществом. Развитому демократическому обществу соответствует

5

развитое демократическое государство, которое обеспечивает целостность общества, порядок и организованность общественной жизни на основе законов и правил, материальных и моральных стимулов. Неразвитым обществам соответствует и неразвитое государство, мощь которого сосредотачивается в исполнительно-принудительных и карательных органах. Государство – не единственная организация, которая осуществляет власть в обществе. Есть политические партии, молодежные, спортивные организации и т.д. Приведем ряд признаков позволяющих отличать государство от других организаций общества. 1. Организация политической власти состоит в том, что: • эта власть не сливается с обществом, а представляет собой особую систему органов (в том числе правоохранительные и армия), осуществляющих социальное управление; • она внешне и официально представляет все общество; • ее цель – обеспечить поддержание цивилизованного правопорядка, а отсюда, нормальной жизнедеятельности людей. 2. Суверенитет выражает верховенство государственной власти по отношению ко всем иным организациям и лицам в стране и независимость ее в сфере взаимоотношений данного государства с другими государствами. Суверенитет государства внутри страны выражается: • в единстве и распространении государственной власти на все население и общественные организации страны; • в общеобязательности решений органов государства на его территории и в пределах экстерриториальности (например, для граждан и учреждений, находящихся за границей); • в прерогативе, т.е. возможности отмены и признания ничтожным любого проявления другой общественной власти; • в исключительных полномочиях государства на самостоятельное издание, санкционирование и применение общеобязательных норм и иных предписаний, выраженных в нормативных актах (законах, указах, постановлениях, приказах и т.п.), решениях судов, органов управления и иных государственных учреждений. 3. Территория: • пространственная основа государства; • включает суши, недра, водное и воздушное пространство и т.д.; • находящиеся под суверенитетом государства; • отделяется от территории других государств государственной границей; • без территории государство существовать не может, хотя она может изменяться. 4. Налоги – это взимаемые государством с населения материальные средства, необходимые для содержания государственного аппарата, обеспечения социально-регулятивных функций государства. 5. Легализованное принуждение (насилие) – состоит в том, что только государство (его органы) вправе применять принуждение (насилие) ко всем гражданам, иностранцам и лицам без гражданства на территории государства.

6

Указанные признаки государства основные. Дополнительными признаками государства – государственный язык, денежная единица, единое экономическое пространство, единая дорожно-транспортная, энергетическая, информационная система и т.д.

1.2. Основные теории происхождения государства Различные теории происхождения государства выдвигались различными исследователями в различные исторические эпохи в различных государствах. На них влияли особенности развития, прежде всего их стран и регионов, философские и идеологические взгляды. Некоторые теории созданы по аналогии с другими науками. На сегодняшний день существует более десятка теорий происхождения государства, в совокупности позволяющих довольно полно определить факторы его возникновения. Рассмотрим некоторые из них: 1) теологическая теория – одна из первых, возникших для объяснения происхождения государства. Наибольшее распространение получила в средние века. Ее представителями были многие религиозные деятели (самый известный из них – Фома Аквинский, ХIII в.), исповедовавшие самые различные религии. Основная идея этой теории – божественный первоисточник происхождения и сущности государства: вся власть от Бога – что придавало ей безусловную обязательность и святость. Теологическая теория ненаучна, ее нельзя научно обосновать; 2) патриархальная теория была широко распространена в Древней Греции и Древнем Риме, у ее истоков стояли Платон и Аристотель. Согласно этой теории государство вырастает из семьи, а власть монарха олицетворяется с властью отца над членами его семьи. Проще говоря, государство представляет собой разросшуюся семью. Патриархальная теория обосновывает монархическую, зачастую абсолютную власть; 3) договорная теория происхождения государства возникла еще в Древней Греции. Полное развитие получила в трудах мыслителей эпохи Возрождения – Г. Гроция, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж.Ж. Руссо, П. Гольбаха, А.Радищева и др. Согласно этой теории государство возникает в результате заключения общественного договора между людьми, находящимися в «естественном» состоянии, характеризуемом сторонниками договорной теории по-разному, от всеобщей свободы по Руссо до «войны всех против всех» по Гоббсу. Цель заключения договора: обеспечение мира и благополучия. В соответствии с договором люди отдают часть своих естественных прав государству и обязуются подчиняться государственной власти, а государство выражает общую волю и обязуется действовать в интересах общества и сохранять основные права человека. Однако общественный договор мыслился не как исторический факт, а как молчаливое признание. Теория носит демократический характер; 4) теория насилия возникла и получила распространение в конце XIX начале XX вв., разработана в ряде произведений Е. Дюринга, Л. Гумпловича и др. Согласно этой теории государство возникает в результате войны и

7

завоевания одного племени другим либо в результате насилия одной части общества над другой. Роль насилия преувеличена, поскольку известно, что насилие лишь влияет на процесс образования государства, но само оно как таковое без экономических предпосылок не может быть причиной его возникновения; 5) классовая теория, получившая наибольшее распространение во второй половине XIX – начале XX вв., обоснованная в трудах К. Маркса и Ф. Энгельса [50], В.И. Ленина и др. В соответствии с этой теорией развитие производственных сил и повышение производительности человеческого труда привели, в конечном счете, к появлению частной собственности, разложению первобытнообщинного строя, расколу общества на антагонистические классы и возникновению государства. За основу классовой теории взята экономическая теория. Государство понимается как продукт и проявление непримиримых классовых противоречий, как средство для подавления и эксплуатации угнетённого класса. Данная теория не может дать объяснение всем факторам возникновения государства, особенно на Востоке, где частная собственность на землю и средства производства не получили широкого распространения.

1.3. Понятие и виды функций государства Функции государства – это основные направления (стороны, виды) деятельности государства по реализации стоящих перед ним задач для достижения определенных целей, обусловленных как классовой, так и общесоциальной его сущностью и социальным назначением. Функции определяют не цели государства, а главные направления его деятельности, через которые эти цели достигаются [36, с.9]. По направленности деятельности государства различают: 1. Внутренние функции государства (основные направления деятельности государства по управлению страной и обществом): • экономическая – направление деятельности государства в сфере экономики (выработка экономической политики; управление предприятиями, доля государственной собственности в которых составляет более 50 %; установление правовых основ рынка и ценовой политики; пресечение монополизма и недобросовестной конкуренции; защита прав потребителей и др.); • социальная, состоит в создании условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека (здравоохранение, социальная защита и социальное обеспечение, сокращение безработицы); • налогообложение и взимание налогов, состоит в формировании и пополнении казны за счет всех видов налогов, а также предусмотренных законом финансовых сборов, пошлин и платежей; • экологическая, состоит в обеспечении экологического благополучия граждан, их экологической безопасности (охрана окружающей среды, обеспечение рационального использования природных ресурсов);

8

защита конституционного строя, правопорядка, прав и свобод граждан, всех форм собственности, состоит в признании, законодательном закреплении и государственной гарантированности данных ценностей; • научная, культурная, информационная и др. функции. 2. Внешние функции государства (основные направления деятельности государства в международных отношениях): • оборона, состоит в поддержании достаточного уровня обороноспособности страны с целью предупреждения и отражения вооруженной агрессии; • внешнеполитическая (дипломатические отношения, мирное решение конфликтов, миротворческая деятельность); • обеспечение мира и поддержание мирового правопорядка, состоит в сохранении мира, предотвращении войны, разоружении, ликвидации ядерного оружия; • внешнеэкономическая, реализует интересы России в области экономики, торговли, бизнеса, научно-технического сотрудничества (координация внешней торговли и товарооборота, научно-техническое сотрудничество, развитие финансовых связей); • сотрудничество с другими государствами в решении глобальных проблем (обеспечение мира и предотвращение войн, сокращение и предупреждение распространения оружия массового поражения, демографическая политика, предотвращение экологических катастроф), состоит в поиске и нахождении взаимоприемлемых решений проблем, которые затрагивают интересы народа и человечества в целом и требуют международного реагирования; • другие функции. С развитием международного сотрудничества многие внутренние функции (экологическая, информационная, социальная) становятся одновременно и внешними функциями. Правовые формы осуществления функций государства: • правотворческая (деятельность государства по разработке и принятию правовых норм); • правоисполнительная (деятельность государства по принятию мер по исполнению норм права); • правоохранительная (государственная деятельность, выражающаяся в контроле и надзоре за соблюдением и исполнением норм, а также в применении принудительных мер к их нарушителям). •

9

1.4. Форма государства: основные элементы, ее характеризующие Форма государства – это совокупность существенных способов (сторон) организации, устройства и осуществления государственной власти, выражающих его сущность

Форма правления – совокупность способов организации государственной власти

Государственный режим – совокупность способов осуществления государственной власти

Форма государственного устройства – совокупность способов устройства государственной власти

Форма правления Все государства по форме правления подразделяются на монархии и республики. Юридические свойства монархии: 1) бессрочное (пожизненное) пользование властью; 2) существование единоличного носителя верховной власти – монарха (фараона, короля, царя, императора, шаха и т.п.); 3) занятие трона по наследству или по праву родства; 4) представительство во внешних сношениях не по поручительству (мандату), а по собственному праву; 5) безответственность главы государства (в Швеции в 1809 г. был принят закон о форме правления, где говорится, что «поступки короля не подлежат нареканию»). Современные монархии делятся на два основных вида 1: Ограниченную (конституционную): монарх не является единственным высшим органом государства, и верховная власть распределяется между главой государства и другим органом (Земской собор, парламент и т.д.), например, Великобритания, Япония, Дания

Неограниченную (абсолютную): вся верховная власть принадлежит неограниченно монарху, являющемуся единственным высшим органом государства (ОАЭ, Саудовская Аравия, Оман)

___________________________

1

Истории известно много разновидностей монархии: раннефеодальная, сословно-представительная, абсолютная, дуалистическая и парламентарная и др. (сословно-представительная, дуалистическая и парламентарная монархия являются ограниченными, так как власть монарха ограничена представительным органом).

10

Юридические свойства республики: 1) ограничение власти главы государства, законодательных и исполнительных государственных органов конкретным сроком; 2) выборность главы государства и других верховных органов власти; 3) ответственность главы государства в случаях, определенных законом; 4) представительство им интересов государства в международных отношениях по поручению избирателей; 5) обязательность решений верховной государственной власти для всех других государственных органов; 6) преимущественная защита интересов граждан, взаимная ответственность личности и государства. Основными разновидностями современной республики являются 2: Парламентская (Италия, Австрия, Греция и др.)

Президентская (США, Россия, Польша и др.)

Смешанная (президентскопарламентская, полупрезидентская): Франция, Болгария и др.

Суперпрезидентская (Белоруссия и др.)

Различие между парламентской и президентской республиками определяется тем, какой орган (президент как единоличный глава государства или парламент как коллегиальный законодательный орган) формирует правительство страны и контролирует деятельность исполнительной власти. Смешанная республика сочетает черты президентской республики: избрание президента населением (или другим внепарламентским путем), формирование правительства президентом, и черты парламентской республики – организационное обособление правительства, наличие главы правительства, ответственность правительства перед парламентом, возможность досрочного роспуска парламента президентом, кроме того, для смешанной республики характерен широкий круг полномочий президента. Основная черта суперпрезидентской республики – сосредоточение высшей власти в руках президента, разросшаяся и неконтролируемая президентская власть, огромные полномочия (он может распускать парламент, проводить референдумы, иногда даже изменять законодательство). Форма государственного устройства Формы государственного (территориального) устройства: • Простая:

2

Истории известны демократические республики (Древняя Греция), аристократические республики (Древний Рим), города-республики (Новгородская боярская республика – «Господин Великий Новгород»), Советская республика (в СССР до 1989 г.).

11

унитарное государство – единое цельное государственное образо-вание, состоящее из административно-территориальных единиц, которые подчиняются центральным органам власти, не обладают признаками государственного суверенитета (Франция, Швеция, Финляндия, Эстония, Турция и др.). В зависимости от взаимоотношений центральных и территориальных органов власти и порядка формирования последних унитарные государства подразделяются на централизованные (органы власти административно-территориальных единиц формируются центром) и децентрализованные (органы власти административно-территориальных единиц избираются населением и пользуются значительной самостоятельностью). Большинство всех государств – унитарные. Эта форма государственного устройства обеспечивает хорошую управляемость и государственное единство, идеально подходит для государств с небольшой или средней территорией. • Сложная: конфедеративное государство – временный юридический союз суверенных государств, созданный для обеспечения их общих интересов (США в 1776–1864 гг., Швейцарский союз с 1815 г. и др.). Члены конфедерации сохраняют свои суверенные права, включая право выхода из конфедерации. Органы конфедерации формируются на основе представительства, а правовые акты принимаются по соглашению сторон либо подлежат утверждению государственными органами сторон. Некоторыми признаками конфедерации обладает Союзное государство (Союз Белоруссии и России). Наиболее характерным примером современной конфедерации является Европейское сообщество. Определенные признаки конфедеративного образования можно обнаружить в союзе ряда государств бывшего СССР (СНГ). Конфедерации исторически могут быть этапом в образовании единого государства (например, США и Швейцария на начальных этапах были конфедеративными союзами); федеративное государство – добровольное объединение нескольких ранее самостоятельных государственных образований в одно союзное государство (Россия, США, Бразилия, Индия и др.). Строится на началах децентрализации. В федеративном государстве компетенция между федерацией и ее субъектами разграничивается федеральной конституцией и/или федеративным договором. Не только федерация, но и субъекты федерации имеют свои высшие законодательные, исполнительные и, как правило, судебные органы, принимают конституции и законы. Федеральный парламент, как правило, двухпалатный, одна из палат представляет субъекты федерации. Федерации в зависимости от способа организации государственной власти по территории подразделяются на территориальные и национальные. Территориальные федерации характеризуются значительным ограничением суверенитета субъектов федерации (верховенством федеральной власти и федерального права, запретом на односторонний выход из состава федерации и т.д.). Национальные федерации строятся на принципе добровольного объединения ее субъектов, обеспечивают суверенитет субъектов федерации

12

(включая право на выход из состава федерации), право наций на самоопределение. Отношения государственной власти федерации и ее субъектов в конституционной федерации регулируются федеральной конституцией, в договорной федерации – договором между органами государственной власти федерации и ей субъектов. В симметричной федерации все субъекты федерации равноправны, в ассиметричной федерации различные виды субъектов федерации обладают различными правами. Российская федерация имеет смешанное национально-территориальное устройство, проводит политику на построение симметричной конституционной федерации (в Конституции закреплены верховенство Конституции РФ, равноправие субъектов федерации); империя – насильственное межгосударственное объединение, которое образовано путем завоевания, а также экономического или политического давления, и держится на принуждении или угрозе его применения. Для империи характерны обширная территория, централизованная власть, стремление к экспансии (и даже к мировому господству), отношения подчинения между центром и периферией, разнородный состав населения. Государственный режим Государственные (политические) режимы подразделяются на: 1) демократические, где государственный аппарат подконтролен населению, им признаются и гарантируются основные права и свободы человека и гражданина, а осуществление функций в основном базируется на авторитете государственной власти и методах убеждения. Для демократических режимов характерно идеологическое многообразие, политическое многообразие (многопартийность), разделение властей, организация местного самоуправления, многоукладная экономика с различными формами собственности, рыночные отношения. В некоторых источниках [16],[17] выделяется еще и либеральный (полудемократический) режим, он основывается на сведении до минимума вмешательства государства в жизнь граждан и общества. Он обладает признаками демократического режима лишь частично, но и антидемократическим его однозначно назвать нельзя; 2) антидемократические: • авторитарный режим – государственно-политическое устройство общества, в котором политическая власть осуществляется конкретным лицом (классом, партией, элитной группой и т.д.) при минимальном участии народа. Государственный аппарат фактически независим от населения, им игнорируются основные права и свободы человека, а управление осуществляется в основном методом насилия. Режиму свойственны унитарные формы государства с жесткой централизацией власти. Права национальных меньшинств ограничены. Можно рассматривать как своего рода компромисс между тоталитарным и демократическим политическими режимами: мягче,

13

либеральнее, чем тоталитаризм, но жестче, антинароднее, чем демократический. Среди множества авторитарных порядков можно выделить следующие их основные типы: партийные, корпоративные (олицетворяют власть бюрократических, олигархических или теневых группировок, совмещающих власть и собственность и на этой основе контролирующих процесс принятия решений). Государство становится прибежищем сил, которые используют прерогативы официальных органов для защиты своих узкогрупповых интересов (отсутствие контроля за деятельностью государственных служащих, разрешительный порядок регистрации предприятий, разветвленная в госуправлении система квот и др.), военные (в современное время возникают в результате переворотов, заговоров и путчей, наибольшее число примеров установления военных режимов дали страны Латинской Америки, Африки, Греция, Пакистан, Турция, Ирак), национальные (возникают в результате доминирования в элитарной группировке национальной или этнической группы) и режимы личной власти (опирается на авторитет сильного лидера: Индия при И.Ганди, Испания при Франко, Румыния при Чаушеску); • тоталитарный режим. Характеризуется подавлением личности, отсутствием реальных прав и свобод; огосударствлением общественных организаций; полным контролем государства над всем сферами общественной жизни (авторитарный не стремиться к тотальному контролю за всеми сферами жизни, сохраняет автономность личности и общества в неполитических сферах); игнорированием интересов национальных государственных образований; милитаризацией общественной жизни; осуществлением диктатуры одной партии (при авторитаризме правящая власть в определенных пределах допускает инакомыслие и подконтрольную оппозицию); преследованием за инакомыслие. Рассматривается некоторыми политологами как крайняя форма авторитарного режима вследствие наличия ряда общих черт (произвол лидеров, значительный репрессивный аппарат, ограничение прав человека, использование силы при разрешении конфликтных ситуаций, отсутствие реального разделения властей, формально свободный характер выборов в законодательные органы, отсутствие альтернативности выбора). Не могу согласиться с их мнением, поскольку это не дает оснований для их отождествления. Наряду с общими чертами прослеживаются и различия: в характере отношений власти с обществом и индивидом (при авторитаризме эти отношения дифференцированы и опираются на «ограниченный плюрализм», тоталитаризм отвергает плюрализм и разнообразие социальных интересов); тоталитаризм – диктатура государства, авторитаризм – личности или группы; по историческому назначению тоталитаризм связан с утопической идеей и претендует на вечное существование, а авторитаризм ставит задачу вывода страны из тупика; отсутствию стремления к тотальному контролю за всеми сферами жизни, кроме политической, при авторитаризме оппозиционирует полный контроль за всеми сферами жизни при тоталитарном режиме.

14

Исследование политического режима позволяет составить реальное представление о реализации политической власти, степени свобод и правовом положении личности в конкретной стране в определенный исторический период времени. В зависимости от характера государственного режима существенно меняется реальное состояние других элементов формы государства. Отсутствие политического режима, безвластие характеризует анархию. Такое состояние возможно, как правило, в течение непродолжительного времени, при упадке государства и катастрофическом снижении роли государственной власти или противостоянии политических сил, претендующих на её осуществление. Такое состояние характерно для периода больших потрясений (революций, гражданских войн, оккупации).

1.5. Понятие, признаки права Философский и социологический подходы являются оппонентами нормативному пониманию (определению) права. Основная их слабость в том, что они отходят от формальной определенности права. Закономерно встает вопрос о том, кто и на каком основании может судить о правовом или неправовом характере того или иного закона, законодательства, правовой системы. Основные подходы к пониманию права

Нормативный Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, исходящих от государства, им охраняемых и регулирующих общественные отношения

Философский Право – это система естественных, неотъемлемых прав, существующих независимо от воли государства

Социологический Право – это те нормы, которые складываются и развиваются в самом обществе. Государство их не создает, а лишь «открывает» (ш.Дюги и др.)

Нормативный подход отвечает современным представлениям о праве. Его достоинства: • делается акцент на основную структурную единицу – норму; • нормативность органически связана с формальной определенностью; • право поставлено в строгую зависимость от государства.

15

Понятие «право» в соответствии с нормативным подходом рассматривается в двух значениях:

Объективное право – совокупность общеобязательных норм поведения, выраженная в системе правовых норм

Субъективное право – конкретное право, принадлежащее определенному лицу, оно юридически обеспечивает возможность того или иного поведения, возможность действовать определенным образом, а в отношениях, когда субъективному праву одного лица соответствует юридическая обязанность другого лица – требовать соответствующего поведения других лиц

Право и государство находятся во взаимодействии и взаимосвязи, которые проявляются в том, что государство формирует право в виде юридических норм, обеспечивает их реализацию, и вместе с тем государство в своей деятельности должно опираться на право, деятельность государственного аппарата требует правового закрепления. Признаки права (нормативный подход): • система норм – не просто совокупность, а именно система норм, характеризующаяся иерархичностью, взаимодействием, согласованностью и непротиворечивостью; • исходит от государства, т.е. принимается или санкционируется им; • охраняется государством: нарушение норм права должно влечь государственное принуждение; • общеобязательность. Состоит в том, что нормы права распространяют свое действие на всех субъектов, находящихся в сфере действия данной нормы (общий характер), а требования нормы обязательны для всех субъектов, независимо от их отношения к данной норме (общеобязательный характер); • формальная определенность. Состоит в том, что право содержится в определенных формах (нормативно-правовых актах, договорах нормативного содержания, судебных и административных прецедентах и правовых обычаях); • регулирование общественных отношений. 2. СТРУКТУРА ПРАВА И ЕГО ДЕЙСТВИЕ

2.1. Источники права: понятие источников (форм) и их виды Право как модель поведения в типичной жизненной ситуации для того, чтобы стать регулятором общественных отношений, должно получить официальное внешнее выражение. Формы, с помощью которых государственная воля становится юридической нормой, обозначаются условным термином источники права. Основные виды источников права: а) правовой обычай – санкционированные и поставленные под защиту государства уже сложившиеся в обществе обычные нормы. Как источники

16

права обычаи имели большое распространение в древности и в средние века, но и в настоящее время не утратили своего значения в некоторых странах. В России правовой обычай широкого распространения не имеет, однако его применение не исключается. Статья 5 Гражданского кодекса РФ предусматривает применение обычаев делового оборота (обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе); б) нормативно-правовой акт – документ правотворческого органа государства, которым устанавливаются, изменяются или отменяются правовые нормы. Важнейший источник права в России и других европейских странах, относящихся к романо-германской системе права. Нормативные правовые акты, действующие в стране, образуют единую систему. По порядку принятия и юридической силе нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Поскольку Россия – федеративное государство, в ней действуют нормативные правовые акты РФ и субъектов РФ; в) договор нормативного содержания – соглашение между государствами и государственными образованьями содержащее общеобязательные нормы. К таким договорам, например, относятся договор о разграничении компетенции между РФ и субъектом РФ или межгосударственное соглашение об избежании двойного налогообложения; г) судебный прецедент (распространен в странах англосаксонской системы права: Великобритания, США) – решение суда по конкретному делу, которому придается характер общего правила (т.е. нормы) путем его обязательного применения при решении аналогичных дел; д) религиозные тексты и акты толкования религиозных норм учеными правоведами (в странах мусульманской системы).

2.2. Норма права: понятие, признаки, структура и классификация Норма права представляет собой общеобязательное единоличное правило, определяющее вариант поведения людей в типичной жизненной ситуации, закрепленное в нормативном правовом акте и обеспеченное государством. Является первичной единицей права. Совокупность норм права, установленных и санкционированных государством, образует право в целом, составляет систему права и обладает такими же качественными признаками. Как правило, норма права, в отличие от норм морали и обычаев, четко формулирует права и обязанности сторон общественного отношения и закрепляется в официальных письменных источниках. Правовые нормы имеют следующие признаки: 1) регулирование поведения – нормы права регулируют поведение людей (как правило, в отношениях с другими людьми), деятельность организаций, представляют собой правила поведения;

17

2) общий характер – неконкретность адресата, неперсонифицированный характер (в отличие от правоприменительных актов). Регулируют типичные отношения и рассчитаны на многократное применение; 3) общеобязательность – нормы права обязательны для всех, кому они адресованы; 4) связь с государством – правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством, при необходимости обеспечиваются государственным принуждением; 5) формальная определенность – нормы права, как правило, фиксируются в правовых актах государства и четко закрепляют права, обязанности и запреты. Первые два признака общие для всех социальных норм, остальные – отличительные признаки именно правовых норм. Классическая, идеальная норма права состоит из трех структурных элементов (структура «Если – то – иначе»): 1) гипотеза (предположение) – указание на конкретные фактические жизненные обстоятельства: события, действия, состояния, при которых данная норма права вступает в действие. В зависимости от количества условий гипотезы подразделяются на простые и сложные, причём сложная диспозиция, связывающая действие нормы права с одним из нескольких условий, называется альтернативной; 2) диспозиция (базовая часть нормы права) – само правило поведения, которому должны следовать субъекты права, если они указываются в условиях предусмотренных гипотезой. По характеру предписания диспозиции подразделяются на: управомочивающие, предоставляющие участникам общественных отношений право действовать определенным образом; обязывающие, устанавливающие обязанность совершать определенные действия; запрещающие, устанавливающие запрет совершать определенные действия; 3) санкция. Определяет вид и меру ответственности в случае нарушения правила, предусмотренного диспозицией. По степени определенности санкции подразделяются на абсолютно определенные, относительно определенные и альтернативные (неопределенные санкции для современного права не характерны). Многие нормы не имеют трехэлементной структуры. Многие нормы Конституции (например, нормы, определяющие компетенцию органов государственной власти) содержат только один или два элемента: гипотезу и диспозицию или одну диспозицию (нормы-принципы); нормы Особенной части Уголовного кодекса содержат только диспозиции и санкции. Нормы права, как правило, излагаются в нормативных правовых актах, причем норма права зачастую не совпадает со статьей нормативного правового акта. Основные способы изложения элементов норм права в статьях нормативных правовых актов: прямой – элемент нормы права прямо излагается в статье;

18

отсылочный – в статье элемент нормы права полностью не излагается, вместо этого содержится отсылка на конкретную статью того же или иного нормативного правового акта; бланкетный – элемент нормы права выражен в самой общей форме, отсылая к другим нормативный правовым актам (без указания на конкретную норму, где можно найти недостающие сведения), к определенным отраслям права и даже к «действующему законодательству» (при бланкетном изложении элемента нормы права он остается неопределенным). Классификация норм права: • по отраслевой принадлежности: конституционное, гражданское, уголовное, административное и др.; • по юридической силе: законы, подзаконные акты; • по характеру правил поведения: наделяющие правами, запрещающие, обязывающие; • по степени активизации социально-полезной деятельности: обычные, поощрительные; • по способу установления правил поведения: категорические (императивные) – обязывающие, рекомендательные (диспозитивные); • по социальному назначению и функциям – на учредительные (основополагающие принципы), регулятивные (регулирующие общественные отношения) и охранительные (устанавливающие ответственность за правонарушения). Особо выделяются правовые нормы, не содержащие правил поведения: декларативные (нормы-принципы), дефинитивные (нормы-определения) и оперативные нормы (нормы-изменения).

2.3. Система права. Отрасли и институты права Система права – совокупность правовых норм государства и ее внутреннее строение, которое выражается в согласованности и упорядоченности норм права, в ее единстве, и разделении на относительно самостоятельные части. Норма права - первичная единица права Институт права представляет собой совокупность взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определенный вид общественных отношений (например, институт собственности). Отрасль права представляет собой совокупность (относительно самостоятельную подсистему) взаимосвязанных юридических норм, объединенных в правовые институты, регулирующих определённую сферу однородных общественных отношений (например, гражданское право). Система права (подразделяется на отрасли)

19

Отрасли системы права подразделяются на материальные (основное их содержание составляет установление прав и обязанностей субъекта) и процессуальные (нормы процессуального права устанавливают порядок реализации норм материального права); по предметному единству на основные и комплексные. Отрасли права включают институты и могут включать подотрасли (например, избирательное право – подотрасль конституционного права), причем материальные отрасли могут включать процессуальные подотрасли и институты. Институты права объединяют нормативные правовые акты и правовые нормы. В современной российской системе права выделяются следующие основные отрасли: конституционное, гражданское, уголовное, административное, трудовое, семейное, финансовое, экологическое, земельное, гражданское процессуальное, уголовно-процессуальное право. Конституционное (государственное) право – ведущая отрасль российской системы права. Оно устанавливает основы конституционного строя, правовой статус человека и гражданина, федеративное устройство, систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Его нормы составляют основу для других отраслей права. Метод правового регулирования – императивный; источники – Конституция РФ, конституционные законы, конституции и конституционные Уставы субъектов РФ и др. Критерий выделения отраслей в системе права: • предмет правового регулирования (материальный критерий) – это обособленная часть качественно однородных общественных отношений; • метод правового регулирования (юридический критерий) – это совокупность юридических приемов и средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование качественно однородных обособленных общественных отношений.

2.4. Предмет и метод правового регулирования Предмет правового регулирования – совокупность общественных отношений, регулируемых нормами права. Каждая отрасль права имеет свой предмет правового регулирования – соответствующие общественные отношения. Предмет правового регулирования является основным критерием разграничения отраслей права. Метод правового регулирования – совокупность способов, которыми право регулирует общественные отношения людей. Метод правового регулирования является дополнительным основанием разграничения права на отрасли. Для императивного метода характерны подчинение, запрещение и обязывание (императивные нормы). Он характерен для публично-правовых отраслей, таких, как конституционное, уголовное, административное право. Для диспозитивного метода – равноправие сторон, дозволение, возможность

20

выбора варианта поведения (диспозитивные нормы), он характерен для частноправовых отраслей, в первую очередь для гражданского права.

2.5. Нормативный акт как источник права Нормативный акт – официальный письменный документ, принятый специально уполномоченными правотворческим органами государства, которым устанавливаются, изменяются или отменяются юридические нормы. Основные признаки, позволяющие отличать нормативные акты от других источников права (судебных прецедентов, правовых обычаев и др.): • принимаются теми государственными органами, которые наделены соответствующей правотворческой компетенцией; • содержат в себе общеобязательные правила поведения; • находятся между собой в определенной иерархической взаимосвязи; • обладают юридической силой; • имеют вид официального письменного документа особой формы, указывающей на принявший нормативный акт орган, наименование акта, дату его принятия, подпись соответствующего должностного лица и др. В целом нормативные акты любой страны составляют единую систему, где каждый отдельный нормативный акт занимает строго определенное место в соответствии с его юридической силой, зависящей от уровня властной компетенции принимающего этот акт органа государства. Например, Федеральное Собрание принимает конституционные и федеральные законы, Президент РФ – указы, Правительство – постановления и распоряжения, министерства и ведомства – приказы, инструкции, положения, наставления, указания, уставы, решений коллегий и др.

2.6. Система нормативных правовых актов Системе законодательства любого государства свойственно деление на законы и подзаконные акты, международные договоры и соглашения, внутригосударственные договоры. Важнейшее место в системе нормативных правовых актов принадлежит закону. Закон – нормативно-правовой акт, принимаемый органом законодательной власти или непосредственно народом путем референдума, обладающий высшей юридической силой, выражающий государственную волю по вопросам регулирования наиболее значимых общественных отношений. Законы представляют основу правовой нормативной системы, на которой базируются все ее другие элементы. По совокупности законов, состоянию их реализации обычно судят о правовой системе страны. В зависимости от роли в системе нормативных актов законы подразделяются на Конституцию (основной закон), закрепляющую основы общественного и государственного устройства страны, конституционные

21

законы, непосредственно вытекающие из Конституции, и остальные текущие законы. Законы РФ подразделяются на: • Конституция РФ; • Федеральные конституционные законы; • Федеральные законы (в т.ч. кодексы). Высшую юридическую силу имеет Конституция РФ, принятая всенародным голосованием (см. ст. 15 Конституции РФ). Федеральные конституционные законы не могут противоречить ей. Федеральные законы не могут противоречить не только Конституции РФ, но и Федеральным конституционным законам. К числу законов относятся конституции республик, входящих в состав РФ, уставы иных субъектов РФ и законы, принимаемые законодательными органами субъектов РФ. Подзаконный акт – нормативный правовой акт, издаваемый на основе и во исполнение законов органом государственной власти в пределах своей компетенции. Может конкретизировать нормы законов или устанавливать иные нормы, но при этом должен соответствовать законам и не противоречить им. Подзаконные акты являются средством реализации законодательных норм. Они выстраиваются в иерархическую систему в зависимости от положения и компетенции издавшего их органа. Ведущая роль в системе подзаконных актов РФ принадлежит актам Президента РФ, которые не могут противоречить Конституции РФ и законам РФ. Порядок принятия различных подзаконных актов определяется законами и положениями о соответствующих исполнительных структурах. Международные договоры – нормативные правовые акты, регулирующие отношения между государствами и (или) государством (-ами) и международной организацией. В соответствии с Конституцией РФ они являются составной частью правовой системы РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Внутригосударственные договоры – нормативные правовые акты, регулирующие, например, отношения между РФ и ее субъектами, а также между различными субъектами РФ по вопросам, представляющим для сторон взаимный интерес (разграничения предметов ведения и полномочий между РФ и ее субъектами, совместная деятельность в экономической области и т.п.).

2.7. Действие закона во времени, в пространстве и по кругу лиц Действие закона во времени Действие закона во времени определяется временем начала действия и временем прекращения действия закона. Закон вступает в силу после официального опубликования. Федеральные конституционные законы, Федеральные законы вступают в силу на всей территории РФ по истечении 10

22

дней после дня их официального опубликования, если самим законом (или специальным законом о его введении в действие) не установлен иной порядок вступления в силу (например, вступление в силу со дня официального опубликования или введение в действие с определенной даты, по истечении 30 дней со дня официального опубликования, возможно также установление различных сроков вступления в силу различных положений закона) (ФЗ РФ от 14.06.1994 № 5-ФЗ (в ред. ФЗ РФ от 22.10.2999 № 185-ФЗ) «О порядке опубликования и вступления в силу Федеральных конституционных законов, Федеральных законов, актов палат Федерального собрания». По общему правилу закон обратной силы не имеет (не применяется к отношениям, возникшим до его вступления в силу). Согласно статье 54 Конституции РФ не имеют обратной силы законы, устанавливающие или отягчающие ответственность, а согласно статье 57 – устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков. Обратная сила закона (применение к отношениям, возникших до его вступления в силу), возможно лишь в порядке исключения, в случаях, установленных законом (в соответствии со статьей 54 Конституции РФ закон, устраняющий или смягчающий ответственность за правонарушение, имеет обратную силу). По общему правилу в закон вносятся изменения, его действие приостанавливается, он признается утратившим силу (отменяется) законом того же вида. Действие закона или отдельных его положений может быть приостановлено законом. Закон (как и отдельные его положения) утрачивает силу (прекращает действие) по истечении установленного срока его действия, в связи с официальной отменой, а также в связи с изданием нового закона, заменяющего прежний (косвенная отмена), а также в связи с судебной отменой (законы, признанные неконституционными, утрачивают силу). В некоторых случаях возможно применение закона, утратившего силу, к отношениям, возникшим во время его действия (переживание закона). Действие закона в пространстве По общему правилу действие закона государства в пространстве распространяется на территории, на которую распространяется суверенитет и юрисдикция государства: на территории государства (территория РФ включает в себя территории ее субъектов, внутренние воды, территориальное море, воздушное пространство над ними), на континентальном шельфе, в исключительной экономической зоне. Действие закона государства, как правило, также распространяется на территории его дипломатических представительств, воинских частей, на суда и воздушные суда, приписанные к порту государства и находящиеся в открытом водном или воздушном пространстве (а также на все военные и воздушные суда) в соответствии с нормами международного права. Применение иностранного права допускается в некоторых случаях. Действие закона субъекта РФ (несуверенного государства или государственного образования), как правило, распространяется на всю его территорию (возможны исключения по отдельным территориям или по кругу

23

лиц). Действие норм закона в пространстве может быть ограничено, если это установлено самим законом или следует из его содержания, при этом сами законы действуют на всей территории РФ (например, Федеральные законы «О континентальном шельфе», «Об особой экономической зоне в Магаданской области»). Действие закона по кругу лиц По общему правилу действие закона государства распространяется на лиц, находящихся на его территории и территории, на которую распространяются его суверенитет и юрисдикция. Лица (граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства), находящиеся на территории РФ, обладают правами и свободами и несут обязанности (в том числе обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы) в соответствии с Конституцией РФ. Однако из этого правила есть масса исключений. Права, свободы и обязанности, связанные с гражданством (избирательное право, воинская обязанность), распространяются только на граждан РФ, даже находящихся за ее пределами. Под действие закона государства (государственного образования) подпадают его государственные органы и должностные лица при исполнении должностных обязанностей, независимо от их местонахождения (например, Президент РФ во время зарубежной поездки, а также органы государственной власти Московской области, расположенные на территории города Москвы). Некоторые законы (а также отдельные нормы) распространяют действие только на определенных лиц (например, многие нормы Федерального закона «О статусе военнослужащих», Закона РФ «О статусе судей в РФ» адресованы военнослужащим и судьям соответственно). Некоторые законы не распространяются на лиц, пользующихся дипломатической неприкосновенностью в соответствии с международными договорами.

2.8. Стадии законотворческого процесса в РФ Правовые нормативные акты включаются в действующее законодательство в результате специальной деятельности компетентных органов государства – законотворчества (правотворчества). Содержание правотворчества складывается из последовательно осуществляемых организационных действий, совокупность которых называется правотворческим (законотворческим) процессом. Принципы правотворчества: законность, профессионализм, гласность (открытость), планирование, строгая дифференциация полномочий правотворческих органов, соблюдение структуры законотворческого процесса. Процедура принятия, одобрения, подписания и обнародования Федерального закона.

24

Государственная Дума (нижняя палата Федерального Собрания) Федеральный закон принимается большинством голосов от общего числа депутатов Гос. Думы и в течение 5 дней передается на рассмотрение Совету Федерации (верхняя палата Федерального Собрания)

Закон одобрен 1) если за него проголосовало более ½ от общего числа членов Совета Федерации 2) если в течение 14 дней он не будет рассмотрен Советом Федерации

Закон отклонен В этом случае он подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой В случае несогласия Государственной Думы с решением Совета Федерации закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовало не менее 2/3 от общего числа депутатов Государственной Думы

Принятый Федеральный закон в течение 5 дней поступает Президенту РФ Президент РФ в течение 14 дней с момента поступления Подписывает закон и обнародует его

Не подписывает и не обнародует его

В этом случае Государственная Дума и Совет Федерации в установленном порядке вновь рассматривают данный закон. Если при повторном рассмотрении закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее 2/3 от общего числа депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации он подлежит подписанию Президентом РФ в течение 7 дней и обнародованию Порядок принятия, одобрения, подписания и обнародования Федеральных Конституционных законов Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее ¾ голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Принятый Федеральный конституционный закон в течение 14 дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию.

25

Стадии законотворческого процесса в РФ: 1) законодательная инициатива – право субъектов законодательной инициативы возбуждать перед законодательным органом вопрос об издании, изменении или отмене закона, влекущее обязательное рассмотрение. Право законодательной инициативы, согласно ст. 104 Конституции РФ, принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ, а также Конституционному Суду РФ по вопросам их компетенции; 2) решение компетентного органа о необходимости издания закона, включения соответствующего предложения в план законопроектных работ, выработка официального законопроекта; 3) внесение законопроекта в законодательный орган, принятие его к рассмотрению, обсуждение законопроекта, рассмотрение поправок, принятие в порядке первого (принятие проекта в принципе, идеи, либо основных контрольных цифр (бюджета)), второго (принятие проекта как закона), третьего чтения (внесение редакционных поправок и принятие в целом); 4) принятие законопроекта обычно происходит после второго или третьего чтения в виде соответствующего постановления законодательного органа. Рассмотрение и принятие его Советом Федерации, подписание и обнародование закона главой государства – Президентом РФ. Президент РФ может наложить на закон «отлагательное вето» и предложить рассмотреть закон вновь с поправками Президента; 5) доведение содержания принятого закона до его адресатов в форме официального опубликования.

2.9. Реализация норм права Реализация права (реализация правоотношений) – фактические действия, поступки сторон правоотношения по взаимному выполнению их субъективных прав и обязанностей. Формы (способы) реализации права: а) стороной правоотношения: • соблюдение – воздержание от действий запрещаемых, исходя из содержания субъективной обязанности. Например, продавцами не нарушаются правила торговли, работником не нарушаются правила внутреннего трудового распорядка; • исполнение – совершение конкретных действий по отношению к управомоченной стороне, вытекающих из содержания обязанности. Например, возвращение взятой по договору займа денежной суммы; • использования, например, вступление наследника имущества в права наследства после смерти наследодателя; б) компетентными органами:

26

применение права – использования, исполнения и соблюдения субъективных прав и обязанностей с помощью и под контролем властного государственного органа. Например, в случае, когда заключение или расторжение брака осуществляется путем официальной государственной регистрации. •

2.10. Правовые отношения Правоотношения – это часть общественных отношений, которые определяются следующими признаками: • урегулированы нормами права; • имеют определенных субъектов; • поддерживаются и защищаются государством; • данные субъекты являются одновременно носителями субъективных прав (виды и мера возможного поведения одной из сторон правоотношения) и субъективных юридических обязанностей (виды и мера необходимого поведения другой стороны данного правоотношения). В правоотношениях реализуются нормы права. Свойства правоотношений Общие

Специальные

Имеют волевой характер (навязываются гражданам).

Возникают на основе норм права Охраняются государством

Имеют идеологическую природу, т.е. исходят из каких-то идейных принципов.

Объединяют права и обязанности

В любом правоотношении субъективному праву одной стороны соответствует субъективная обязанность другой стороны правоотношения. Например, праву работника на получение заработной платы в трудовых отношениях соответствует обязанность работодателя выплатить ее в установленный срок. Классификация правоотношений – разделение их на виды по различным критериям, позволяющее установить особенности действия в механизме правового регулирования: 1. По отраслевой принадлежности: конституционные, гражданские, административные, уголовные и другие правоотношения. 2. По субъектам: общие и конкретные. 3. По генетической или функциональной связи: материальные, сложившиеся после многократного использования стереотипные варианты отношения; процессуальные, требующие отдельного специального судебного процесса и разбирательства.

27

4. По характеру воздействия: регулятивные, устанавливающие позитивные права и обязанности (установка истины в спорных ситуациях); охранительные, возникающие при совершении правонарушений и устанавливающих меры юридической ответственности. 5. По целям воздействия: статические (единовременного действия); динамические (продолжительного действия, иногда с изменением характера отношения). 6. По содержанию: простые, содержат нормы только из одной отрасли права; сложные – совмещающие нормы права из разных отраслей права. Основные элементы правоотношения: 1) субъекты правоотношения – участники (стороны) правоотношений, имеющие субъективные права и юридические обязанности; 2) объекты правоотношения: • материальные: вещи движимые и недвижимые, результаты работ или услуг, имеющих материальную форму (например, результаты ремонта материального объекта, перевозки пассажира, багажа); • нематериальные блага – личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемые и не передаваемые иным способом предметы действия субъектов и их результаты, личные блага (жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, свобода передвижения и т.п.); 3) содержание правоотношения: субъективные права – вид и мера возможного поведения участников правоотношения: право возможности положительного поведения обладателя субъективного права в целях удовлетворения своих интересов (право граждан на участие в референдуме, право субъектов малого предпринимательства на ведение упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности (ФЗ РФ «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства» от 29.12.1995 № 222-ФЗ (в ред. ФЗ РФ от 31.12.2001 № 198-ФЗ, с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда РФ от 19.06.2003 № 11-П), право собственника на владение, пользование и распоряжение своим имуществом, право удерживать залоговое имущество до исполнения обязательств по договору и др.); • право возможности носителя субъективного права (управомоченного лица) требовать определенного поведения обязанных лиц (совершения активных действий или воздержания от них). Например, право кредитора требовать у должника оплаты долга по договору займа и др.; • право на обращение в правоохранительные органы за защитой нарушенных прав (при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, и др.); субъективные обязанности – вид и мера должного поведения субъектов правоотношения:

28

воздержаться от неправомерных действий. Например, сдавать помещение в субаренду без уведомления арендодателя, осуществлять лицензируемый вид деятельности без наличия лицензии и др.; • совершать активные положительные действия в пользу управомоченных лиц. Например, прием и оплата товара покупателем по договору куплипродажи; осуществление капитального ремонта арендодателем, текущего арендатором по договору аренды; выплата работодателем в установленные сроки в полном объеме заработной платы работникам и др.; • обязанность лица претерпевать неблагоприятные последствия, вызванные неисполнением его обязанностей. Например, обязанность должника выплатить неустойку за неисполнение условий договора, обязанность оплаты штрафной санкции за неисполнение предписаний государственных органов и др. Правовые отношения образуются лишь при наличии юридического факта. •

2.11. Юридические факты и их классификация Юридические факты – обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение (правообразующие), изменение (правоизменяющие) и прекращение (правопрекращающие) правоотношений. Юридические факты и фактические составы (определённые совокупности юридических фактов) указываются в гипотезах правовых норм как основания наступления юридических последствий, причём один и тот же юридический факт может вызывать различные правовые последствия в различных правоотношениях и юридических связях. Действия происходят по воле субъектов правоотношения. События возникают независимо от воли человека (смерть, стихийные бедствия и др.). Правомерные (вступление в брак, уплата налогов, заключение договора и др.). Неправомерные (отказ от предоставления содержания несовершеннолетним детям, совершение хищения, злоупотребление полномочиями, преднамеренное банкротство и др.). Юридические факты, могут быть результатом как событий (родственные отношения), так и действий (нахождение в браке или в розыске). Правовые состояния – это длящиеся (непрерывно или периодически возникающие) обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношения с другими людьми и т.д. От конкретного правового состояния лица зависит его правосубъектность (возраст, гражданство, ограничение свободы и др.)

2.12. Правомерное поведение: понятие, свойства Правомерное поведение – это общественно необходимое, желательное или допустимое с точки зрения интересов личности, общества и государства, поведение субъектов права, соответствующее нормам права, гарантируемое и охраняемое государством.

29

Свойства правомерного поведения: • всегда соответствует требованиям норм права; • общественно необходимое (состоит в соблюдении запретов и исполнении юридических обязанностей), желательное (состоит в использовании субъективных прав, реализация которых желательна для общества) или допустимое (состоит в использовании субъективных прав, реализация которых не желательна, но допустима для общества); • является в той или иной степени осознанным. При подготовке вопроса следует уяснить соотношение понятий «право» и «поведение», обратить внимание на различные виды мотивации правомерного поведения (активное одобрение права, конформизм, боязнь наказания), на роль воли лица в определении его отношения к праву.

2.13. Правонарушение: понятие, юридический состав Антиподом правомерного поведения является правонарушение. Правонарушение определяется как «общественно опасное, виновное, противоправное деяние, совершенное деликтоспособным лицом (способным нести юридическую ответственность), наносящее вред интересам личности, общества или государства, влекущее юридическую (правовую) ответственность» [26]. В общем случае причина правонарушений – это стремление лица удовлетворить (или проявить) противоправным (противозаконным) способом свои интересы, стремления, эмоции. В соответствии с предложенным мной определением можно выделить следующие признаки правонарушения: • деяние (действие или бездействие). Мысли и намерения не могут быть правонарушениями; • противоправность, противоречие требованиям правовых норм (совершение действий, запрещенных нормами права или неисполнение лицом юридических обязанностей); • виновность, т.е. совершение умышленно или по неосторожности; • общественная опасность (в некоторых источниках общественно вредный характер); • юридическая ответственность (наказуемость). Устанавливается санкциями правовых норм; • совершение деликтоспособным субъектом права. Основные условия, способствующие совершению правонарушений и росту их числа, довольно разнообразны: • низкий материальной уровень жизни общества; • низкий правовой уровень граждан, кризис морали; • алкоголизм и наркомания; • несовершенство законодательства; • недостаточно эффективная работа правоохранительных органов; • обострение национальных отношений.

30

Юридический состав правонарушения – совокупность обязательных объективных и субъективных признаков, характеризующих деяние как правонарушение. Состоит из четырех элементов: субъекта правонарушения, объекта правонарушения, объективной стороны правонарушения, субъективной стороны правонарушения. Субъект правонарушения – деликтоспособное лицо, то есть лицо, способное нести юридическую ответственность. Субъектом преступления может быть только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности (УК РФ не предусмотрена уголовная ответственность юридических лиц). В некоторых составах фигурирует специальный субъект, например, должностное лицо. Объект правонарушения – охраняемые правом общественные отношения и интересы. В некоторых составах фигурирует и предмет правонарушения. Объективная сторона правонарушения – внешнее проявление поступка, выражается в совершении действия или бездействия, представляющего общественную вредность (общественную опасность). Элементы: время, место, обстоятельства, способ совершения правонарушения, общественно опасные последствия, причинная связь между деянием и причиненным вредом и др. Субъективная сторона правонарушения – психическое отношение лица к совершенному правонарушению. Характеризуется виной, мотивами, целями, эмоциональным состоянием правонарушителя. Вина – психическое отношение лица к форме умысла или неосторожности к совершаемому деянию и его последствиям, выражающее отрицательное отношение к интересам личности и общества. Формы вины: 1) умысел, если правонарушитель осознает общественную противоправность, правонарушения, предвидит наступление общественно вредных последствий и желает их наступления (прямой умысел), или не желает, но сознательно допускает их, или относится к ним безразлично (косвенный умысел); 2) неосторожность, если правонарушитель предвидит наступление общественно вредных последствий, но безосновательно и самонадеянно рассчитывает на их предотвращение (легкомыслие), либо вообще не предвидит наступление общественно вредных последствий, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был их предвидеть (небрежность). Невиновное причинение вреда (случай, казус) имеет место в том случае, если лицо не должно было или не могло осознавать общественной опасности своих действий, предвидеть наступление общественно опасных последствий или не могло предотвратить наступление этих последствий (п.1 ст. 28 УК РФ). Отсутствие обязанностей и (или) возможности предвидения лицом вредных последствий является обстоятельством, исключающим вину данного лица, поэтому независимо от наступивших последствий лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности, например в силу психофизиологических качеств, требований экстремальных условий или нервнопсихических перегрузок (п. 2 ст. 28. УК РФ).

31

2.14. Виды правонарушений В зависимости от социальной опасности (вредности) все правонарушения подразделяются на преступления и проступки. В соответствии со ст. 14 УК РФ преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным законом под угрозой наказания. В соответствии с ч.2 ст. 14 УК РФ не является преступлением деяние, хотя формально и содержащее признаки какого-либо преступления, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Уголовное дело о таком деянии не может быть возбуждено, а возбужденное подлежит прекращению в соответствии с п.2 ст. 5 УПК РСФСР. Критериями оценки опасности деяния должна быть степень выраженности юридических признаков в содеянном. В случае если умысел виновного был направлен на причинение значительного вреда, но реально вред был причинен ничтожный по не зависящим от него обстоятельствам, то деяние не может быть признано малозначительным. Признать виновным в совершении преступления и назначить наказание может только суд в установленной для этого процессуальной форме. Проступки – виновные противоправные деяния, имеющие меньшую степень общественной опасности (например, см. ст. 228 УК РФ и ст. 6.8 КоАП РФ) [23,с.5], [24, с.18], чем преступления, влекут применение не наказаний, а взысканий. В зависимости от объектов правонарушений и порядка привлечения к юридической ответственности подразделяются на гражданско-правовые, административные и дисциплинарные правонарушения. • Гражданско-правовые правонарушения (деликты) совершаемые в сфере имущественных и личных неимущественных отношений, выражающихся в нанесении организациям или отдельным гражданам имущественного вреда, состоящего в неисполнении обязательств по договору, в распространении сведений, порочащих честь и достоинство гражданина. К гражданско-правовой ответственности привлекают гражданские, арбитражные или третейские суды. • Административные правонарушения посягают в основном на порядок государственного управления и общественный порядок. Производство по делам об административных правонарушениях, а также порядок исполнения постановлений о наложении административных взысканий определены кодексом об административных правонарушениях. • Дисциплинарные правонарушения совершаются в сфере трудовых отношений и посягают на внутренний распорядок деятельности предприятий, учреждений и организаций. К дисциплинарной ответственности привлекает вышестоящий орган или должностное лицо (руководитель). Законодательством предусмотрены и иные виды правонарушений, многие из которых производны от вышеперечисленных (например, налоговые правонарушения производны от административных), либо так или иначе укладываются в вышеприведенную классификацию (например, экологические

32

правонарушения, которые являются либо преступлениями, либо административными или иными правонарушениями).

2.15. Юридическая ответственность Понятие, социальное назначение Основные подходы к понятию юридической ответственности: позитивный и ретроспективный. Позитивная ответственность – это требование (долг) к будущей активной, инициативной, сознательной правомерной деятельности субъектов права. Ретроспективная (традиционная) юридическая ответственность – это возлагаемая в установленных законом процессуальных формах обязанность правонарушителя претерпевать определенные лишения личного, имущественного или организационного характера за совершенное правонарушение. Признаки юридической ответственности: • наступает за совершение правонарушения; • выражается в обязанности правонарушителя претерпевать определенные лишения личного, имущественного и организационного характера; • осуществляется в установленных законом процессуальных формах. Принципы юридической ответственности: • законности, состоит в соблюдении и исполнении законов в процессе возложения ответственности; • ответственности субъекта права лишь за свои проступки; • ответственность лишь за виновные деяния; • принцип справедливости – наказание должно быть соразмерно содеянному; • целесообразности – соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности; • неотвратимости – каждое правонарушение должно неминуемо влечь ответственность виновного лица; • гуманизма, состоит в гуманном отношении к правонарушителю; • своевременности – ответственность за правонарушение должна наступать максимально быстро. Цели юридической ответственности: • защита правопорядка; • воспитание граждан в духе уважения к праву; • восстановление социальной справедливости; • предупреждение совершения новых правонарушений. Функции юридической ответственности: • штрафная (карательная), состоит в том, что юридическая ответственность является, с одной стороны, средством наказания (кары) правонарушителя, а с другой – средством, предупреждающим новые правонарушения как самим правонарушителем (частная превенция), так и иными субъектами права (общая превенция);

33

воспитательная, состоит в формировании у субъектов права уважительного отношения к праву; • компенсационная (правовосстановительная), состоит в возмещении имущественных прав потерпевшей стороне. Для конкретного вида юридической ответственности характерны свои функции. Например, для гражданско-правовой и материальной ответственности характерна правовосстановительная (компенсаторная) функция, для дисциплинарной – воспитательная функция, для административной – штрафная функция, для уголовной – штрафная и воспитательная функции. Характер и размеры юридической ответственности устанавливаются в санкциях правовых норм соответствующих отраслей права. Однако не всякая мера государственного воздействия, даже принудительная, выражает юридическую ответственность. Например, не являются выражением юридической ответственности содержание под стражей подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления (не установлен факт совершения правонарушения обвиняемым), применение принудительных мер медицинского характера или воспитательного воздействия (субъект не деликтоспособен, поэтому состава правонарушения нет). Основание юридической ответственности: совершение правонарушения, т.е. виновное совершение деликтоспособным лицом (способным нести юридическую ответственность) противоправного общественно вредного деяния (в форме действия или бездействия). Существует другая точка зрения относительно основания юридической ответственности. Некоторые авторы считают, что юридическая ответственность наступает с вынесением решения судом (компетентным государственным органом, органом предприятия) о привлечении к юридической ответственности. Если после совершения виновного противоправного деяния лицу его совершившему удалось «замести следы», то о какой ответственности идет речь. Это, скорее всего, ярко выраженная безответственность [33]. •

Основные виды юридической ответственности Основные виды юридической ответственности соответствуют видам правонарушений: Уголовная: • применяется только за совершение преступлений (общественно опасных деяний, содержащих все признаки состава преступления, запрещенных уголовным законом под угрозой наказания); • наиболее суровый вид юридической ответственности, уголовноправовые санкции наиболее жесткие, а уголовно-правовые взыскания носят характер наказаний; • налагается только судом. Уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16-летнего возраста (ст. 19-20 УК РФ).

34

Лица, достигшие ко времени совершения преступления 14-летнего возраста, подлежат уголовной ответственности за составы преступлений указанные в (п.2 ст. 20 УК РФ), в т.ч. за убийство (ст. 105 УК РФ), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ), умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ст. 112 УК РФ), похищение человека (ст. 126 УК РФ), изнасилование (ст. 131 УК РФ) и др. Если несовершеннолетний достиг возраста уголовной ответственности, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, он не подлежит уголовной ответственности. Такое гуманистическое положение в первую очередь касается умственно отсталых подростков, интеллектуальное развитие которых не соответствует их возрасту. Если в совершении преступления умышленно совместно принимали участие два или более лица имеет место соучастие в преступлении (ст. 32 УК РФ). Соучастие не создает каких-либо дополнительных оснований уголовной ответственности (ст. 34 УК РФ). Соучастники в преступлении отвечают в равном объеме с лицами, совершившими преступление в одиночку. При этом каждый соучастник отвечает самостоятельно за содеянное и несет персональную ответственность. Степень участия в преступлении определяется той ролью, которую выполнял виновный, что обусловливает выделение видов соучастников (исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник). Причем организатор, как правило, является наиболее опасным и несет повышенную ответственность. Административная: • наступает за совершение административных правонарушений (не представляющих большой общественной опасности, посягающих, как правило, на общественный правопорядок, на порядок управления); • налагается уполномоченными должностными лицами государственных органов, судом; • мера государственного воздействия на правонарушителя – наложение административного наказания. КоАП РФ предусмотрена административная ответственность: • физических лиц, достигших к моменту совершения правонарушения 16 лет, с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о лице от 16 до 18 лет (ст. 2.3 – 2.6 КоАП РФ); • юридических лиц (ст. 2.10 КоАП РФ). Виды административных наказаний (ст. 3.2. КоАП РФ): 1) предупреждение – мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме; 2) административный штраф – денежное взыскание. Его размер не может быть менее одной десятой минимального размера оплаты труда (МРОТ). Размер административного штрафа, налагаемого на граждан и

35

исчисляемого исходя из МРОТ, не может превышать 25 МРОТ, на должностных лиц – 500 МРОТ, на юридических лиц – 1000 МРОТ. Сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме в соответствии с законодательством РФ; 3) возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения – принудительное изъятие и последующая реализация с передачей бывшему собственнику вырученной суммы за вычетом расходов на реализацию изъятого предмета. Возмездное изъятие назначается судьей. Возмездное изъятие охотничьего оружия, боевых припасов и других дозволенных орудий охоты или рыболовства не может применяться к лицам, для которых охота или рыболовство является основным законным источником средств к существованию; 4) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения – принудительное безвозмездное обращение в федеральную собственность или в собственность субъекта РФ не изъятых из оборота вещей. Назначается судьей. Конфискация охотничьего оружия, боевых припасов и других дозволенных орудий охоты или рыболовства не может применяться к лицам, для которых охота или рыболовство является основным законным источником средств к существованию. Не является конфискацией изъятие из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, орудия совершения или предмета административного правонарушения: подлежащих в соответствии с Федеральным законом возвращению их законному собственнику; изъятых из оборота либо находившихся в противоправном владении лица, совершившего административное правонарушение, по иным причинам и на этом основании подлежащих обращению в собственность государства или уничтожению; 5) лишение специального права, предоставленного физическому лицу, устанавливается за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями КоАП РФ. Лишение специального права назначается судьей. Срок лишения не может быть менее 1 месяца и более 2-х лет. Лишение специального права в виде права управления транспортным средством не может применяться к лицу, которое пользуется транспортным средством в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления транспортным средством в состоянии опьянения, уклонения от прохождения в установленном порядке медицинского освидетельствования на состояние опьянения, а также оставления указанным лицом в нарушение установленных правил места дорожно-транспортного происшествия, участником которого он являлся. Лишение специального права в виде права охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным законным источником средств к существованию; 6) административный арест, заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества и устанавливается на срок до 15 суток, а за

36

нарушение требований режима чрезвычайного положения или режима в зоне проведения контртеррористической операции до 30 суток. Назначается судьей. Административный арест устанавливается и назначается лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений. Не может применяться: • к беременным женщинам; • женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет; • лицам, не достигшим возраста 18 лет; • инвалидам I и II групп. Срок административного задержания включается в срок административного ареста; 7) административное выдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства, заключается в принудительном и контролируемом перемещении указанных граждан и лиц через государственную границу РФ за пределы РФ, а в случаях, предусмотренных законодательством РФ, – в контролируемом самостоятельном выезде иностранных граждан и лиц без гражданства из РФ. Административное выдворение за пределы РФ как мера административного наказания устанавливается в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства и назначается судьей. В случае совершения иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения при въезде в РФ – соответствующими должностными лицами; 8) дисквалификация, заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ. Назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет. В отношении юридического лица могут применяться административные наказания, перечисленные выше в пунктах 1 – 4. За одно административное правонарушение может быть назначено основное либо основное и дополнительное наказание. Только в качестве основных могут быть применены административные наказания указанные выше в пунктах 1,2,5,6,8; в качестве основных и дополнительных – в пунктах 3,4,7. Гражданско-правовая: • наступает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств (налагается судом или исполняется добровольно), а также за причинение имущественного и иного вреда; • носит правовосстановительный, компенсирующий характер. Дисциплинарная налагается уполномоченным должностным лицом, которому подчинен правонарушитель, за нарушения трудовой дисциплины. Меры дисциплинарного взыскания – замечание, выговор, увольнение по соответствующему основанию (ст. 192 ТК РФ).

37

Материальная – ответственность стороны трудового договора за ущерб, причиненный ею другой стороне этого договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействий), если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами. Предусматриваются законодательством, выделяются исследователями и иные виды юридической ответственности: государственно-правовая ответственность некоторых государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц, ответственность участников избирательного процесса, налоговая ответственность налогоплательщиков, процессуальная ответственность участников судебного процесса. Обстоятельства, исключающие противоправность деяния 1. Необходимая оборона – правомерная защита от общественно опасного посягательства путем причинения вреда посягающему. Эти действия, хотя формально и подпадают (по внешним данным) под признаки правонарушения, на самом деле являются общественно полезными, поскольку служат интересам предотвращения и пресечения преступлений. Условия правомерности: а) посягательство должно быть общественно опасным; б) наличным, т.е. начавшимся (или близким к началу, т.е. настолько очевидным, что ясно, посягательство может тот час же, немедленно осуществиться) и еще не окончившимся. В Постановлении Пленума Верховного Суда СССР указывается: «Действия оборонявшегося, причинившего вред посягавшему, не могут считаться совершенными в состоянии необходимой обороны, если вред причинен после того, как посягательство было предотвращено или окончено и в применении средств защиты явно отпала необходимость» [8, с. 11]; в) действительным (реальным), а не мнимым; существующим в объективной действительности, а не только в воображении защищающегося; г) защита осуществляется путем причинения вреда посягающему, а не третьим (посторонним) лицам, как при крайней необходимости; д) защита не должна превышать пределов необходимости. 2. Крайняя необходимость (ст. 39 УК РФ) – это такое состояние, когда лицо для отвращения опасности, реально угрожающей законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества или государства, причиняет вред интересам третьих (посторонних) лиц при условии, что грозящая опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и причиненный вред менее значителен по сравнению с предотвращаемым. Таким образом, лицо, оказавшееся в состоянии крайней необходимости, из двух зол выбирает меньшее и путем сознательного нарушения одного из интересов спасает другой, более важный по своему значению. Именно поэтому действия, совершаемые в состоянии крайней необходимости, полезны для общества, они правомерны и морально оправданны. Например, служащий

38

пункта обмена валюты при реальной угрозе лишения его жизни выдает вооруженным налетчикам крупную сумму денег; пожарные разрушают строения, близко стоящие к источнику огня, чтобы предотвратить его распространение на жилой массив. 3. Физическое или психическое принуждение (ст. 40 УК РФ) заключается в применении по отношению к нему незаконных методов физического или психического воздействия. Такое принуждение может выражаться как в физическом насилии (побои, пытки, причинение телесных повреждений, незаконное лишение свободы и проч.), так и в психическом воздействии (различные угрозы, объектом которых может стать безопасность жизни, здоровья, честь, достоинство, имущественные интересы). Не исключено также прямое воздействие на психику лица (путем использования различных психотропных веществ, звуковых высокочастотных генераторов, гипноза и т.п.) с целью принудить его к совершению общественно опасных действий (бездействию). Если вследствие физического принуждения лицо не могло руководить своими действиями, т.е. действовать избирательно, и в результате этого причинило вред правоохраняемым интересам, ответственность исключается, поскольку лицо действовало (бездействовало) под влиянием непреодолимой силы, исключающей мотивированное поведение и вину. Так, связанный сторож не может охранять вверенный ему участок. 4. Обоснованный риск. Риск – это право лица на творческий поиск (например, при разработке новых методов лечения в медицине). Он будет обоснованным, если поставленная цель не может быть достигнута обычными, нерискованными средствами, не связанными с риском действиями. Источником, порождающим опасность причинения вреда правоохраняемым интересам при обоснованном риске, являются действия самого лица, намеренно отклоняющегося от устоявшихся требований безопасности для достижения общественно полезной цели. Риск не может быть признан обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия (ч. 3 ст. 41 УК РФ). 5. Исполнение приказа или распоряжения (прежде всего это касается военнослужащих, сотрудников органов внутренних дел, Федеральной службы безопасности, федеральных органов государственной охраны, налоговой полиции, таможенной службы и некоторых других категорий государственных служащих). В соответствии со ст. 42 УК РФ действия (бездействие) во исполнение обязательных приказа или распоряжения, сопряженные с причинением вреда правоохраняемым интересам, не являются преступлением. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несет лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение. 6. Отмена закона, устанавливающего ответственность (например, в действующем УК РФ не санкционируется спекуляция). 7. Истечение сроков давности привлечения к ответственности.

39

8. Амнистия. 9. Совершение правонарушений в силу действия форс-мажорных обстоятельств. 10. Смерть лица, привлеченного к юридической ответственности, или признание его в установленном законом порядке умершим. 11. Недостижение возраста юридической ответственности. В данном случае родители, усыновители или опекуны несут ответственность по сделкам малолетнего (не достигшего 14-летнего возраста), в том числе по сделкам, совершенным им самостоятельно, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине. Эти лица в соответствии с законом также отвечают за вред, причиненный малолетними (п.3 ст. 28 ГК РФ). Эмансипированные несовершеннолетние несут самостоятельную ответственность за вред причиненный ими. 12. Деятельное раскаяние, т.е. с возмещением причиненного вреда и др.

2.16. Законность и правопорядок, их значение в современном обществе Главной целью правового регулирования является достижение максимального соответствия существующего порядка общественной жизни предписаниям правовых норм. Законность – это точное, строгое и неукоснительное соблюдение всеми субъектами права всех действующих на территории государства нормативноправовых актов. Для укрепления законности важное значение имеют принципы законности, т.е. основные идеи, начала, выражающие содержание законности. Можно выделить четыре основных ведущих принципа законности: верховенство закона, единство законности, целесообразность, реальность законности. Если законность представляет собой процесс осуществления законов, то правопорядок – это такая система общественных отношений, которая устанавливается в результате точного и полного осуществления правовых предписаний всеми субъектами права. Существует прямая зависимость между правопорядком и законностью: укрепление законности влечет в качестве результата укрепление правопорядка, и наоборот, если нарушается законность, то нарушается и правопорядок. Роль законности в жизни общества неразрывно связана с ролью права и правопорядка и может быть рассмотрена с различных позиций, прежде всего, с точки зрения государства и личности. Для государства эта роль определяется, в первую очередь, с позиции их места в правовом регулировании общественных отношений. Руководя обществом, государство использует различные методы и средства: экономические, политические, идеологические, организационные и др. Среди них особое место занимает правовое регулирование общественных отношений. Этот метод заключается в том, что государство издает правовые

40

нормы и обеспечивает их всеобщее соблюдение и исполнение, т.е. достигает законности и тем самым добивается правопорядка. Нормы права и законности являются предпосылками правопорядка и средствами его достижения, причем никакими другим путем добиться правопорядка невозможно. Правовые нормы регулируют самые важные стороны жизни общества, следовательно, от соблюдения, исполнения соответствующих норм зависит правопорядок и стабильность важнейших сфер человеческой деятельности. С позиции личности, гражданина законность и правопорядок выступают, в первую очередь, как средство защиты их прав, свобод и законных интересов. Они обеспечивают охрану человека как от произвола самого государства и его органов, должностных лиц, так и от преступных посягательств со стороны других лиц. Укрепление законности и правопорядка – условие и средство формирования правового государства. Государство станет правовым только при наличии прочной законности и стабильного, основанного на праве и законности, правопорядка. Таким образом, законность выступает юридическим средством формирования правового государства.

2.17. Система российского права Система права – исторически сложившаяся объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. Структурные элементы системы права: норма права, правовой институт, отрасль и подотрасль права. В российскую систему права входят следующие элементы: 1) закон: Конституция РФ 3 (имеет высшую юридическую силу), Федеральные конституционные законы, Федеральные законы (в т.ч. кодексы). В соответствии с Конституцией и по вопросам, предусмотренным ею, принимаются Федеральные конституционные законы. Они посвящены правовым основам общественного и государственного строя. Федеральные конституционные законы не могут противоречить Конституции РФ. Федеральные законы (ФЗ) – это акты текущего законодательства, которые регулируют отношения в различных сферах жизни общества: в экономике, политике, культуре, финансах и т.п. В правовой литературе такие законодательные акты также называют обыкновенными законами. Среди законов важное место занимают кодифицированные акты – кодексы. Кодекс – это единый логически и юридически цельный закон, который обеспечивает обобщенное и систематическое регулирование определенной группы общественных отношений. Например, России приняты и действуют Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ и др. 3

см. п.3.2.

41

Кодекс, являясь федеральным законом, формально имеет с остальными законами одинаковую юридическую силу. Однако, по сути, отраслевой кодекс возглавляет соответствующую отрасль законодательства и занимает центральное место в системе законов, регулирующих данную область общественных отношений. Все другие законы и иные нормативные акты данной отрасли группируются вокруг него. В некоторых кодексах содержится прямое указание на то, что правовые нормы, регулирующие данную отрасль общественных отношений, не могут противоречить нормам, установленным кодексом. Так, например, в ст. 2 Гражданского кодекса РФ закреплено правило, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему кодексу. К числу законов относятся также конституции республик, входящих в состав РФ, а также законы, принимаемые законодательными органами субъектов РФ. Эти нормативные акты распространяют свое действие на территорию принявшего их субъекта; 2) подзаконные нормативные акты – это нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов органом государственной власти в пределах своей компетенции. Они могут конкретизировать нормы законов или устанавливать иные нормы, но при этом должны соответствовать законам и не противоречить им. Подзаконные акты являются средством реализации законодательных норм. Они выстраиваются в иерархическую систему в зависимости от положения и компетенции издавшего их органа. Ведущая роль в системе подзаконных актов РФ принадлежит актам Президента РФ. Акты Президента РФ не могут противоречить Конституции РФ и законам РФ. Нормативно-правовые акты Президента принимаются, как правило, в форме указов и распоряжений Акты Правительства РФ принимаются в форме постановлений и распоряжений, которые не могут противоречить Конституции РФ, законам РФ , актам Президента РФ. Акты Правительства РФ имеют большую силу по отношению к актам федеральных органов исполнительной власти и актам местных органов. Как правило, принимаются в форме постановлений. Акты федеральных органов исполнительной власти (так называемые ведомственные акты) могут издаваться на основе и во исполнение Конституции РФ, законов РФ, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ. К таким актам, например, относятся приказы Министерства РФ, инструкции по налогам и сборам РФ и т.д. Подзаконные акты субъектов РФ имеют свою иерархическую структуру и распространяют свое действие на все лица и иные субъекты права, находящиеся на территории соответствующего субъекта РФ. Основные принципы соотношения ФЗ и подзаконных актов с законами и подзаконными актами субъектов федерации заложены в Конституции РФ, где проводится разграничение полномочий федеральных органов государственной власти и органов власти субъектов федерации.

42

Законы и иные нормативно-правовые акты субъектов РФ должны соответствовать и не могут противоречить ФЗ, принятым по предметам ведения РФ и по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов. Вне пределах ведения РФ, совместного ведения РФ и субъектов РФ республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативно-правовых актов. Важное место в российской правовой системе занимают международные и внутригосударственные договоры. Международный договор – это соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией и регулируемое международным правом. Международный договор регулирует отношение РФ с иностранным государством или международной организацией. Кроме нормативных правовых актов, существуют иные правовые акты, которые, порождая определенные правовые последствия, не содержат в себе правовых норм. К таким ненормативным правовым актам можно отнести: правоприменительные акты, или акты применения права; акты официального толкования (разъяснения).

2.18. Основные правовые системы современности: понятие и классификация правовых систем Правовая система – это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны. Национальных правовых систем, как и государств, множество, их можно объединить в определенные правовые семьи. Правовая семья – это категория, которая служит для обозначения единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены сходством их конкретноисторического развития. Характеристика основных правовых систем современности Романо-германская (Россия, Германия, Франция, Австрия и др. страны) сложилась исторически в результате рецепции римского права; основными источниками являются нормативно-правовые акты (прецеденты источниками не являются). Система права четко делится на отрасли права, признается также деление на публичное и частное право. К романо-германской семье относятся правовые системы, возникшие первоначально в континентальной Европе на основе древнеримского права, а также канонических и местных правовых обычаев.

43

Англосаксонская (Великобритания, США, Канада) развивалась автономно, и связь с европейским континентом не оказала на нее существенного влияния. Характеризуется особой ролью в правовой системе судебных прецедентов как основных источников права, отсутствием четкого деления системы права на отрасли права, относительной свободой судебного усмотрения при принятии правовых решений. Мусульманская (Иран, Пакистан, Ирак и др.) исторически сложилась на основе мусульманской религии – исламе. Основные источники – Коран, Сунна, иджма, кийас; считается плодом божественных установлений. Система права делится на уголовное, судебное и семейное право, отсутствует деление на публичное и частное. Традиционная (значительная часть стран Африки) характеризуется признанием в качестве основного источника права традиций и обычаев, перешедших со ступени родового строя и поддерживаемых государственной властью и традиционными родовыми структурами. Правовые системы современности, взаимодействуя между собой, перенимают наиболее прогрессивные черты друг друга.

2.19. Правовое государство Правовое государство – государство, в котором обеспечено верховенство права и верховенство закона, равенство всех перед законом и независимым судом, признаются и гарантируются права и свободы человека, а в основу организации государственной власти положен принцип разделения властей. В числе важнейших элементов, отвечающих характеристике правового государства (его основных признаков), следует назвать: • осуществление подлинного народовластия, распространяемого на все стороны организации и сферы гражданского общества и выступающего в качестве целостной системы развития демократии; • конституционное обеспечение разделения властей, выражающего различные государственные формы осуществления единой власти народа; • верховенство (господство) права и связанность государственной власти правовыми принуждениями; • верховенство закона, согласно которому именно закон обладает высшей юридической силой в системе иных правовых актов и обеспечивает недопустимость произвольного вмешательства государства в жизнь гражданского общества; • взаимосвязь прав и обязанностей и взаимная ответственность государства и личности, а также гарантированность прав и свобод человека; • повышение роли и авторитета судебной власти с необходимыми конституционными гарантиями независимости правосудия; • формирование эффективных институтов конституционного контроля над законностью; • приоритет международного права.

44

Рассмотрим некоторые из них. Верховенство закона и права означает, что деятельность всех субъектов права и, прежде всего, государственных органов и должностных лиц должна строиться на основе и в соответствии с законом. При этом сам закон должен быть правовым, т.е. те положения, которые в нем содержатся, должны соответствовать естественным правам человека. Наличие организованной власти. В правовом государстве власть должна быть организована так, чтобы она не подавляла личность, и чтобы как отдельная личность, так и совокупность личностей – народ – были бы не только объектом власти, но одновременно являлись бы и субъектом ее. Разделение властей – атрибут правового демократического государства. Осуществление этого принципа ставит заслон злоупотреблениям властью, защищает гражданина от произвола должностных лиц, создает предпосылки к эффективной деятельности государственных структур. Наиболее последовательно принцип разделения властей изложен в трудах Ш. Монтескье. «Если власть законодательная и исполнительная будет соединена в одном лице или учреждении, то свободы не будет, так как можно опасаться, что этот монарх или сенат станет создавать тиранические законы для того, чтобы также тиранически их применять. Не будет свободы и в том случае, если судебная власть не отделена от власти законодательной и исполнительной. Если она соединена с законодательной властью, то жизнь и свобода граждан окажутся во власти произвола, ибо судья будет законодателем. Если судебная власть соединена с исполнительной, то судья получает возможность стать угнетателем. Все погибло бы, если бы в одном и том же лице или учреждении … были соединены эти три власти» [45, с.290]. Разделение властей ни в коем случае нельзя понимать как их противостояние. Напротив, Конституция должна исключить такую возможность. Согласно концепции разделения властей каждая из них – законодательная, исполнительная и судебная – имеет свое предназначение (функции) и наделяется соответствующей компетенцией: власти самостоятельны и независимы в реализации своих полномочий; обладают возможностью взаимно сдерживать и контролировать друг друга. Ни одна из властей не может принять не себя функции другой; но действовать обособленно она так же не в состоянии. Поэтому власти должны взаимно дополнять друг друга, сохранять необходимую связь и согласованность, образуя единый «политический организм», функционирующий для блага народа. Организационно-правовое выражение принципа разделения властей предполагает наличие системы сдержек и противовесов. Элементами такой системы являются срочность полномочий должностных лиц; несовместимость депутатского мандата с занятием ответственной должности в аппарате управления; право роспуска парламента; контроль над законодательной властью, осуществляемой народом в ходе выборов; независимость судейского корпуса. Гарантированные, обеспеченные, провозглашенные права и свободы человека. В правовом государстве существуют реальные политические, экономические и иные предпосылки для реализации прав и свобод человека и

45

гражданина, обеспечивается их судебная защита. Однако нормативными правовыми актами допускаются и необходимые ограничения прав и свобод человека и гражданина, например, определяющие грани невмешательства в личную жизнь других людей. Кроме того, правовое государство устанавливает равноправие граждан, равенство всех перед законом и судом. Взаимная ответственность гражданина и государства предполагает, что не только гражданин отвечает за совершенные правонарушения, но и государство, государственные органы и должностные лица несут юридическую ответственность за нарушение прав и свобод человека и гражданина Стоит отметить, правовое государство – это непременно и конституционное, и демократическое (обеспечивающее участие народа в осуществлении государственной власти), и социальное государство (обеспечивающее человеку возможность достойного существования). 3. ОСНОВЫ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА

3.1. Понятие и источники конституционного права Конституционное право – это базирующаяся на Конституции как основном источнике отрасль права, закрепляющая устои российского общества и регулирующая наиболее значимые отношения между личностью, гражданским обществом и государством [35, с.17]. Термины «конституционное право» и «государственное право» часто используются как синонимы. Выбор того или иного термина обычно диктуется национальной традицией [38, с.72]. Например, в германской системе и в бывшем СССР основополагающую отрасль своего права называли государственным правом, англосаксонская и романская правовая система традиционно пользуется термином «конституционное право», в РФ в настоящее время не существует единого подхода к ее обозначению. Объективные источники возникновения и существования конституционного права коренятся в материальных и духовных условиях жизни общества. В юридическом смысле источником конституционного права являются те правовые акты, в которых содержатся конституционно-правовые нормы. В РФ в систему источников конституционного права, помимо Конституции России, входят: 1) конституции республик, входящих в состав РФ, уставы других субъектов РФ (края, области, города федерального значения, автономной области, автономного округа); 2) Федеральные конституционные законы (принимаются Федеральным Собранием, утверждаются Президентом РФ); 3) Федеральные законы, из которых такое значение имеют только законы конституционно-правового содержания, т.е. регулирующие применение прав и свобод человека и гражданина, устройство государственной власти и управления;

46

4) законы, издаваемые законодательными органами субъектов РФ в соответствии с ч. 2 ст. 5 Конституции РФ и соответствующих конституций и уставов субъектов Федерации; 5) международные договоры и соглашения, заключаемые РФ с другими суверенными государствами. Согласно ч.4 ст. 15 Конституции РФ они являются составной частью ее правовой системы. Более того, Конституция устанавливает приоритет международного права по отношению к внутреннему, указывая, что, если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотрены законом, то применяются правила международного договора [45, с.23]; 6) внутригосударственные договоры и соглашения служат источником конституционного права, если они регулируют государственные отношения, в случае если, заключившие их субъекты на это уполномочены (федеральные договоры между РФ и ее субъектами). Например, Федеративный Договор от 31.03.1992, которым были закреплены основы взаимоотношений РФ и ее субъектов, Договор 1994 г., которым было проведено разграничение предметов ведения и взаимное делегирование полномочий между органами государственной власти Федерации и республики Татарстан; 7) указы и распоряжения Президента РФ, президентов и глав администраций (губернаторов) республик и других субъектов РФ, имеющие конституционно-правовые нормы; 8) нормативные акты Правительства РФ – постановления, распоряжения, содержащие конституционно-правовые нормы; 9) акты органов местного самоуправления, если они регулируют отношения в сфере конституционного права (например, расширяют права и свободы или усиливают их гарантии). В конституционном праве ряда зарубежных государств в качестве источника конституционного права признают обычаи и доктрины (взгляды крупных ученых-юристов). Это связано с исторически сложившейся структурой права, но в российской конституционно-правовой теории и практике это пока не признается.

3.2. Конституция – Основной закон РФ Существование правовой системы невозможно без основополагающих идей, принципов, в соответствии с которыми строится и функционирует правовая система любого государства. Мировой опыт в качестве надлежащей формы закрепления основополагающих идей и принципов правовой системы предложил Конституцию. Конституция РФ – это Основой закон государства, имеющий высшую юридическую силу и регулирующий наиболее важные общественные отношения [38, с.71]. Конституция той или иной страны являются основой конституционного права. Нормы Конституции в качестве ведущих принципов включаются в другие отрасли права. Конституция обладает высшей юридической силой

47

(верховенством) на всей территории России, ей должны соответствовать все другие акты государства. Нормы Конституции имеют прямое действие, т.е. применяются вне зависимости от их конкретизации в иных нормативных актах. В случае противоречия (коллизии) обыкновенных законов и подзаконных актов с нормами Конституции, действуют и применяются конституционные нормы. Общая характеристика Конституции РФ 1993 г. Развитие конституционного законодательства России началось в конце XIX – начале ХХ вв., когда принимались отдельные законодательные акты, такие как Манифест 17 октября 1905 г., регулирующие взаимоотношения гражданского общества и государства. Как самостоятельные правовые документы Конституции в России принимались в 1918, 1937, 1978 и 1993 гг. Конституция России 1993 г. – это действующий Основной закон РФ. В отличие от других конституций ее проект был подготовлен особым органом – Конституционным Совещанием, одобрен Президентом РФ и принят путем всенародного референдума (всероссийского голосования) 12 декабря 1993 г., в котором приняло участие 54,8 % избирателей.

58,4 %

41,6 %

Отнеслись к своему избирательному праву пассивно

из них проголосовало за Конституцию

проголосовало против Конституции

Таким образом, новая Конституция РФ была принята примерно 30 % избирателей. Содержание Конституции соответствует качественно новому этапу в развитии российского общества, где утверждается свобода товарно-денежных отношений, демократические принципы организации политической системы, полнота достигнутых мировой цивилизацией прав и свобод личности. Конституция на основе равноправия всех субъектов федерации решает вопрос о государственном устройстве; исходя из принципа разделения властей, вводит новую систему органов государственной власти, закрепляет самостоятельность местного самоуправления. Структурно Конституция состоит из краткой преамбулы (введения), где определяются мотивы принятия нового основного закона и его цели; основного первого раздела, содержащего девять глав (Основы конституционного строя,

48

Права и свободы человека и гражданина, Федеративное устройство, Президент РФ, Федеративное Собрание, Правительство РФ, Судебная власть, Местное самоуправление, Конституционные поправки и пересмотр Конституции); второго раздела, содержащего заключительные и переходные положения.

3.3. Виды конституций Конституции можно классифицировать по различным основаниям: 1) по способу изменения и внесения поправок: • жесткие: принимаются на референдумах или специальных конституционных собраниях, в них поправки либо не вносятся, либо вносятся в особом, регламентированном порядке (Конституция РФ); • гибкие: принимаются, как правило, парламентами и соответственно поправки в них вносятся законодательными органами в порядке принятия обычных законов; 2) по способу выражения государственной воли: • писанные. Представляют собой единый нормативно-правовой акт (Конституция РФ); • неписаные. Составляют ряд несистематизированных актов конституционного характера, судебных прецедентов и правовых обычаев (Великобритания). В федеративных государствах наряду с федеральной Конституцией существуют конституции субъектов Федерации. В РФ конституции имеют республики в составе РФ, все остальные субъекты согласно ст. 5 Конституции РФ имеют право принимать свои уставы, которые имеют для них значение конституции.

3.4. Основные права человека и гражданина в РФ Человек, личность, гражданин: соотношение понятий «Человек», «личность», «гражданин» – понятия не тождественные, хотя тесно связанные с друг другом. Человек – индивид биологического вида, представитель живого мира. Личность – понятие социальное, оно предполагает, что человек, обладающий личностными качествами, осознает себя, свое место в обществе и ответственность перед ним. Возможны случаи, когда человек в силу различных объективных и субъективных причин не обладает качествами личности, например, признан судом недееспособным вследствие психического заболевания. Гражданин – юридическое понятие, предполагает, что у конкретного человека существует правовая связь с конкретным государством. Помимо граждан на территории государства могут находиться и иностранные граждане, и лица без гражданства (апатриды). В соответствии с ч. 3 ст. 62 Конституции РФ: «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме

49

случаев установленных федеральным законом или международным договором РФ», например, они лишены права избирать и быть избранными, права на социальное обеспечение и др. Для реализации таких прав человека, как право на жизнь, на достойное сосуществование, достаточно лишь факта рождения человека и совсем не обязательно, чтобы он обладал качествами личности и гражданина. Для реализации остальных прав требуется, чтобы человек был личностью, гражданином. Понятие основ правового статуса человека и гражданина Основы правового статуса личности закреплены в главе 2 Конституции РФ «Права и свободы человека и гражданина». Права и свободы, содержащиеся в Конституции РФ, принято называть конституционными. Под конституционными правами и свободами понимаются наиболее важные права и свободы человека и гражданина, раскрывающие естественное состояние свободы и получающие высшую юридическую защиту. Конституция не содержит исчерпывающего перечня прав и свобод, она юридически закрепляет лишь самые важные, с точки зрения государства, права и свободы. В ч. 2 ст. 55 Конституции РФ по этому поводу говорится: «Перечисление в Конституции РФ основных прав и свобод не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина». Такие права и свободы закреплены в нормах международного права, приоритет которых над национальным законодательством в сфере прав и свобод личности провозглашен самой Конституцией (ч.4 ст. 15 Конституции РФ) и в отраслевом законодательстве. Правовой статус человека и гражданина (мера свободы, т.е. сочетание возможного и должного в поведении каждого человека, является основой общей правоспособности человека) базируется на четырех основополагающих принципах: 1) неотчуждаемости основных прав и свобод. «Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения» – гласит ч. 2 ст. 17 Конституции РФ; 2) равенства прав и свобод перед законом и судом; 3) непосредственного действия прав и свобод. Права и свободы признаются непосредственно действующими, то есть они непосредственно должны реализовываться в жизнь и определять смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления, обеспечиваться правосудием; 4) полноты прав и свобод человека и единства прав и обязанностей. Каждый человек на территории РФ обладает всеми правами и свободами и несет равные конституционные обязанности. Иностранные граждане и лица без гражданства также пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, но есть и исключения, установленные Федеральным законом

50

или международным договором РФ (например, иностранцы не могут занимать определенные должности, не имеют избирательных прав и др.). Гражданство Гражданство – это устойчивая правовая связь человека с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав, обязанностей и ответственности, основанной на признании и уважении достоинства, основных прав и свобод человека. Конституция РФ закрепляет следующие основополагающие принципы гражданства: • российское гражданство является единым и равным независимо от оснований приобретения (ст. 6 Конституции РФ); • гражданин не может быть лишен своего гражданства или права изменить его (ст .6 Конституции РФ); • недопустимость высылки гражданина за пределы территории России или выдачи иностранному государству (ст. 61 Конституции РФ); • сохранение гражданства при проживании за границей, заключении или расторжении брака с иностранцами и др. Гражданство РФ подтверждается паспортом, удостоверением личности, а до их получения – свидетельством о рождении, иными документами, указывающими гражданство лица. Приобретение и прекращение гражданства регулируется Федеральным законом РФ от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве РФ» (принят ГД ФС РФ 19.04.2002). В соответствии со ст. 11 указанного закона гражданство РФ может быть приобретено: а) по рождению (самое распространенное); б) в результате приема в гражданство РФ; в) в результате восстановления в гражданстве РФ; г) по иным основаниям, предусмотренным настоящим законом или международным договором РФ. Гражданство РФ прекращается: 1) вследствие выхода из гражданства РФ, осуществляемого на основании добровольного волеизъявления гражданина. Ходатайство может быть отклонено, если гражданин РФ: • имеет не выполненное обязательство перед РФ, установленное Федеральным законом; • привлечен компетентными органами РФ в качестве обвиняемого по уголовному делу либо в отношении его имеется вступивший в законную силу и подлежащий исполнению обвинительный приговор суда; • не имеет иного гражданства и гарантий его приобретения; 2) путем выбора гражданства при изменении границы РФ (оптация) (ст. 17 ФЗ РФ «О гражданстве»); 3) по иным основаниям, предусмотренным ФЗ «О гражданстве» или международным договором РФ.

51

Конституция РФ допускает для своих граждан право иметь также гражданство иностранного государства, т.е. двойное гражданство, но только в соответствии с Федеральным законом или международным договором РФ (ст. 62). Следовательно, и иностранный гражданин может иметь одновременно российское гражданство на основе соответствующего международного договора (между данным государством и РФ). Приобретение гражданином РФ иного гражданства не влечет за собой прекращение гражданства РФ. Гражданин РФ, имеющий также гражданство иностранного государства, рассматривается РФ только как гражданин РФ, т.е. за ним сохраняются все права и свободы, он не освобождается от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, за исключением случаев, предусмотренных международным договором РФ или Федеральным законом. Полномочные органы, ведающие делами о гражданстве РФ: • Президент РФ; • Комиссия по вопросам гражданства при Президенте РФ; • Министерство внутренних дел РФ; • Министерство иностранных дел РФ; • Дипломатические представительства и консульские учреждения РФ. Система основных прав и свобод человека и гражданина Права и свободы человека – это обеспеченные законом возможности для человека пользоваться и распоряжаться разнообразными социальными благами и ценностями, а также пользоваться свободой поведения в установленных законом границах, определять на основе закона свои действия и действия других лиц. Основные права и свободы по своему содержанию делятся на ряд групп: гражданские права и свободы (право на жизнь, на свободу и личную неприкосновенность, неприкосновенность частной собственности, личную и семейную тайну и др.); политические права и свободы (право граждан РФ участвовать в управлении государством как непосредственно, так и через своих представителей, право на объединения и др.); экономические, социальные и культурные права и свободы (право на свободную экономическую деятельность, право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности, профессию, право на отдых, право на образование и др.). Гарантии прав и свобод человека и гражданина Конституция РФ гарантирует государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ч.1 ст. 45 Конституции РФ). Это общее правило закрепляет обязанность государства различными правовыми средствами обеспечить защиту прав и свобод, осуществлять их регулирование. Гарантом

52

прав и свобод выступает Президент России. Эта функция составляет главное назначение судебной системы. Полномочия законодательных органов по этим вопросам входят как в ведение РФ (регулирование и защита), так и в совместное ведение федерации и ее субъектов (защита). Следовательно, в гарантировании прав и свобод участвует весь механизм государства, все органы государственной власти. Наряду с обязанностью государства обеспечивать защиту прав и свобод существует и право человека самому защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом: обжалование действий должностных лиц, обращение в средства массовой информации, использование правозащитных организаций и общественных объединений (профсоюзы и др.). Российская Конституция гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод (ст.46). Предоставляет каждому право обращаться с жалобой в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека (ч.3 ст.46 Конституции РФ). Это право обусловлено наличием соответствующих международных договоров РФ и используется, если исчерпаны все имеющиеся средства правовой защиты.

3.5. Государственное устройство РФ Под государственным устройством понимается политико-территориальная организация власти, определяющая правовое положение региональных частей государства и их взаимоотношения с центральной властью. Основы конституционного строя в области государственного устройства (ст. 5 Конституции РФ): а) РФ состоит из республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов – равноправных субъектов федерации. На сегодняшний день в составе РФ 89 субъектов: 21 республика, 6 краев, 49 областей, 10 автономных округов, 1 автономная область и 2 города федерального значения (Москва и Санкт-Петербург); б) республики имеют свою конституцию и законодательство, другие субъекты – устав и законодательство; в) федеративное устройство основано на государственной целостности, единстве системы государственной власти, разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти федерации и ее субъектов, равноправии и самоопределении народов в РФ; г) во взаимоотношениях с федеральными органами государственной власти все субъекты федерации между собой равноправны.

3.6. Система органов государственной власти Система государственных органов РФ – это институт конституционного права, закрепляющий принципы организации и деятельности государственного аппарата, его основные звенья и уровни, порядок их формирования,

53

компетенцию, соотношение властных полномочий. Закреплен в главах 4-7 Конституции РФ и в конституционных законах РФ (о выборах Президента, о Правительстве и др.). Государственный орган – это относительно самостоятельная, структурно обособленная часть государственного аппарата, наделенная соответствующей компетенцией и опирающаяся в процессе организации своих функций на организационную, материальную и принудительную силу государства. Основные принципы организации органов государственной власти в РФ: а) разделения властей. Предполагает, что все три ветви власти полностью самостоятельны и независимы, что достигается путем юридического закрепления их полномочий. Государство устанавливает объем прав и обязанностей конкретных органов и тем самым определяет границы их воздействия на общество; б) «система сдержек и противовесов». Смысл ее состоит в том, чтобы все три ветви власти были уравновешены взаимными полномочиями. Таким образом, ни одна из ветвей власти не смогла бы присвоить всю государственную власть целиком; в) федерализм. Предполагает наличие двух уровней государственной власти: 1) уровень федеральных органов государственной власти; 2) уровень органов государственной власти субъектов федерации. Глава российского государства – Президент РФ. На федеральном уровне система органов государства включает: 1) законодательный орган: Федеральное собрание РФ, состоящее из двух палат; 2) исполнительные органы: Правительство РФ, федеральные министерства и государственные комитеты; 3) судебные органы: Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший арбитражный Суд РФ; 4) Прокуратура РФ. На уровне субъектов РФ система государственных органов включает: 1) законодательные органы: Законодательные Собрания, Государственные Думы республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области и автономных округов; 2) исполнительные органы: правительство или администрации субъектов федерации, их министерства, управления, департаменты; 3) судебные органы: Верховные суды республик, краевые, областные, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, суды общей юрисдикции, арбитражные суды; 4) прокуратура субъектов федерации. Президент РФ Должность Президента РФ введена в РФ в 1991 г. по результатам всероссийского референдума. 12 июня 1991 г. первым Президентом России был избран Б.Н. Ельцин (вступил в должность 10 июля 1991 г.).

54

В действующей Конституции РФ статус Президента РФ закреплен в 4-й главе. Конституция РФ определяет Президента РФ как главу государства, ставит на первое место среди федеральных государственных органов и не относит непосредственно ни к одной из ветвей власти. Как глава государства Президент: • является гарантом Конституции РФ, прав и свобод граждан; • обеспечивает согласованное функционирование ветвей власти, федеральных органов и органов субъектов федерации; • определяет основные направления внутренней и внешней политики государства, представляет его внутри страны и на международном уровне. Президент избирается на четырехлетний срок всеобщим, равным, прямым и тайным голосованием. Одно лицо не может быть избрано более чем на два срока подряд. К претенденту на должность Президента предъявляются следующие требования: • он должен быть гражданином России; • проживать на ее территории не менее 10 лет; • достигнуть 35-летнего возраста и быть вменяемым. Президент может быть отрешен от должности Советом Федерации Федерального Собрания по особой процедуре, предусмотренной ст. 93 Конституции РФ, только в случае обвинения его в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления. Полномочия Президента РФ в отношении законодательной власти: • назначает выборы Государственной Думы; • распускает Государственную Думу в случаях трехкратного отклонения предложенной им кандидатуры Председателя Правительства или повторного в течение трех месяцев выражения недоверия Правительству; • назначает всероссийский референдум; • вносит проекты законов в Государственную Думу и др. Полномочия Президента в отношении исполнительной власти: • назначает с согласия Государственной Думы Председателя Правительства, а по предложению последнего – его заместителей и федеральных министров; может председательствовать на заседаниях Правительства, принимает решение о его отставке; • решает вопросы гражданства РФ; • награждает государственными наградами и др. Полномочия Президента в отношении судебной власти: • представляет для назначения Советом Федерации кандидатуры на должности судей Конституционного Суда, Генерального прокурора РФ; • назначает судей других федеральных судов. В сфере обороны и безопасности Президент: • является Верховным Главнокомандующим Вооруженными Силами и утверждает военную доктрину РФ; • формирует и возглавляет Совет безопасности; • вводит режим военного и чрезвычайного положения.

55

В сфере международных отношений Президент: • осуществляет руководство внешней политикой, ведет переговоры и подписывает международные договоры; • принимает вверительные грамоты дипломатических представителей иностранных государств; • назначает и отзывает дипломатических представителей России за рубежом. Президент РФ издает указы и распоряжения, обязательные для исполнения на всей территории РФ. Указы и распоряжения Президента РФ – подзаконные акты, и не могут противоречить Конституции РФ и федеральным законам, в противном случае они могут быть отменены в судебном порядке. Представляют Президента РФ и содействуют реализации его полномочий в федеральных округах полномочные представители Президента (Указ Президента РФ «О полномочном представителе президента РФ в федеральном округе» от 13.05.2000 № 849, в ред. Указа от 06.04.2004 № 490). Президент РФ назначает также иных полномочных и специальных представителей – в палатах Федерального Собрания, в Конституционном Суде и т.д. Правовой статус Федерального Собрания РФ Законодательным (основная функция – принятие законов РФ) и представительным (представляет интересы различных слоев и регионов населения России, представительный характер обуславливают и порядок формирования Совета Федерации, всенародные выборы депутатов Государственной Думы) органом власти на федеральном уровне является Федеральное Собрание – парламент (статус закреплен в 5 главе Конституции РФ): • обладает полной компетенцией в сфере законотворчества в пределах предметов ведения РФ и совместного ведения РФ и субъектов РФ. В установленном Конституцией РФ порядке принимает законы о поправках к Конституции РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы; • постоянно действующий орган; • состоит из двух палат: 1) Совет федерации – верхняя палата, одобряет или отклоняет Федеральные законы принятые Государственной Думой; 2) Государственная Дума – нижняя палата, принимает Федеральные законы (см. выше п. 2.8). В Совет Федерации входят по два представителя от каждого субъекта РФ – по одному от представительного и исполнительного органов государственной власти (ст. 95 Конституции РФ, ФЗ «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания РФ» от 5 августа 2000 г. № 113-ФЗ). Государственная Дума избирается гражданами РФ сроком на 4 года (возможен досрочный роспуск) по смешанной пропорционально-мажоритарной системе (ст. 95-96 Конституции РФ; ФЗ РФ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» от 12.06.2002, с изм.,

56

внесенными ФЗ РФ от 23.12.2003 № 186-ФЗ, Постановление Конституционного Суда РФ от 25.02.2004 № 4-П; ФЗ РФ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ» от 20.12.2002 № 175-ФЗ, в ред. ФЗ от 23.06.2003 № 85-ФЗ и др.). Совет Федерации и Государственная Дума заседают раздельно. Палаты могут собираться совместно для заслушивания посланий Президента РФ, Конституционного Суда РФ, выступлений руководителей иностранных государств. На совместных заседаниях голосования не проводятся и решения не принимаются. Заседания палат, как правило, являются открытыми, исключения могут быть установлены регламентами палат. Палаты Федерального Собрания (Совет Федерации и Государственная Дума) принимают постановления по вопросам их ведения. Постановления Совета Федерации и постановления Государственной Думы принимаются большинством голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы соответственно, если Конституцией не установлен иной порядок принятия решений. Палаты Федерального Собрания РФ каждая из своего состава избирают соответственно Председателя Совета Федерации и его заместителей, Председателя Государственной Думы и его заместителей, которые ведут заседания и ведают внутренним распорядком палат. Совет Федерации и Государственная Дума образуют комитеты и комиссии. В Государственной Думе действуют также Совет Государственной Думы, депутатские объединения (фракции и депутатские группы). Федеральное Собрание выполняет и важные контрольные функции. Для осуществления контроля за исполнением федерального бюджета Совет Федерации и Государственная Дума образуют Счетную палату. Помимо этого Совет Федерации и Государственная Дума проводят по вопросам своего ведения парламентские слушания. Значительную роль в осуществлении контрольной функции играют комитеты и комиссии обеих палат. Заслушивание посланий Президента РФ, Конституционного Суда также можно рассматривать как осуществление парламентского контроля. Формой контроля за соблюдением прав человека является также деятельность назначаемого Государственной Думой Уполномоченного по правам человека. Кроме вышеперечисленных функций: 1) к ведению Совета Федерации относятся: • утверждение изменения границ между субъектами федерации; • указов Президента РФ о введении военного и чрезвычайного положения, решение вопросов использования вооруженных сил за пределами РФ; • назначение выборов Президента РФ и отстранение его от должности; • назначение на должность по представлению Президента РФ судей Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного суда РФ, Генерального прокурора РФ и освобождение его от должности; • назначение на должность и освобождение от должности заместителя Председателя Счетной палаты и половину состава ее аудиторов;

57

2) к ведению Государственной Думы относятся: • по представлению Президента РФ соглашение на назначение Председателя Правительства; • назначение и освобождение от должности Председателя Центрального Банка РФ; • назначение Председателя Счетной палаты и половину состава ее аудиторов; • назначение на должность и освобождает от должности Уполномоченного по правам человека; • перед Государственной Думой парламентская ответственность Правительство РФ (может поставить вопрос о недоверии Правительству); • выдвижение обвинения против Президента РФ для отрешения его от должности; • объявление амнистии. Каждая из палат регулирует свою деятельность на основе принятого ею регламента. Государственная Дума может быть распущена Президентом РФ (ст. 84, 109, 111, 117 Конституции РФ) в трех случаях: • после трехкратного отклонения представленных кандидатур Председателя Правительства РФ. Президент РФ назначает Председателя Правительства РФ и распускает Государственную Думу; • Государственная Дума в течение трех месяцев повторно выразит недоверие Правительству РФ. Президент РФ объявляет об отставке Правительства РФ либо распускает Государственную Думу; • Председатель Правительства РФ ставит вопрос о доверии Правительству РФ, а Государственная Дума в доверии отказывает, Президент РФ в течение семи дней принимает решение об отставке Правительства РФ либо о роспуске Государственной Думы. В случае роспуска Государственной Думы Президент РФ назначает дату выборов с тем, чтобы вновь избранная Государственная Дума собралась не позднее чем через 4 месяца с момента роспуска. Государственная Дума не может быть распущена: • в течение года после ее избрания в случаях повторного выражения недоверия или отказа в доверии Правительству РФ; • в период действия на всей территории РФ военного или чрезвычайного положения; • в течение 6 месяцев до окончания срока полномочий Президента РФ; • с момента выдвижения Государственной Думой обвинения против Президента РФ до принятия соответствующего решения Советом федерации. Федеральные органы исполнительной власти РФ В систему федеральных органов исполнительной власти входят: • Правительство РФ – высший исполнительный орган государственной власти РФ (см. ниже «Правительство РФ»);

58

федеральные министерства, федеральные службы и федеральные агентства, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, федеральные службы и федеральные агентства, подведомственные этим федеральным министерствам (например, Министерству юстиции РФ подведомственны Федеральная служба исполнения наказаний, Федеральная регистрационная служба, Федеральная служба судебных приставов). Федеральные министерства, осуществляют функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной актами Президента РФ и Правительства РФ сфере деятельности; самостоятельно осуществляют правовое регулирование в установленной сфере деятельности в пределах, установленных п. 3 Указа Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» от 09.03.2004 № 314; координируют и контролируют деятельность находящихся в их ведении федеральных служб и федеральных агентств; осуществляют координацию деятельности государственных внебюджетных фондов. Федеральные службы, осуществляют функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности, а также специальные функции в области обороны, государственной безопасности, защиты и охраны государственной границы РФ, борьбы с преступностью, общественной безопасности. Пределы осуществления вышеуказанных функций установлены п. 4 вышеуказанного Указа Президента РФ. Федеральные агентства, осуществляют в установленной сфере деятельности функции по оказанию государственных услуг, по управлению государственным имуществом и правоприменительные функции, за исключением функций по контролю и надзору в пределах установленных п. 5 вышеуказанного Указа Президента РФ. Порядок взаимоотношений федеральных министерств и находящихся в их ведении федеральных служб и федеральных агентств, полномочия федеральных органов исполнительной власти, а также порядок осуществления ими своих функций устанавливаются в положениях об указанных органах исполнительной власти. Порядок взаимодействия между федеральными органами исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, а также порядок их взаимодействия с иными федеральными органами исполнительной власти устанавливаются Президентом РФ. Положения о федеральных органах исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, утверждаются Президентом РФ. Руководители федеральных органов исполнительной власти, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, и их заместители назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом РФ. Руководители федеральных служб, федеральных агентств, за исключением руководителей (их заместителей) федеральных служб, федеральных агентств, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, назначаются на должность и освобождаются от должности Правительством РФ по •

59

представлению федеральных министров, осуществляющих координацию и контроль деятельности федеральных служб, федеральных агентств. Заместители руководителей федеральных служб, федеральных агентств, за исключением заместителей руководителей федеральных служб, федеральных агентств, руководство деятельностью которых осуществляет Президент РФ, назначаются на должность и освобождаются от должности соответствующим федеральным министром по представлению руководителей федеральных служб, федеральных агентств. Порядок назначения на должность руководителей и членов коллегиальных органов управления федеральных служб и федеральных агентств, имеющих статус коллегиального органа, определяется Правительством РФ, если иное не установлено федеральным законом. Федеральные службы и федеральные агентства находятся в ведении федеральных министерств в соответствии с вышеуказанным Указом Президента РФ. Правительство РФ – высший исполнительный орган государственной власти РФ, осуществляет свою деятельность на основе Конституции РФ, Федеральных конституционных законов, Федеральных законов, указов Президента РФ. Правительство РФ является коллегиальным органом, возглавляющим единую систему исполнительной власти в РФ, руководит работой федеральных министерств и других федеральных органов исполнительной власти (ст. 12 ФКЗ РФ «О правительстве РФ» от 17.12.1997 № 2-ФКЗ, в ред. ФКЗ от 19.06.2004 № 4-ФКЗ), организует исполнение на территории РФ Конституции РФ, Федеральных законов, указов Президента РФ, международных договоров РФ, осуществляет систематический контроль за их исполнением. Правительство РФ – орган общей компетенции, его компетенция охватывает практически все сферы жизни общества. Правительство РФ является коллегиальным органом, в соответствии со ст. 110 Конституции РФ оно состоит из Председателя Правительства РФ, его заместителей и федеральных министров. Председатель Правительства РФ назначается Президентом РФ с согласия Государственной Думы, освобождается от должности Президентом РФ. Заместители Председателя Правительства РФ и федеральные министры назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом РФ по предложениям Председателя Правительства РФ. Особенность российского Правительства – его беспартийный характер. Решающее влияние на его формирование оказывает Президент РФ, формируя его по профессиональному, а не по партийно-коалиционному принципу. Правительство РФ несет политическую ответственность перед Президентом РФ и Государственной Думой, действует в пределах срока полномочий Президента и перед вновь избранным Президентом РФ слагает свои полномочия. Конституция предусматривает возможность отставки Правительства и в других случаях, если: • Правительство само подает в отставку, и Президент принимает ее;

60

Президент по собственной инициативе принимает решение об отставке Правительства; • Государственная Дума выражает ему недоверие, и Президент объявляет об отставке Правительства. Но Президент может и не согласиться с решением Государственной Думы. В таком случае если Государственная Дума в течение 3 месяцев повторно выразит недоверие Правительству Российской Федерации, Президент Российской Федерации объявляет об отставке Правительства либо распускает Государственную Думу (п. 3 ст. 117 Конституции РФ); • Председатель Правительства ставит перед Государственной Думой вопрос о доверии Правительству РФ. Если Государственная Дума в доверии отказывает, Президент в течение 7 дней принимает решение об отставке Правительства Российской Федерации или о роспуске Государственной Думы и назначении новых выборов. В случае отставки или сложения полномочий Правительство РФ по поручению Президента РФ продолжает действовать до сформирования нового. Правительство РФ издает постановления и распоряжения и обеспечивает их исполнение на всей территории РФ. Постановления издаются по вопросам, имеющим нормативный характер, распоряжения – по оперативным, текущим и другим вопросам, не имеющим нормативного характера. Акты Правительства могут быть отменены Президентом РФ, а также обжалованы в суд. Полномочия Правительства РФ установлены ст. 114 Конституции РФ, гл. 3 ФКЗ «О Правительстве РФ» от 17.12.1997 № 2-ФКЗ, в ред. ФКЗ от 19.06.2004 № 4-ФКЗ. Правительство РФ вносит в Государственную Думу проект федерального бюджета и отчета о его исполнении, дает письменные заключения на законопроекты о введении или об отмене налогов, об освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства и на законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет средств федерального бюджета, имеет право законодательной инициативы. Порядок деятельности Правительства РФ определяется ФКЗ «О Правительстве РФ», а также регламентом Правительства РФ. Основные вопросы, круг которых определен данным законом, рассматриваются исключительно на заседаниях Правительства РФ. Председатель Правительства РФ представляет Президенту РФ предложения по структуре федеральных органов исполнительной власти, определяет основные направления деятельности Правительства, организует его работу, ведет заседания и подписывает акты Правительства РФ. Заместители Председателя Правительства РФ координируют и контролируют деятельность федеральных органов исполнительной власти в соответствии с распределением обязанностей. Для решения оперативных вопросов Правительство РФ может образовывать Президиум Правительства РФ. Президент РФ вправе председательствовать на заседаниях Правительства РФ и его Президиума. Для обеспечения деятельности Правительства РФ образуется аппарат Правительства РФ. •

61

Правовые основы судебной власти РФ Один из признаков правового государства – самостоятельная судебная власть, действующая независимо от законодательной и исполнительной. Судебная ветвь власти в РФ представлена в виде системы судов. Данная система определена Конституцией РФ и Федеральными конституционными законами (Закон РФ «О статусе судей в РФ» от 26.06.1992 № 3132-1, в ред. ФЗ РФ от 20.06.2000 № 89-ФЗ; ФКЗ «О судебной системе РФ» от 31.12.1996 № 1ФКЗ, в ред. ФКЗ ОТ 04.07.2003 № 3-ФКЗ и др.) и включает в себя конституционные, верховные, арбитражные суды, суды общей юрисдикции. Создание чрезвычайных судов не допускается. Судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Конституция РФ устанавливает требования, предъявляемые к основной категории работников судов РФ: судьями могут быть граждане РФ, достигшие 25 лет, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по юридической профессии не менее 5 лет. При этом Федеральные законы устанавливают и дополнительные требования к судьям РФ. В соответствии с Законом РФ «О статусе судей» кандидаты на должность судьи должны сдать квалификационный экзамен, не должны допускать порочащих их поступков. При этом судьей вышестоящего суда может стать гражданин РФ, достигший 30-летнего возраста и имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 7 лет, а судьей Верховного Суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ – достигший 35-летнего возраста и имеющие стаж по юридической специальности не менее 10 лет. Судьи РФ независимы, несменяемы, неприкосновенны. Закон устанавливает, что они не вправе быть депутатами, принадлежать к политическим партиям и движениям, а также совмещать функции судьи с другой оплачиваемой работой, кроме научной, преподавательской, литературной и иной творческой деятельностью. Одной из важных гарантий независимости судей является финансирование судей только из федерального бюджета. Нормы конституционного права устанавливают, что разбирательство дел во всех судах открытое. Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Высший орган судебной власти по защите конституционного строя – Конституционный Суд РФ. Он состоит из 19 судей. Судьи Конституционного Суда РФ назначаются Советом Федерации по представлению Президента РФ и избирают из своего состава Председателя Конституционного Суда РФ. Полномочия Конституционного суда РФ установлены п.3-7 ст. 125 Конституции РФ. Верховный Суд РФ – высший судебный орган по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подпадающим под общую юрисдикцию. Судьи Верховного Суда РФ назначаются Советом Федерации по представлению Президента РФ.

62

Верховный Суд РФ возглавляет систему судов общей юрисдикции, в которую входят верховные суды республик в составе РФ, краевые, областные суды, суды автономной области, городов федерального значения, а также районные (городские) суды. Верховный Суд РФ действует в составе Пленума Верховного Суда РФ, Президиума Верховного Суда РФ, судебных коллегий по гражданским, уголовным делам, а также военной коллегии. Верховный Суд РФ в пределах своей компетенции рассматривает дела: 1) в качестве первой инстанции – уголовные дела особой сложности, а также гражданские дела; 2) в кассационном порядке – по жалобам и протестам на приговоры, решения судов, не вступивших в законную силу; 3) в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам – по протестам Генерального прокурора РФ и других уполномоченных законом должностных лиц на приговоры, решения суда, вступившие в законную силу. Верховный Суд РФ: • изучает и обобщает опыт судебной практики; • дает разъяснения по вопросам судебного делопроизводства; • дает заключение о наличии в действиях Президента РФ признаков государственной измены или другого тяжкого преступления. По вопросам своего ведения Верховный Суд РФ обладает правом законодательно инициативы. Высший арбитражный суд РФ – высший судебный орган по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Порядок формирования Высшего арбитражного суда РФ такой же, как и Верховного суда РФ. Высший арбитражный суд РФ возглавляет систему арбитражных судов, которую составляют: Высший арбитражный суд РФ; федеральные арбитражные суды округов (арбитражные кассационные суды); арбитражные апелляционные суды; арбитражные суды первой инстанции в республиках, краях, областях, городах федерального значения, автономной области, автономных округах. Арбитражные суды в РФ осуществляют правосудие путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции Конституцией РФ, ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ» от 28.04.1995 № 1-ФКЗ, в ред. ФКЗ от 25.03.2004 № 2-ФКЗ, АПК РФ и принимаемыми в соответствии с ними другими Федеральными законами. Полномочия Высшего арбитражного суда РФ установлены ст. 10 ФКЗ РФ «Об арбитражных судах в РФ». Высший арбитражный суд РФ действует в составе: Пленума Высшего арбитражного суда РФ; Президиума Высшего арбитражного суда РФ;

63

судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений; судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из административных правоотношений. В составе Высшего арбитражного суда РФ по решению Пленума Высшего арбитражного суда РФ могут быть образованы иные судебные коллегии по рассмотрению отдельных категорий дел. По вопросам своего ведения Высший арбитражный суд РФ обладает правом законодательной инициативы. Основные положения о прокуратуре РФ Значительная роль в правоохранительной системе принадлежит органам прокуратуры. В соответствии со ст. 120 Конституции РФ прокуратура РФ составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору РФ. Основная цель деятельности: осуществление надзора за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории РФ. В единую систему органов прокуратуры входят: • Генеральная прокуратура РФ; • прокуратуры субъектов РФ, приравненные к ним военные и другие специализированные прокуратуры; • научные и образовательные учреждения, отнесенные к ведению прокуратуры; • редакции печатных изданий, являющиеся юридическими лицами, отнесенные к ведению прокуратуры; • прокуратуры городов и районов; • другие территориальные, военные и иные специализированные прокуратуры. Генеральную прокуратуру возглавляет Генеральный прокурор РФ, который назначается и освобождается от должности Советом Федерации по представлению Президента РФ. Прокуроры субъектов Федерации назначаются Генеральным прокурором РФ по согласованию с руководством субъектов. Генеральный прокурор РФ ежегодно представляет палатам Федерального Собрания РФ и Президенту РФ доклад о состоянии законности и правопорядка в РФ и о проделанной работе по их укреплению. Прокуроры в соответствии с процессуальным законодательством РФ участвуют в рассмотрении дел судами, арбитражными судами, опротестовывают противоречащие закону решения, приговоры, определения и постановления судов. Прокуратура РФ принимает участие в правотворческой деятельности. Генеральная прокуратура Р Фвыпускает специальные издания.

64

3.7. Правовые основы местного самоуправления В РФ признается и гарантируется местное самоуправление, которое представляет собой самостоятельную и под свою ответственность деятельность населения по решению непосредственно или через органы местного самоуправления вопросов местного значения, исходя из интересов населения, его исторических и иных местных традиций. Местное самоуправление осуществляется жителями муниципального образования непосредственно (на местном референдуме, на муниципальных выборах и др.), а также через органы местного самоуправления. Наличие выборных органов местного самоуправления в муниципальном образовании обязательно (ФЗ РФ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» от 06.10.2003 № 131ФЗ, в ред. ФЗ РФ от 19.06.2004 № 53-ФЗ). Местное самоуправление является формой публичной власти, однако органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти. 4. ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

4.1. Гражданское право как отрасль права: понятие, предмет, метод, система Гражданское право – самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему правовых норм, регулирующих имущественные и связанные и некоторые не связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (сторон) в целях создания наиболее благоприятных условий для удовлетворения частных потребностей и интересов, а также нормального развития экономических отношений в обществе. Предмет гражданского права: общественные отношения, которые регулируются гражданским правом. К ним относятся: 1) имущественные отношения – отношения, возникающие по поводу материальных благ (имущества), включают в себя: • отношения, связанные с принадлежностью имущества определенному лицу. Например, право собственности, ограниченные вещные права; • отношения, связанные с управлением имуществом либо с переходом его от одного лица к другому. Например, обязательственное право, наследование. Термин «имущество» имеет в гражданском праве три значения: совокупность вещей; совокупность не только вещей, но и имущественных прав требования (например, денежных вкладов в банке); совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей; 2) личные неимущественные отношения – отношения, возникающие между людьми по поводу нематериальных благ и не имеющие экономического

65

содержания, независимо от степени связанности с имущественными отношениями: • личные неимущественные отношения, связанные с имущественными. Обычно получают гражданско-правовое оформление с помощью категории исключительных прав. Например, возникающие по поводу авторства на произведение науки, литературы и искусства. В этом случае имущественные отношения производны от неимущественных. Например, право автора на вознаграждение; • личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, т.е. неотчуждаемые нематериальные блага личности, в определенных случаях подлежащие гражданско-правовой защите. Например, честь, достоинство, деловая репутация, право гражданина на тайну частной жизни. Имущественные, а также и неимущественные отношения, не отвечающие указанным признакам, не относятся к предмету гражданского права и не могут регулироваться его нормами. Прежде всего, это касается имущественных отношений, основанных на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в частности налоговых и финансовых отношений, участники которых не являются юридически равными субъектами. По этой же причине из сферы действия гражданского права исключаются отношения по управлению государственным и иным публичным имуществом, возникающие между государственными органами. Осуществляя регулирование общественных отношений, гражданское право взаимодействует с другими отраслями права, что отвечает его принципам (взаимосвязанность, согласованность, непротиворечивость, системность и др.). Например, конституционное право определяет общие принципы правовой системы, в т.ч. основные начала гражданского права (устанавливает равенство всех форм собственности, ее неприкосновенность, свободу предпринимательской деятельности и др.); гражданское право конкретизирует эти положения в своих нормах; гражданский процесс регламентирует порядок рассмотрения гражданско-правовых споров и других «неуголовных» споров в суде (ст. 22 ГПК РФ). Метод правового регулирования – совокупность приемов, средств, способов, посредством которых право воздействует на общественные отношения, упорядочивая, регулируя и защищая их. Гражданско-правовой метод является дозволительным и имеет следующие отличительные черты: 1. Юридическое равенство сторон, т.е. равенство их правового положения, которое проявляется в признании равенства всех форм собственности, самостоятельном создании хозяйственных связей, в идентичных мерах гражданско-правовой ответственности. Например, если у гражданина есть право собственности на квартиру, а имущественное положение другого ограничивается правом владения и пользования муниципальной квартирой, то в случае спора между ними (например, по поводу возврата суммы займа) они тем не менее будут рассматриваться как юридически равные.

66

2. Автономия воли сторон, т.е. возможность свободно формировать свою волю и свободно ее выражать. Например, собственник пакета акций самостоятельно выбирает коммерческую организацию, которая профессионально может осуществлять доверительное управление этим пакетом ценных бумаг, согласовывает условия договора о продолжительности, пределах распоряжения, размере и форме вознаграждения управляющему. Возможность заключения дополнительного соглашения, в случае если в процессе исполнения договора намерения сторон изменились относительно некоторых его условий. Постороннее вмешательство в частную жизнь допускается только в случаях, определенных законом. 3. Имущественная самостоятельность сторон. Участники гражданского оборота выступают в качестве обладателей обособленного имущества, которым они участвуют в обороте и отвечают по обязательствам. 4. Защита гражданских прав преимущественно в судебном порядке. Если стороны самостоятельно не смогли разрешить спорные вопросы; в установленных законом случаях защита гражданских прав производится в административном порядке. 5. Имущественный характер гражданско-правовой ответственности. Объектом взыскания в этом случае является имущество, а не личность должника. Гражданско-правовая ответственность носит по общему правилу компенсационный характер. Система гражданского права – совокупность всех институтов гражданского права в их единстве и разграничении. Институт гражданского права – совокупность норм, регулирующих внутри данной отрасли определённую группу общественных отношений (например, институт права собственности, институт купли-продажи, институт наследования). Система гражданского права представлена в Гражданском кодексе РФ, его разделы соответствуют наиболее крупным институтам (подотраслям) гражданского права, таких, как: • право собственности и другие вещные права; • обязательственное право; • интеллектуальная собственность; • наследственное право; • международное частное право.

4.2. Гражданское правоотношение Гражданское правоотношение – волевое имущественное или личное неимущественное отношение, урегулированное нормами гражданского права, в котором его участники юридически связаны наличием взаимных субъективных прав и обязанностей. Особенности гражданского правоотношения: • самостоятельность, имущественная обособленность и юридическое равенство субъектов гражданского правоотношения;

67

основные юридические факты, ведущие к возникновению гражданского правоотношения – сделки, т.е. акты свободного волеизъявления участников правоотношения; • возможность самостоятельного определения содержания правоотношения его участниками (свобода договора); • имущественный характер правовых гарантий и мер ответственности за нарушение гражданских прав и неисполнение гражданских обязанностей; • преимущественно судебный порядок защиты нарушенных гражданских прав. Элементы гражданского правоотношения: 1. Субъекты гражданского правоотношения – физические лица (граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства), юридические лица, муниципальные образования, субъекты РФ, Российская Федерация. Участник гражданских правоотношений, наделенный правом, называется управомоченным лицом (кредитором), а участник, несущий обязанности, – обязанным лицом (должником). Обычно каждый участник гражданских правоотношений является одновременно и должником и кредитором (например, продавец по договору купли-продажи несет обязанность по передаче вещи и в то же время имеет право на получение платы за нее). 2. Объекты гражданских правоотношений подразделяются на четыре группы: • вещи, деньги, ценные бумаги (вещи в зависимости от правового режима подразделяются на движимые и недвижимые, на свободно участвующие в обороте и ограниченные в обороте); • действия и их результаты, услуги (являются объектами обязательственных правоотношений); • результаты творческой деятельности; • личные неимущественные блага (жизнь, здоровье, личная неприкосновенность, честь, достоинство, деловая репутация). Основаниями возникновения, изменения, прекращения гражданских правоотношений являются юридические факты, которые подразделяются по волевому критерию на события, происходящие независимо от воли людей; действия, зависящие от воли людей, совершаемые по их воле. Исходя из содержания, гражданские правоотношения подразделяются на: имущественные и неимущественные (возникающие в связи с нематериальными благами); вещные и обязательственные. Гражданские правоотношения по субъектному составу подразделяются на абсолютные (носитель абсолютного права и неопределенное число обязанных лиц, например, в правоотношениях собственности); относительные (конкретные управомоченые и обязанные лица, например в обязательственных правоотношениях). 3. Содержание гражданского правоотношения: субъективные права и обязанности участников, неразрывно связанные друг с другом: праву одного участника, как правило, соответствует обязанность другого. Например, в •

68

договоре займа праву займодавца получить назад данные в заем деньги соответствует обязанность заемщики вернуть долг. Субъективное право – это предусмотренная правовыми нормами мера возможного поведения управомоченного лица: • возможность собственного поведения (например, использование вещи лицом, в собственности которого она находится); • право требовать определенного поведения от других (обязанных) лиц (например, прав собственника требовать от третьих лиц не мешать ему использовать вещь по собственному усмотрению); • право на защиту субъективного права путем: - самозащиты (например, установка сигнализации); - применения мер оперативного воздействия, т.е. применение определенных мер к обязанному лицу без обращения в компетентные государственные органы: удержание вещи за неуплату долга, отключение электроэнергии и т.п.; - применение мер государственного принуждения, в т.ч. и мер юридической ответственности (неустойка, возмещение убытков, компенсация морального вреда и т.п.). Субъективная обязанность – установленная правовыми нормами мера должного поведения обязанного лица: • непрепятствие законным действиям управомоченного лица; • обязанность выполнять законные требования управомоченного лица; • обязанность претерпевать меры, которые законно применяет управомоченное лицо.

4.3. Правосубъектность субъектов гражданского правоотношения Правосубъектность – необходимый критерий для полноценного участия в гражданско-правовом обороте субъектов гражданского правоотношения. (Субъекты гражданского правоотношения определены в разделе 5.4). Элементы, составляющие правосубъектность: • правоспособность – способность иметь права и нести обязанности; • дееспособность – способность субъекта гражданского правоотношения своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их. Правоспособность гражданина Гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Статья 18 ГК РФ раскрывает содержание правоспособности граждан: «…могут иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской и иной законной деятельностью,

69

создавать юридические лица, совершать сделки, участвовать в обязательствах, избирать место жительства, иметь права авторов, а также иные имущественные и личные неимущественные права». Гражданские права могут быть ограничены на основании Федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Например, лишение права заниматься определенной деятельностью или занимать определенную должность как санкция за совершение правонарушения. Реализация правоспособности граждан имеет определенные пределы. Осуществляя принадлежащие ему гражданские права и свободы, гражданин не должен наносить ущерба окружающей среде, нарушать права и законные интересы иных лиц. В некоторых случаях подобные ограничения установлены законом (например, ст. 1, 845, 858, 1007 ГК РФ и др.). Правоспособность гражданина осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуального предпринимателя) практически приравнена к правоспособности юридических лиц – коммерческих организаций. Он может иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ). Деятельность предпринимателя может основываться на наемном труде, что вытекает из ст. 3 ГК РФ; индивидуальные предприниматели могут вести производственную деятельность коллективно на основании договора простого товарищества, в силу которого двое или более лиц (товарищей) обязываются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ) и др. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание. Дееспособность гражданина Гражданская дееспособность в полном объеме возникает с наступлением совершеннолетия (с достижением 18-летнего возраста) или до достижения 18 лет в случае заключения брака или эмансипации. Эмансипация – объявление полностью дееспособным гражданина, достигшего 16 лет, работающего по трудовому договору или занимающегося предпринимательской деятельностью. Полностью недееспособными являются: • дети до 6 лет; • признанные судом недееспособными граждане, которые вследствие психического расстройства не могут понимать значения своих действий или руководить ими. Над такими гражданами устанавливается опека. От имени недееспособных граждан все сделки совершают их законные представители (родители, усыновители, опекуны).

70

Несовершеннолетние в возрасте от 6 до 14 лет (малолетние) самостоятельно могут совершать: • мелкие бытовые сделки; • сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды и не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации; • сделки по распоряжению средствами, предоставленными законными представителями или с их разрешения третьими лицами для определенной цели или для свободного использования. Другие сделки за них совершают законные представители (родители, усыновители, опекуны). Частично дееспособные граждане в возрасте от 14 до 18 лет самостоятельно могут: • совершать сделки малолетних; • распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами; • осуществлять права авторов интеллектуальной собственности; по достижении 16 лет быть членами кооперативов; • вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими. Иные сделки они совершают с письменного согласия законных представителей (родителей, усыновителей, попечителя). Они несут имущественную ответственность по сделкам, а также ответственность за причиненный вред. Законные представители в этом случае несут субсидиарную ответственность, если у совершеннолетнего нет достаточных средств для возмещения причиненного вреда. Гражданин, злоупотребляющий спиртными напитками или наркотическими средствами, и тем самым ставящий свою семью в тяжелое материальное положение, может быть ограничен судом в дееспособности, над ним устанавливается попечительство. Он вправе совершать мелкие бытовые сделки, несет ответственность по этим сделкам и за причиненный вред. Совершать другие сделки, получать заработок и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Суд признает гражданина дееспособным или отменяет ограничение дееспособности, если отпали соответствующие основания. Ограничение дееспособности гражданина или признание его недееспособным возможно только на основании решения суда. Для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан над ними устанавливается опека или попечительство. Опека и попечительство Цель установления: • защита прав и интересов недееспособных, частично дееспособных или ограниченно дееспособных граждан; • обеспечение воспитания несовершеннолетних.

71

Обязанности по опеке и попечительству исполняются безвозмездно, кроме случаев указанных законом. Опекуны и попечители: - совершеннолетние дееспособные граждане; - представители недееспособного лица; - назначаются только с их согласия. Таблица 1 Опека

Попечительство

Устанавливаются: 1) над малолетними гражданами, 1) над подростками от 14 до 18 лет; детьми моложе 14 лет; 2) над гражданами ограниченными 2) над теми гражданами, которые судом в дееспособности вследствие признаны судом недееспособными злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами опекун совершает все необходимые попечители дают письменное гражданские действия от имени согласие на совершение каких-то действий подопечного и в его интересах Опекуны не могут совершать сделки, а попечители давать разрешение на их совершение без согласия органов опеки и попечительства, если такие сделки влекут уменьшение имущества подопечного (обмен или дарение имущества подопечного, сдача в наем (аренду), в безвозмездное пользование или наем имущества) Случаи прекращения опеки и попечительства: 1) по достижении 14 лет опека 1) по достижении 18 лет, либо в прекращается, и опекун становится случае эмансипации или заключения подопечным; брака; 2) смерть опекаемого 2) смерть подопечного; 3) признание лица судом дееспособным Решение о назначении опекуна (попечителя) принимает орган опеки и попечительства. Органы опеки и попечительства в лице районной администрации (местного самоуправления): • дают согласие на установление опеки и попечительства; • контролируют работу опекунов и попечителей; • уведомляются для установления опеки и попечительства судом в течение трех дней со времени вступления в законную силу решения о признании гражданина недееспособным или об ограничении его дееспособности; • назначают опекунов или попечителей; • дают согласие на расход денежных средств подопечного опекунами и попечителями в интересах опекаемого лица;

72

законом ограничено право опекуна и попечителя заключать сделки с подопечным, за исключением сделок, направленных на получение выгоды подопечным лицом; • управление имуществом подопечного лица осуществляется на основании договора о доверительном управлении. Патронаж (ст. 41 ГКРФ) – разновидность попечительства, устанавливается решением органа опеки и попечительства по просьбе дееспособного лица, которое по состоянию здоровья не может самостоятельно в полной в полной мере осуществлять свои права и обязанности, обеспечивать защиту своих интересов. Особенности: • лицо дееспособно; • обязательно должен быть заключен договор о распоряжении имуществом; • установление попечительства не ведет к ограничению дееспособности; • попечителями могут быть лица, прежде всего из близкого окружения, но в данном случае учитывается мнение подопечного. Основания прекращения патронажа: • заявление подопечного; • смерть подопечного. •

Правоспособность юридического лица Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации и прекращается с завершением его ликвидации и внесением об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Правоспособность юридического лица

Общая – юридическое лицо вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом; обладают практически все юридические лица, имеющие в уставе кроме конкретного перечня видов деятельности запись о «других видах деятельности, не запрещенных законодательством». Обладают негосударственные коммерческие организации.

Специальная – осуществление юридическим лицом деятельности, которая исчерпывающе указана в их учредительных документах. Имеется у унитарных предприятий (государственных и муниципальных) и у ряда коммерческих организаций (аудиторских организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.)

Законом определен перечень видов деятельности, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента ее получения

73

или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. В отличие от физических лиц дееспособность юридического лица возникает и прекращается одновременно с правоспособностью.

4.4. Понятие, признаки, возникновение и прекращение юридических лиц Юридическим лицом в соответствии со статьей 48 ГК РФ признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Признаки юридического лица: • организационное единство; • имущественная обособленность (экономический признак); • способность выступать в гражданско-правовом обороте от своего имени (материально-правовой признак); • способность быть истцом и ответчиком в суде (процессуально-правовой признак). Юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности через свои органы, структура и компетенция которых определены в учредительных документах. Юридическое лицо вправе создавать вне места своего нахождения представительства и филиалы, не являющиеся самостоятельными юридическими лицами, руководители которых действуют на основании доверенности и в соответствии с учредительными документами юридического лица. Возникновение юридического лица состоит из двух стадий: принятие решения о его создании и составление учредительных документов; государственная регистрация юридического лица, с момента которой оно считается созданным (ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ, в ред. ФЗ РФ от 23.12.2003 N 185-ФЗ). Для некоторых организаций законом предусмотрен иной порядок государственной регистрации. Например, для банков в соответствии с ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1, в ред. от 08.07.1999 № 144-ФЗ. Основания прекращения деятельности юридических лиц: • добровольное, т.е. прекращение по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (в определенных случаях с разрешения компетентного государственного органа); • распорядительное: - по решению компетентного государственного органа; - по решению суда.

74

Виды прекращения юридического лица: 1. Реорганизация – прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (ранее существовавшему или вновь созданному). Виды реорганизации юридических лиц: 1) слияние – возникновение вместо нескольких старых юридических лиц одного нового; 2) присоединение – вливание одного юридического лица в другое; 3) разделение – возникновение вместо одного старого юридического лица нескольких новых; 4) выделение – выделение нового юридического лица без прекращения старого; 5) преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица. 2. Ликвидация – полное прекращение юридического лица без перехода к кому-либо его прав и обязанностей. Юридическое лицо считается прекращенным с момента государственной регистрации его ликвидации или реорганизации. Этому предшествует длительный подготовительный переход, который обязательно включает учет имущества юридического лица, уведомление кредиторов и удовлетворение их интересов. Виды ликвидации юридического лица: 1) с распределением оставшегося имущества между учредителями (участниками) юридического лица (ликвидация хозяйственных обществ и товариществ, кооперативов); 2) с передачей оставшегося имущества собственнику (унитарные предприятия и финансируемые собственником учреждения); 3) с передачей оставшегося имущества на цели, определенные в учредительных документах юридического лица (общественные и религиозные объединения, фонды). Гарантии прав кредиторов при прекращении юридического лица: 1. Обязательное уведомление кредиторов. 2. Право кредиторов требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств с возмещением вызванных этим убытков. 3. Солидарная ответственность вновь образованных юридических лиц по обязательствам реорганизованного юридического лица, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника. Если юридическое лицо не в состоянии удовлетворить требования всех кредиторов, то оно может быть объявлено банкротом, что влечет его ликвидацию. Решение о признании банкротом может быть принято судом или самим юридическим лицом совместно с его кредиторами. Банкротом может быть объявлена любая коммерческая организация (кроме казенного предприятия), а также потребительский кооператив и благотворительный или иной фонд (ст. 65 ГК). Отношения, связанные с банкротством юридического лица, урегулированы ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

75

4.5. Организационно-правовые формы юридических лиц Классификация видов юридических лиц может происходить по формам собственности, целям деятельности, составу учредителей, характеру прав участников, любому из вещных прав организации и др. критериям. В ГК РФ классификация юридических лиц дается по целям их деятельности. В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на: коммерческие организации, преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полных товариществ, товариществ на вере), хозяйственных обществ (обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, закрытых и открытых акционерных обществ), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий; некоммерческие организации, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, финансируемых собственником, благотворительных фондов, а также в иных организационно-правовых формах, предусмотренных Федеральным законом. Любая некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью, если такая деятельность служит достижению целей, ради которых создана организация кроме случаев, когда организация является ассоциацией (союзом) коммерческих организаций. Организационно-правовые формы коммерческих организаций В Гражданском кодексе РФ дан исчерпывающий перечень коммерческих организаций (п.2 ст.50 ГК РФ). Хозяйственные общества и товарищества – наиболее распространенные виды коммерческих организаций. Товарищество – это объединение лиц, а общество – объединение капиталов. Этим обусловлены следующие различия между ними: • участники товарищества должны непосредственно (лично) участвовать в деятельности товарищества, тогда как в обществе достаточно участвовать капиталом; • участниками товарищества могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели, тогда как участниками общества могут быть любые субъекты гражданского права; • действия полных товарищей являются действиями самого товарищества, тогда как права и обязанности для общества приобретаются действиями его органов; • одно и то же лицо одновременно может участвовать только в одном товариществе, но может быть участником неограниченного числа обществ; • товарищество характеризуется полной имущественной ответственностью товарищей своим личным имуществом по обязательствам товарищества (в субсидиарном порядке), тогда как участники общества никакой

76

имущественной ответственности не несут (кроме общества с дополнительной ответственностью), т.к. их вклады – собственность общества, следовательно, они несут только риск убытков в размере этих вкладов. Нормы ГК исчерпывающе регулируют статус хозяйственных товариществ, тогда как в отношении общества предусматривается издание специальных законов. Хозяйственные товарищества Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенными ими договорами занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК). Полное товарищество ликвидируется, если в нем остается один участник. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – товарищество, в котором наряду с полными товарищами участвуют вкладчики (коммандитисты), которые несут риск убытков связанный с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст. 82 ГК). Вкладчики не участвуют в управлении товариществом, они вправе только знакомиться с годовым отчетом товарищества; получать часть прибыли товарищества, преимущественно перед полными товарищами; получить причитающуюся им часть оставшегося после ликвидации товарищества имущества; выйти из товарищества по окончании финансового года. В случае выхода из товарищества всех коммандитистов оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем хотя бы один полный товарищ и один вкладчик. Хозяйственные общества Общество с ограниченной ответственностью – учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Высшим органом общества является собрание участников, а текущее управление осуществляется выборным исполнительным органом. Общество с дополнительной ответственностью. Дополнительная ответственность означает, что участники (учредители) такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех размере, кратном к стоимости их вкладов, определенном документами. При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными пропорционально их вкладам. Акционерное общество (АО) – общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК).

77

Простые акции дают право на участие в управлении обществом; привилегированные не дают права на участие в управлении обществом, но предоставляют право на преимущественное получение дивидендов в твердо установленном размере, а также на преимущественное получение части имущества АО, оставшегося после ликвидации общества. Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Текущее управление осуществляется избираемым исполнительным органом. В обществе с числом акционеров больше 50 обязательно создание наблюдательного совета (совета директоров). Основные различия между открытым (ОАО) и закрытым (ЗАО) акционерными обществами: • ЗАО не может производить открытую эмиссию акций; • в ЗАО у акционеров существует преимущественное право покупки акций общества; • число акционеров ЗАО не может быть больше 50; • минимальный размер уставного капитала ОАО – 1000 МРОТ, а ЗАО – 100; • ОАО обязано публиковать для всеобщего обозрения свой годовой отчет. Любое АО обязано вести реестр акционеров. АО ликвидируется, если на конец финансового года стоимость чистых активов общества становится меньше установленного минимального размера уставного капитала. Дочерние и зависимые общества не являются отдельными организационно-правовыми формами юридических лиц. Унитарные предприятия – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (п. 1 ст. 113 ГК). Унитарные предприятия могут учреждаться только Российской Федерацией, субъектами федерации или муниципальными органами, которые являются собственниками закрепленного за унитарными предприятиями имущества. Унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью. Выделяют унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и на праве оперативного управления (казенные предприятия). Унитарные предприятия На праве хозяйственного ведения: • действует на основании Устава, утвержденного государственным органом или органом местного самоуправления, по решению которых и создается; • до регистрации уставный фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником; • может создать другое унитарное предприятие

На праве оперативного управления: • создаются по решению Правительства на базе федеральной собственности, действуют на основании Устава; • РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества; • ликвидация и реорганизация по решению Правительства

78

Производственный кооператив (артель) – коммерческая организация, определяется ГК РФ как добровольное объединение граждан по принципу членства для совместной производственной деятельности или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание др. услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Высший орган кооператива – общее собрание членов, орган текущего управления – правление и (или) председатель. В кооперативах с числом членов больше 50 создается наблюдательный совет. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций Потребительский кооператив – добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов (п.1 ст. 116 ГК). Создается и осуществляет свою деятельность для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (жилищных, бытовых и др.), поэтому вправе не только осуществлять предпринимательскую деятельность, но и распределять полученные от нее доходы между членами (не более 20 % от доходов общества). В случае образования у кооператива убытков, его члены обязаны их покрыть путем дополнительных взносов. Члены кооператива несут дополнительную ответственность по долгам кооператива в пределах не внесенной части дополнительного взноса. Фонд – не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Учреждение – организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Учреждение обладает закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Общественные и религиозные организации (объединения) – добровольные объединения граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – некоммерческие организации, создаваемые юридическими лицами для координации их

79

деятельности. Коммерческие и некоммерческие организации не могут совместно друг с другом создавать ассоциации или союзы. Данный перечень некоммерческих и перечень некоммерческих организаций, представленный в Гражданском кодексе РФ, не являются исчерпывающими. Он может быть дополнен другими законами (п. 3 ст. 50 ГК РФ), правила которых, однако, не должны противоречить нормам ГК и отклоняться от установленных им принципов. Понятие и виды объектов гражданских прав Объекты гражданских прав - это то, по поводу чего возникают и на что направлены гражданские права и обязанности

Вещи, включая деньги и ценные бумаги

Иное имущество, в т.ч. имущественные права

Информация

Нематериальные блага (ст. 128 ГК)

Работы и услуги

Результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность)

Вещи - это материальные объекты окружающего мира, по поводу которых возникают гражданские права и обязанности

Недвижимое имущество (например, земельные участки, участки недр, предприятия и др.) - все то, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их хозяйственному назначению невозможно, а также иное имущество, отнесенное законом к недвижимости (морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и др.). Права на недвижимое имущество, ограничения этих прав, их переход, а в отдельных случаях и сделки с таким имуществом подлежат государственной регистрации

Движимое имущество - вещи, не отнесенные законом к разряду недвижимости: делимые и неделимые (раздел невозможен без изменения их предназначения, например, произведение искусства) вещи; простые и сложные (например, автомобиль) вещи; главная вещь и принадлежность (предназначена для обслуживания главной вещи, например, колесо от машины); индивидуально-определенные (характеризуемые индивидуальными признаками, позволяющими выделить вещь из ряда других) и определяемые родовыми признаками (вес, число, мерой) вещи; потребляемые (например, молочные продукты, соки) и не потребляемые вещи

80

Деньги – законное платежное средство, обязательное к приему по нарицательной стоимости (в РФ – рубль). В зависимости от оборотоспособности объекты гражданских прав делятся на: • изъятые из оборота, отчуждение которых не допускается. Такие объекты должны быть прямо указаны в законе (например, ядерное оружие); • ограниченные в обороте, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (например, огнестрельное оружие). Такие объекты определяются в порядке, установленном законом; • свободно обращаемые, которые могут свободно отчуждаться в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом.

4.6. Право собственности Понятие права собственности Собственность – это отношение лица к принадлежащей ему вещи как к своей, что выражается во владении, пользовании и распоряжении ею и в устранении вмешательства третьих лиц во власть собственника. Право собственности (как институт гражданского права) – совокупность правовых норм, закрепляющих принадлежность материальных благ конкретным лицам, возможность владеть, пользоваться и распоряжаться ими, а также обеспечивающих защиту прав собственников в случае их нарушения. Право собственности (в объективном смысле) – юридически обеспеченная возможность собственника по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. В субъективном смысле – мера возможного поведения собственника. Содержание права собственности Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Под правом владения понимается основанная на законе возможность фактического обладания вещью, хозяйственного господства над ней. Владение, не имеющее правового основания, является незаконным. Владение вещью на законном основании называется титульным (законным). Право пользования – юридически обеспеченная возможность извлечения из вещи полезных свойств, получения от нее плодов, доходов, продукции. Право распоряжения – возможность определения юридической судьбы вещи, т.е. собственник вправе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, отдавать имущество в залог, распоряжаться им иным образом (например, отчуждать ее, сдавать во временное пользование, изменять

81

назначение и состояние вещи, осуществлять переработку, даже уничтожать вещь). Наряду с этим собственник, по общему правилу, несет бремя содержания имущества (ст. 210 ГК) и риск его случайной гибели, или повреждения (ст. 211 ГК). Право собственности бессрочно и опирается непосредственно на закон. Право собственности защищено от нарушений со стороны любых третьих лиц (абсолютная защита). Способы приобретения и основания прекращения права собственности Способы приобретения права собственности – это юридические факты, которые влекут возникновение у лица права собственности. Способы приобретения права собственности подразделяются на: • общегражданские (например, сделки): могут быть использованы любыми субъектами гражданского права; • специальные: могут привести к возникновению права собственности у строго определенных субъектов права (конфискация, реквизиция и т.п.); • первоначальные. Право собственности на вещь возникает впервые либо помимо воли предыдущего собственника (приобретение права собственности на вновь изготовленную вещь (ст. 218 ГК РФ), приобретение права собственности на плоды, продукцию и доходы от имущества лицом, использующим это имущество на законном основании (ст. 136, 218 ГК) и др.); • производные. Право собственности возникает по воле предыдущего собственника и с согласия нового. В этом случае объем прав нового собственника зависит от объема прав, принадлежавших бывшему собственнику. Соответственно, на нового собственника переходят все существующие обременения права собственности (сервитуты, другие вещные и иные права третьих лиц на перешедшее к новому собственнику имущество). Например, национализация (п. 2 ст. 235, ст. 306 ГК РФ), приватизация (ст. 217, 235 ГК РФ), приобретение права собственности при реорганизации и ликвидации юридического лица (ст. 218 ГК РФ), приобретение членом жилищного, дачного, гражданского или иного потребительского кооператива права собственности на соответствующее помещение после полного внесения своего паевого взноса (п. 4 ст. 218 ГК) и др. Основания прекращения права собственности: • при отчуждении собственником своего имущества; • при отказе собственника от своего имущества; • при гибели, уничтожении имущества; • в соответствии с законом: − обращение взыскания на имущество по обязательствам; − отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка; − реквизиция;

82

− конфискация, национализация; − приватизация. Виды форм собственности Формы собственности

Частная

Государственная

Муниципальная

Собственность граждан

Федеральная собственность

Собственность городских и сельских поселений

Собственность юридических лиц

Собственность субъектов РФ

Собственность других муниципальных образований

Иные формы собственности

Все перечисленные формы собственности одинаково защищаются законом (п. 4 ст. 212 ГК), однако обладают определенными особенностями в области объектов, оснований возникновения и прекращения, и пр. Частная собственность 1. Право собственности граждан – одна из разновидностей частной собственности, позволяет юридически оформить отношения присвоения ими материальных благ. Формы присвоения гражданами материальных благ: • индивидуальная; • хозяйственная деятельность, не направленная на систематическое извлечение прибыли (работа в личном подсобном хозяйстве и пр.); • предпринимательская деятельность с целью систематического получения прибыли (ст. 18 ГК): без образования юридического лица, с образованием юридического лица, с привлечением наемного труда; • наемный труд на предприятии, в организации, учреждении. По общему правилу количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничивается (п. 2 ст. 213 ГК). Некоторые особенности права собственности граждан выражаются, например, в том, что только физическое лицо – собственник может распоряжаться принадлежащим ему имуществом путем составления завещания

83

или быть получателем ренты по договору пожизненного содержания с иждивением. Право собственности граждан охраняется законом наравне с другими формами собственности. Объектом права собственности граждан может быть любое имущество, за определенным исключением, установленным законом (п. 1 ст. 213 ГК). Не может принадлежать гражданам имущество, изъятое из оборота (радиоактивные материалы, военная техника и т.д.). Перечень таких объектов устанавливается законом. Объекты, ограниченные законом в обороте, могут принадлежать гражданам только при наличии специального разрешения (газовое или охотничье оружие и пр.). 2. Право собственности юридических лиц – это одна из разновидностей частной собственности. Наличие имущества на праве собственности является необходимым условием участия большинства юридических лиц в гражданском обороте (исключение – унитарные предприятия и финансируемые собственником учреждения, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления). Учредители (участники) юридических лиц сохраняют в отношении имущества юридического лица права требования либо вообще не имеют на это имущество никаких прав (ст. 48 ГК). Например, при выходе из товарищества или общества (кроме АО) участнику выдается или выплачивается причитающаяся ему доля имущества общества или товарищества; на собственность большинства некоммерческих организаций их учредители (участники) не имеют никаких прав (исключение ассоциации и союзы юридических лиц, потребительские кооперативы). Имущество юридических лиц подпадает под общие нормы закона, регулирующие содержание прав собственности, основания его возникновения и прекращения. Порядок непосредственного управления и распоряжения имуществом юридического лица определяется его учредительными документами. Объектом права собственности юридических лиц может быть любое не изъятое из оборота имущество. Имущество, ограниченное в обороте, может принадлежать юридическому лицу только при наличии соответствующего разрешения. По общему правилу количество и стоимость имущества юридического лица не ограничиваются. Право государственной и муниципальной собственности Государственная собственность – это имущество, принадлежащее на праве собственности Российской Федерации или субъектам РФ. Особенности права государственной собственности: субъектом права собственности является само государственное образование, а управление и распоряжение принадлежащим ему на праве соб-

84

ственности имуществом осуществляют органы государственного управления, а также специально уполномоченные юридические и физические лица; полномочия собственника государство осуществляет в основном путем издания правовых актов; Российская Федерация может иметь на праве собственности любое имущество, в том числе и изъятое из оборота, а субъекты РФ – любое имущество, за исключением имущества, отнесенного к исключительной собственности РФ (например, ядерного оружия); существуют способы приобретения права собственности, характерные только для государства: национализация, конфискация, реквизиция, иные случаи принудительного возмездного изъятия имущества, налоги и т.п.; присущее только государственной собственности основание прекращения права собственности – приватизация, т.е. отчуждение имущества из государственной (а также муниципальной) собственности в собственность граждан или определенных юридических лиц в порядке, установленном законом. Собственность государства состоит из двух частей: • разделенное государственное имущество, т.е. собственность государства, закрепленная за государственными унитарными предприятиями и учреждениями на праве хозяйственного ведения или оперативного управления; в отношении этого имущества правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению ограничены; • неразделенное государственное имущество (казна). Муниципальная собственность – имущество, принадлежащее на праве собственности муниципальным образованиям: городским, сельским поселениям и пр. (понятие муниципального образования дано в ст. 2 ч.1 Федерального закона от 06 октября 2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»). Муниципальная собственность, как и государственная, является публичной формой собственности, поэтому она строится в основном по принципу государственной собственности. Право общей собственности Общая собственность – собственность двух или нескольких лиц на имущество, которое не может быть разделено без изменения его назначения либо не подлежит разделу в силу закона. Участники: любые субъекты гражданского права. Общая собственность возникает при поступлении в собственность нескольких лиц неделимой вещи (например, автомобиля) либо вещи, не подлежащей разделу в силу закона (например, имущество крестьянского (фермерского) хозяйства), в иных случаях, установленных законом или договором. Доли собственников общей собственности могут быть определены (общая долевая собственность, например, уставный капитал хозяйственного общества,

85

складочный капитал хозяйственного товарищества и др.) или не определены (общая совместная собственность, например, имущество супругов и др.). Если в законе не указано, что общая собственность является совместной, то она признается долевой (п. 3 ст. 244 ГК). Если доли в долевой собственности не могут быть определены в силу закона и не установлены соглашением сторон, они признаются равными. Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех его участников, однако своей долей в праве общей собственности каждый участник вправе распорядиться самостоятельно (продать, подарить, завещать и т.д.), с учетом права преимущественной покупки других участников пред третьими лицами, кроме случаев продажи с публичных торгов. По ныне действующему законодательству участниками общей совместной собственности могут быть только граждане, а именно: 1) супруги, если на их имущество распространяется законный режим имущества супругов (гл. 7 раздела III СК РФ); 2) члены крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 1 ст. 258 ГК РФ); 3) члены семьи, приватизировавшие квартиру с установлением на нее общей совместной собственности (ст. 2 Закона РФ от 04.07.1991 № 1541-1 «О приватизации жилищного фонда в РФ» в ред. Закона РФ от 26.11.2002 № 153ФЗ); 4) собственники квартир в отношении общего имущества в многоквартирном доме и др. При этом в первых трех случаях допускается переход с режима общей совместной на режим общей долевой собственности. Участники совместной собственности сообща владеют и пользуются общим имуществом (если иное не оговорено между ними). Распоряжение имуществом осуществляется по согласию всех участников (п. 3 ст. 253 ГК). Кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделе доли должника в общем, имуществе для обращения на нее взыскания. Ограниченные вещные права Вещными правами наряду с правом собственности являются: 1. Право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК РФ). 2. Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК РФ). 3. Сервитуты (право ограниченного пользования земельным участком и иным недвижимым имуществом, например, для прохода и проезда, обеспечения водоснабжения, прокладки линий связи, электропередачи) (ст. 274, 277 ГК РФ). 4. Право хозяйственного ведения имуществом (ст. 294 ГК РФ). 5. Право оперативного управления имуществом (ст. 296 ГК РФ).

86

Эти права также называются ограниченными вещными правами. Ограниченное вещное право – это право несобственника в том или ином ограниченном законом отношении использовать чужое, обычно недвижимое, имущество в собственных интересах без участия собственника имущества (а иногда даже помимо его воли). Защита права собственности Защита права собственности – это применение к лицу, нарушившему право собственности или препятствующему его осуществлению, установленных законом неблагоприятных мер (способов гражданско-правовой защиты). Защита права собственности является составной частью более широкого понятия «охрана права собственности», которое включает в себя также нормы, закрепляющие принадлежность материальных благ определенным субъектам реализации права собственности. В Российской Федерации защищаются равным образом все формы собственности. Согласно статье 35 Конституции РФ никто не может быть лишён своего имущества иначе, как по решению суда. Систему гражданско-правовых способов защиты права собственности можно представить следующим образом: Система гражданско-правовых способов защиты права собственности Вещно-правовые способы применяются для защиты права собственности от посягательства со стороны любого третьего лица (абсолютная защита) Виндикационный иск – иск не владеющего собственника к незаконно владеющему несобственнику об истребовании в натуре индивидуальноопределенной вещи Негаторный иск – иск об устранении нарушений прав собственника, не связанных с лишением владения Иск о признании права собственности используется как для устранения существующего оспаривания права собственности, так и для предотвращения возможного в будущем оспаривания

Обязательственноправовые способы применяются в случаях, когда между сторонами сущеествует договорное или внедоговорное (например, из причинения вреда) обязательство

Договорная ответственность Обязательства вследствие причинения вреда

Обязательства вследствие неосновательного обогащения

Иные способы Связанные с недействительностью сделок Связанные с объявлением гражданина умершим или признанием его безвестно отсутствующим

Иски к государственным и муниципальным органам (направлены на стабилизацию гражданско-правовых отношений и недопущение произвольного вмешательства публичной власти в частные дела)

87

Российское гражданское право не допускает конкуренции исков. Если есть возможность применить и вещно-правовые, и обязательственно-правовые способы защиты права собственности одновременно, то всегда применяются обязательственно-правовые способы. Собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, даже если эти нарушения и не были связаны с лишением владения (ст. 304 ГК РФ). Субъект ограниченного вещного права может защищать свое право теми же способами, что и собственник. Согласно ст. 305 ГК РФ он обладает правом на подачу виндикационного и негаторного исков. Для защиты своего права несобственник обязан доказать наличие у него законного основания (титула) на владение имуществом. Ст. 234 ГК РФ устанавливает защиту прав фактического добросовестного владельца от притязаний со стороны третьих лиц, не являющихся собственниками имущества, а также не имеющих прав на владение им в силу иного (предусмотренного законом или договором) основания.

4.7. Основные положения о сделках Виды и формы сделок Сделка – наиболее распространенная разновидность юридических фактов, выраженная действием граждан и юридических лиц, направленным на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Для совершения сделки необходимо наличие дееспособности, которая по-разному определяется для граждан (ст. 21, 26 – 28 ГК РФ) и юридических лиц (ст. 49 ГК РФ) и может быть ограничена в отношении некоторых сделок. Круг сделок не ограничен названными в ГК РФ и других законах (п.1 ст. 8, п. 3 ст. 421 ГК). Возможно совершение сделок не предусмотренных законом, но не противоречащих ему, а также сочетающих элементы различных сделок. Применительно к договорам это прямо оговорено в п. 3 ст. 421 ГК. Субъекты сделок: граждане и юридические лица (ст. 153 (ГК РФ); государственные и муниципальные образования (п. 1 ст. 124 ГК). Виды сделок: • односторонние, для совершения которых в соответствии с законом, иным правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли одной стороны. Например, доверенность (ст. 185 ГК РФ), завещание (гл. 62 ГК РФ) и некоторые другие; • двусторонние (например, договор аренды, займа и др.) или многосторонние (например, договор простого товарищества, заключенный между тремя лицами) – необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон. Если для совершения сделки необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон, такая сделка является договором.

88

Условные сделки (сделки совершенные под условием): стороны поставили возникновение (отлагательное условие) или прекращение (отменительное условие) прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Например, лотерея, страхование, конкурс, игры и другие. Формы сделок: • устная, сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (ст.159 ГК РФ); • письменная (простая или нотариальная), должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (ст. 160 ГК РФ). Сделки, совершаемые в простой письменной форме (искл. сделки, требующие нотариального удостоверения): сделки юридических лиц между собой и с гражданами; сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом, – независимо от суммы сделки. Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160 ГК РФ, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Нотариальное удостоверение сделок обязательно (ст. 163 ГК РФ): • в случаях, указанных в законе (например, в соответствии с ГК РФ нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185), договор об ипотеке, о залоге имущества в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339), договор ренты во всех его разновидностях (ст. 584 ГК РФ), завещание (ст. 1124 ГК РФ); • в случаях, предусмотренных соглашением сторон, при этом по закону для сделок данного вида эта форма не требуется. Для отдельных видов сделок установлена государственная регистрация. Ст. 164 ГК РФ предусматривает в виде общего правила регистрацию сделок недвижимого имущества, перечень которого определен в п. 1 ст. 130 ГК РФ, а порядок такой регистрации установлен в ст. 131 ГК РФ и дополняется правилами ФЗ РФ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ (в ред. ФЗ от 09.06.2003 N 69-ФЗ). Законом может быть установлена необходимость государственной регистрации сделок с движимым имуществом определенных видов. Например, договор о залоге автотранспортных средств (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

89

Условия действительности сделок, понятие недействительной сделки Условия действительности сделки (соответствие правовым требованиям и возможности породить именно те правовые последствия, к которым стремились стороны ее совершения): • наличие надлежащего субъективного состава сделки (дееспособность физических лиц, правоспособность юридических лиц – участников сделки). Например, отдельные виды сделок могут совершаться только при наличии лицензии; • соответствие волеизъявления действительной воле сторон (может быть достигнуто только при свободном формировании воли, т.е. при отсутствии влияния обмана, заблуждения, насилия, угрозы и др.); • соблюдение формы сделки (устной, письменной и нотариальной); • законность содержания сделки. Недействительная (оспоримые и ничтожные) сделка – сделка, которая не порождает желаемого сторонами правового результата, а при определенных условиях влечет возникновение неблагоприятных для сторон последствий. Основания недействительности сделки противоположны условиям ее действительности. Анализ статей 166-181 Гражданского кодекса РФ, содержащих положения о недействительности сделок, позволяют определить различия между оспоримыми и ничтожными сделками. 1) Оспоримые сделки недействительны в силу признания их таковыми судом, а ничтожные – вне зависимости от такого признания. 2) Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено только лицами, указанными в ГК, а последствия недействительности ничтожной сделки могут быть применены по иску любого заинтересованного лица либо по инициативе суда. 3) Ничтожная сделка всегда недействительна с момента заключения, тогда как оспоримая сделка может быть признана судом недействительной на будущее и считаться недействительной с момента вынесения судебного решения. 4) Сроки исковой давности по недействительным сделкам: иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось исполнение, а иск о признании оспоримой сделки недействительной – в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. 5) Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна (мнимая, притворная сделка, сделка, совершенная гражданином, признанным судом недееспособным вследствие психического расстройства, договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя и др.), если закон не устанавливает ее оспоримой (ст. 168 ГК

90

РФ). Например, суд может признать действительными сделки недееспособных (п.2 ст. 171 ГК РФ) и сделки малолетних (п.2 ст. 172 ГК РФ), если они совершены к выгоде недееспособной стороны. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Главное последствие недействительности сделки – недопустимость ее исполнения. Если иное не предусмотрено законом, то каждая из сторон недействительной сделки обязана возместить другой все полученное по сделке (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Это – двусторонняя реституция. В некоторых случаях возможно недопущение реституции, т.е. изъятие всего полученного и причитающегося по сделке в доход Российской Федерации, либо односторонняя реституция. В некоторых случаях недействительности сделок ГК в качестве иных дополнительных ее последствий предоставляет заинтересованному лицу право требовать возмещения убытков, понесенных вследствие такой недействительности. Требование убытков допускается в силу ст. 178, 179, 687, п. 3 ст. 951. Если это право в ГК не упоминается, для заявления подобного требования оснований нет. Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (ст. 180 ГК РФ). Из содержания оспоримой сделки согласно п. 3 ст. 167 может вытекать невозможность признания ее недействительной с момента совершения, и тогда действие сделки прекращается судом на будущее. Это, в основном, случаи, когда оспоримая сделка уже была частично исполнена. В отношении исполненной и сохраненной части сделки по общему правилу остаются в силе взаимные права и обязанности сторон. Например, при прекращении на будущее недействительного договора аренды стороны обязаны исполнить свои взаимные обязательства, связанные с фактическим пользованием имуществом (уплатить арендную плату, расходы по содержанию имущества и т.д.). Однако из решения суда, с учетом особенностей отдельных случаев недействительности, может вытекать иное решение этого вопроса.

4.8. Понятие, способы и пределы осуществления гражданских прав В соответствии со ст. 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют гражданские права. Например, нельзя заставить кредитора при нарушении обязательства взыскать неустойку и (или) убытки, поскольку это является его правом, но не обязанностью. Осуществление субъективного гражданского права – это реализация управомоченным лицом возможностей, составляющих содержание этого права. Отказ субъекта от осуществления принадлежащего ему права не влечет прекращения этого права (например, собственник может фактически не

91

использовать принадлежащее ему имущество, что не влечет прекращения самого права собственности). В определенных случаях даже отказ от права не влечет наступления юридических последствий (например, ничтожно соглашение участников полного товарищества об отказе от права выхода из товарищества). Способы осуществления гражданских прав: Фактический, не влечет никакого правового результата (например, собственники дома, квартиры используют их для проживания, а предметы домашнего обихода – для удовлетворения личных материальных потребностей). Юридический, ведет к наступлению определенных правовых последствий (например, переход права собственности на вещь, отказ наследника от принятия наследства и др.). Пределы осуществления гражданских прав (ст. 10 ГК РФ): • не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах; • не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке; • гражданские права могут быть ограничены только на основании Федерального закона в строго определенных случаях (п.2 ст. 1 ГК РФ).

4.9. Понятие и виды представительства Представительство – сложное гражданско-правовое отношение, в котором одно лицо (представитель) в силу имеющихся у него полномочий совершает от имени и в интересах другого лица (представляемого) сделки и иные юридически значимые действия в отношениях с третьими лицами. Признаки представительства: • представитель совершает сделки не от своего имени, а от имени представляемого; • действия представителя в пределах его полномочий считаются действиями представляемого; • правовая связь возникает между представляемым и третьим лицом; • представитель действует строго в рамках представленных ему полномочий, т.е. сделка, совершенная представителем с превышением своих полномочий, создает права и обязанности для него самого, а не для представляемого, если последний впоследствии прямо не одобрит указанную сделку; • представителем по общему правилу может быть либо юридическое лицо, либо полностью дееспособный гражданин. Через представителя не осуществляются права строго личного характера (вступление в брак и др.); иные сделки, прямо указанные в законе (например, составление завещания).

92

Представитель не может совершать от имени представляемого сделки в отношении себя лично; представлять обе стороны сделки одновременно (кроме коммерческого представительства). Виды представительства: законное (обязательное), возникающее в силу прямого указания закона вне зависимости от воли представляемого. Так, законными представителями несовершеннолетних детей являются родители, усыновители или опекуны, недееспособных совершеннолетних граждан – опекуны; договорное (добровольное), осуществляемое на основании доверенности. Оно отличается тем, что всегда требует специального оформления. Объем переданных представителю полномочий определяется представляемым самостоятельно. Особым видом добровольного представительства, возникающего в силу договора, является коммерческое представительство. Оно возможно только при заключении договора в сфере предпринимательской деятельности. Осуществляется коммерческим представителем – лицом, постоянно и самостоятельно представительствующим от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ). Как правило, это договор поручения либо его модификации – договор оказания брокерских услуг, договор на брокерское обслуживание и др. Он должен содержать предоставляемое полномочие и порядок его реализации. Если указание на полномочие в договоре отсутствует, коммерческому представителю выдается доверенность. Коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке с их согласия. Договор на коммерческое представительство возмездный (см. ст. 972, 1005 ГК): доверитель обязан уплатить представителю вознаграждение за совершаемые действия, кроме случаев, когда в самом договоре имеется указание на его безвозмездный характер.

4.10. Доверенность Доверенность – письменное уполномочие, определяющее полномочия представителя, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность является документом, который подтверждает наличие у представителя прав действовать от имени доверителя, определяет условия и границы реализации этих прав. Доверенность адресуется третьим лицам, с которыми предполагается заключение сделок, а потому должна быть предъявлена либо представителем, либо непосредственно самим представляемым. Доверенность является односторонней сделкой и к ней применяются общие правила, установленные для сделок такого рода (см. коммент. к ст. 155, 156 ГК). В зависимости от характера и объема предоставляемых полномочий принято различать доверенности: генеральные, выдаются для управления и распоряжения имуществом

93

доверителя, совершения всех возможных сделок, представительства перед любыми третьими лицами (к примеру, такая доверенность на управление имуществом выдается лицом, уезжающим на длительный срок); специальные, уполномочивают на юридические действия в определенной сфере или для заключения ряда однородных сделок (примером может быть доверенность, выдаваемая на ведение дел в судах); разовые, выдаются на совершение одного юридического действия (подписание договора, получение товара и др.). Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК РФ), должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом (например, доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военнолечебных учреждениях, удостоверяются начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом). Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами (например, членом совета директоров, заместителем руководителя и др.), с приложением печати этой организации. Доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться подписями руководителя организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами. Срок действия доверенности: не более 3 лет, т.е. доверенность является срочной сделкой. Если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения (ст. 186 ГК РФ). Исключение: доверенность, не содержащая указания о сроке на совершение действий за рубежом. В этом случае такая доверенность, если она заверена нотариусом, действует до отзыва ее доверителем. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, недействительна. Представитель в силу доверительного характера представительства обязан лично совершать предусмотренные доверенностью действия (ст. 187 ГК РФ). Передоверие, т.е. передача представителем полномочий другому лицу, допускается только, если представитель уполномочен на это доверенностью либо принужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом обязателен нотариальный порядок независимо от формы основной доверенности. Исключение составляет передоверие полномочий на получение зарплаты и осуществление некоторых других действий, возникших на основании доверенностей, выданных по месту работы, учебы, жительства представляемого (п. 4 ст. 185 ГК). В этих случаях передоверие может оформляться в том же порядке, что и основная доверенность. Передоверие теряет силу с прекращением доверенности. Действие доверенности прекращается вследствие (ст .188 ГК РФ): • истечения срока доверенности; • отмены доверенности лицом, выдавшим ее; • отказа лица, которому выдана доверенность;

94

прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность; • прекращения юридического лица, которому выдана доверенность; • смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; • смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Последствия прекращения доверенности: 1) лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения по основаниям, предусмотренным в подпунктах 4 и 6 пункта 1 ст. 188 ГК РФ (т.е. на правопреемников реорганизованного юридического лица, наследников умершего гражданина, а также на опекуна лица, признанного недееспособным, попечителя лица, ограниченного в дееспособности, управляющего имуществом безвестно отсутствующего); 2) права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц (кроме случаев, когда третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось); 3) по прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность, с целью предотвращения возможности ее дальнейшего неправомерного использования. •

4.11. Сроки и исковая давность в гражданском праве Сроки: основные положения Срок – это момент или период времени, наступление или истечение которого влечет возникновение, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей. Значение: • упорядочение гражданского оборота; • создание устойчивости и определенности правовых связей; • обеспечивание своевременной защиты прав участников гражданских правоотношений. Виды сроков в гражданском праве: • нормативные сроки – устанавливаются законом или иным правовыми актами (например, ст. 63, 196, 223 ГК РФ и др.). Нормативные сроки могут быть императивными (не могут быть изменены соглашением сторон (например, сроки исковой давности, авторских прав и др.)); диспозитивными, предусмотрены диспозитивной нормой (например,

95

максимальный срок действия доверенности три года, т.е. доверитель может определить срок ее действия в пределах трех лет), и могут устанавливаться соглашением сторон (срок исполнения договорного обязательства); • сроки, определенные сделкой, в том числе договором (например, согласно ст. 1057 ГК РФ сроки представления работ на публичный конкурс и объявления его результатов устанавливаются организатором конкурса); • сроки, назначенные судом – судебные сроки (например, в решении об удовлетворении требования покупателя о замене недоброкачественного товара суд назначает срок замены). В зависимости от степени определенности различают: • абсолютно определенные сроки, устанавливаются указанием на какойлибо период времени, календарную дату, событие; • относительно определенные сроки, устанавливаются менее точно, например, указанием на примерный период времени, событие, которое должно произойти, либо определение срока оценочными понятиями «немедленно», «в разумный срок» и т.п.; • неопределенные, имеют место тогда, когда, несмотря на предполагаемую срочность обязательства, срок не устанавливается ни законом, ни договором вообще, либо определен моментом востребования (например, бессрочная аренда имущества). Различают также сроки: порождающие гражданские права. Наступление (истечение) сроков, порождающих права, влечет возникновение этих прав. Так, истечение установленных ГК сроков открытого, непрерывного и добросовестного владения имуществом, собственником которого лицо не является, влечет возникновение у него права собственности на это имущество. Со дня государственной регистрации организация приобретает права юридического лица; осуществления гражданских прав – время, в течение которого управомоченное лицо может реализовать принадлежащее ему право либо потребовать от обязанного лица совершить определенные действия по реализации этого права. Среди них различают: сроки существования гражданских прав (исключительное право патентодателя на использование изобретения действует в течение 20 лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство); пресекательные сроки; гарантийные сроки, сроки службы и годности (сроки, в течение которых потребитель при обнаружении недостатков может реализовать свои права на надлежащее качество проданных ему товаров, выполненных работ, оказанных услуг - ст. 19, 29 Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1, в ред. Федерального закона от 30.12.2001 N 196-ФЗ); претензионные сроки (транспортные уставы и кодексы предусматривают обязательный досудебный порядок урегулирования споров, вытекающих из договора перевозки, и сроки, в течение которых лицо, чье право нарушено, должно обратиться с соответствующей претензией); исполнения обязанностей – время, в течение которого обязанное лицо должно совершить действия, составляющие содержание этой обязанности; защиты гражданских прав – это период, в течение которого нарушенное

96

или оспариваемое право подлежит защите, например срок исковой давности. Срок может быть определен календарной датой, периодом времени или указанием на событие, которое неизбежно должно наступить. Календарной датой срок определяется в случае, когда возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей необходимо связать с определенным моментом времени (например, с 23 февраля 1999 г.), либо с конкретным числом каждого месяца, квартала и т.д. (например, дата внесения платежей за коммунальные услуги, услуги телефонной связи, выплаты процентов по банковскому вкладу – п. 2 ст. 839 ГК РФ). Началом течения срока является следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало. Периодом срок определяется, если необходимо указать промежуток времени, в пределах которого гражданские права и обязанности должны возникнуть, существовать, измениться или прекратиться. В этом случае срок исчисляется годами, месяцами, неделями, днями, часами и даже минутами. Возможно определение периода в кратном или дробном отношении к указанным единицам измерения времени. Например, квартал, полгода, декада, сутки и т.п. Чтобы определить срок периодом времени, необходимо установить начальный момент его течения (например, в течение 20 дней со дня заключения договора, предъявления требования, ежеквартально в течение действия договора и т.д.). Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока, а срок, исчисляемый месяцами, – в соответствующее число последнего месяца срока. При этом, если последний месяц срока не имеет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Эти правила применяются и к срокам, исчисляемым в полугодиях или кварталах. Срок, определяемый в полмесяца, исчисляется в днях, и равен 15 дням; срок, исчисляемый в неделях, истекает в соответствующий день последней недели срока. Если последний день срока выпадает на нерабочий день, то днем окончания срока считается первый следующий за ним рабочий день. Действие, для выполнения которого установлен срок, может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока, за исключением случаев выполнения таких действий в определенных организациях. Срок исполнения в этом случае истекает в тот час, когда в организации в соответствии с установленными правилами прекращаются соответствующие операции. Письменное заявление и извещение, сданные в организации связи до 24 часов последнего дня срока считаются сделанными в срок. Сроки могут определяться путем указания на событие, которое неизбежно должно наступить (например, начало соответствующего сезона, начало и окончание навигации, достижение определенного возраста и т.п.). Если возникновение или прекращение прав и обязанностей по совершенной сделке ставится в зависимость от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, то это событие определяет не срок, а условие (ст. 157 ГК РФ).

97

Исковая давность: основные положения Исковая давность – это срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 135 ГК). Институт исковой давности обеспечивает стабильность гражданского оборота, исключает неуверенность и неопределенность для участников гражданского оборота. Исковая давность сильно уменьшает возможности лиц по злоупотреблению своими правами путем предъявления давних, часто необоснованных требований. Она облегчает процесс доказывания в суде, т.к. со временем предоставление доказательств становится все более затруднительным. Общий срок исковой давности – 3 года. В отдельных случаях он может быть увеличен или уменьшен правовым актом (годичный срок для оспаривания действительности сделки). Истечение исковой давности не прекращает субъективного права (следовательно, не лишает лицо возможности обратиться в суд), однако лишает управомоченное лицо возможности осуществить это право в принудительном порядке, вопреки воле обязанного лица. Суд вправе применить исковую давность только по заявлению стороны. Сроки исковой давности, порядок их исчисления и течения не могут быть изменены соглашением сторон. Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Законом из этого правила могут быть установлены исключения. Приостановление течения срока исковой давности При возникновении в последние 6 месяцев течения срока исковой давности обстоятельств, указанных в ст. 202 ГК РФ (см. ниже), течение срока исковой давности приостанавливается. При прекращении указанных обстоятельств течение срока исковой давности возобновляется, а оставшаяся часть срока удлиняется до 6 месяцев (если срок исковой давности меньше 6 месяцев, то оставшаяся часть срока удлиняется до срока исковой давности). К обстоятельствам, приостанавливающим течение срока исковой давности, относятся (ст. 202 ГК РФ): • непреодолимая сила; • нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение; • установленная Правительством РФ на основании закона отсрочка исполнения обязательств (мораторий); • приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующие отношения. Течение срока исковой давности прерывается предъявлением иска в установленном порядке или совершением, обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (например, просьба об отсрочке исполнения обязательства или частичная уплата долга). После перерыва течение срока исковой давности начинается заново, а время, истекшее до перерыва, в новый срок не засчитывается.

98

В исключительных случаях, когда суд признает уважительную причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), срок исковой давности восстанавливается, а нарушенное право подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние 6 месяцев срока давности, а если этот срок равен 6 месяцам или менее 6 месяцев – в течение срока давности. Исковая давность не распространяется на: • требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ (требования о защите чести, достоинства и деловой репутации), кроме случаев, предусмотренных законом; • требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов; • требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью граждан; • требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, не соединенных с лишением владения (негаторный иск); • другие требования в случаях, установленных законом.

4.12. Основные положения об обязательствах Понятие, стороны и виды обязательства Обязательство – это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ). Общие требования к исполнению: • обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с требованиями условий обязательств, нормативных актов, обычаев делового оборота; • односторонний отказ от исполнения или изменений условий обязательства не допускается; в предпринимательской деятельности допускается на условиях договора; • кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям; • исполнение обязательства может быть возложено на третье лицо; кредитор обязан принять такое исполнение; • денежные обязательства должны быть выражены в рублях, в условных денежных единицах (ЭКЮ) в сумме, эквивалентной рублю. Расчеты в валюте на территории РФ допускаются только в безналичном порядке (ст. 86 Закона о ЦБР) и в строго ограниченных случаях (например, при расчетах за транзитные перевозки грузов через территорию РФ; при проведении расчетов, связанных с получением коммерческого или банковского кредита в иностранной валюте и его погашении, а также при проведении операций по покупке и продаже иностранной валюты на внутреннем валютном рынке).

99

Стороны обязательства Должник – лицо, несущее обязанность, и кредитор – лицо, обладающее правом. В обязательстве в качестве каждой из его сторон могут участвовать одно или одновременно несколько лиц (ст. 308 ГК РФ). Если в обязательстве на стороне должника (пассивная множественность) или кредитора (активная множественность) выступают несколько лиц, то это обязательство называется обязательством с множественностью лиц. Виды обязательств. По соотношению прав и обязанностей сторон выделяют: • односторонние обязательства, когда у одной стороны только право, а у другой только обязанность (например, обязательства из договора займа); • взаимные обязательства, когда каждая сторона наделена одновременно и правами и обязанностями. По степени определенности обязанности должника выделяют: • обязательства со строго определенной обязанностью должника; • альтернативные обязательства, исполнение которых возможно путем совершения одного из перечисленных в условиях обязательства действий (обычно по выбору должника); • факультативные обязательства, когда должник обязан совершить определенное действие, а в случае невозможности его совершения – другое, предусмотренное обязательством. В зависимости от оснований возникновения обязательств, они разделяются на: • договорные, возникающих из договоров; • внедоговорные, возникающие, например, из факта причинения вреда или неосновательного обогащения. В свою очередь по предмету договорные обязательства могут быть подразделены на: • обязательства по передаче имущества в собственность или пользование (купля-продажа, мена, дарение, заем, аренда); • обязательства по производству работ (подряд, проектные работы); • обязательства по оказанию услуг (транспортные, комиссии, хранения) и др. По степени самостоятельности обязательства делят на главные (основные) обязательства; дополнительные (акцессорные), заключенные для обеспечения исполнения основных обязательств (неустойка, залог, задаток и пр.). Регрессные обязательства – обязательства, в силу которых кредитор вправе требовать от должника передачи денежной суммы (или иного имущества), уплаченной (переданного) кредитором третьему лицу за (или по вине) должника. Например, обязанность должника выплатить поручителю долг, уплаченный последним кредитору вместо несостоятельного в тот момент должника.

100

Основания возникновения обязательств, прекращение обязательств Основания возникновения обязательства – юридические факты, с которыми правовые нормы связывают установление обязательственных правоотношений. Виды оснований возникновения обязательств: • договоры и иные сделки, не противоречащие закону; • акты государственных органов и органов местного самоуправления (например, ордер на жилое помещение представляет его держателю право на заключение договора найма жилого помещения); • судебные решения; • причинение вреда гражданину или юридическому лицу (деликтные обязательства); • неосновательное обогащение, т.е. приобретение или сбережение имущества за счет другого лица без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований; • иные действия граждан и юридических лиц (например, действие в чужом интересе без поручения); • событие, с которым закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий (например, наступление страхового случая влечет возникновение у страховщика обязанности выплатить страховое возмещение). Срок исполнения в установленный срок, при его отсутствии – в разумный срок. Должник вправе исполнить обязательство до срока. Обязательство прекращается: 1. Надлежащим исполнением обязательства (ст. 408 ГК РФ). 2. Предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, передача имущества), ст. 409 ГК РФ. 3. Зачетом однородного встречного обязательства (ст. 410 ГК РФ). 4. Совпадением должника и кредитора в одном лице (413 ГК РФ). 5. Соглашением сторон о замене первоначального обязательства другим – новация (ст. 414 ГК РФ). 6. Освобождением должника кредитором от его обязанностей (прощение долга) (ст. 415 ГК РФ); 7. Невозможностью исполнения при отсутствии вины обеих сторон (ст. 416 ГК РФ). 8. Наличием акта государственного органа, делающим невозможным исполнение обязательства (ст. 417 ГК РФ). 9. Прекращение обязательства смертью гражданина (ст. 418 ГК РФ). 10. Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица (ст. 419 ГК РФ). При уступке требования должник вправе зачесть по отношению к новому кредитору свое встречное обязательство к первоначальному кредитору.

101

Факт прекращения договорных обязательств должен быть обязательно оформлен соответствующим двусторонним документом (актом, протоколом, соглашением). Существующие расчетные документы (счет-фактура, платежное поручение и др.) не являются документами, подтверждающими факт исполнения сторонами договорных обязательств. Виды обязательств со множественностью лиц Долевые – любое обязательство со множественностью лиц считается долевым, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не установлено иное. Каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый должник обязан исполнить обязательство в падающей на него доле. Если иное не установлено, все доли признаются равными. Солидарные, устанавливаются законом или договором. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать: - исполнения обязательства от всех должников совместно; - исполнения обязательства от любого из них в отдельности (как полностью, так и в части долга); - возмещения недополученного у одного из должников от остальных солидарных должников. Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками. При солидарном требовании кредиторов: - любой кредитор вправе предъявлять должнику требование в полном объеме; - до предъявления такого требования должник вправе исполнить обязательство любому из кредиторов по своему усмотрению; - исполнение обязательства полностью одному из кредиторов освобождает должника от исполнения остальным. Кредитор, получивший исполнение обязательства, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними (например, из соглашения об ином распределении долей). Субсидиарные – дополнительный должник обязан исполнить обязательство в случае, если основной должник отказался выполнить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование (ст. 199 ГК). Устанавливается законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

102

Способы обеспечения исполнения обязательств Исполнение обязательств – совершение определенных действий в силу принятой ответственности. Для обеспечения исполнения обязательств в гражданском праве устанавливаются дополнительные имущественные меры, побуждающие стороны к точному и реальному исполнению обязательств, позволяющие компенсировать убытки, понесенные одной из сторон в результате неисполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств – это предусмотренные законом или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Виды способов обеспечения исполнения обязательств: 1) гражданско-правовые неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие, предусмотренные законом или договором. Рассмотрим некоторые из них. Неустойка – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Виды неустойки

Штраф – однократно взыскиваемая сумма, которая выражается в виде процентов пропорционально заранее определенной величине или твердой сумме

Пеня – неустойка, исчисляемая непрерывно, нарастающим итогом

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество. Как правило, залоговые отношения возникают из договора, но он может быть также предусмотрен законом. Например, п. 5 ст. 488 ГК предусматривает, что для обеспечения оплаты товара, проданного в кредит, с момента его передачи покупателю и до оплаты товар признается находящимся в залоге у продавца. В обеспечение прав получателя ренты последний приобретает право

103

залога на земельный участок либо другое недвижимое имущество, передаваемое под условие выплаты ренты, до полного исполнения обязательств плательщика (п. 1 ст. 587 ГК). Предмет залога: вещи, в т.ч. недвижимые, за исключением изъятых из оборота; имущественные права, за исключением прав, уступка которых запрещена законом или связанных с личностью кредитора. Выделяют особые виды залога: ипотека – залог недвижимости; залог вещей в ломбард; залог товаров в обороте. Удержание – способ обеспечения исполнения обязательства, смысл которого заключается в праве кредитора удерживать оказавшуюся у него вещь до погашения долга под угрозой превратить эту вещь в предмет залога. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. 2) Организационно-экономические способы защиты интересов участников договорных отношений: аванс, расчеты аккредитивами, расчеты в безакцептном порядке, страхование риска неисполнения договора. Все перечисленные способы обеспечения исполнения договорных обязательств призваны защитить интересы как кредитора (покупателя, заказчика), так и должника (поставщика, исполнителя). Возможны и иные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные непосредственно договором или установленные законом.

4.13. Основные положения о гражданско-правовом договоре Понятие, порядок заключения и основания прекращения Договор – это соглашение двух или нескольких лиц (т.е. двусторонняя или многосторонняя сделка) об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ п. 1 ГК РФ). Договор относится к числу наиболее распространенных юридических фактов и является одним из основных средств, регулирующих хозяйственные отношения. По гражданскому законодательству участниками договора могут быть граждане, юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования (ст. 124 ГК РФ). Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 п. 1 ГК РФ). Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме условий, предписанных законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ). Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (ст. 432 п.2 ГК РФ). Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК).

104

Закон предусматривает случаи, когда заключение договора является обязанностью одной из сторон (ст. 455 ГК РФ). Это касается публичного договора (ст. 426 ГК РФ), договора присоединения (ст. 428 ГК), предварительного договора (ст. 423 ГК) и некоторых других. Так, например, банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом (ст. 846 п. 2 ГК РФ). Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы (ст. 426 п. 3 ГК РФ). Ст. 445 ГК РФ определяет порядок заключения таких договоров, а также предусматривает возможность определения их условий в судебном порядке. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Основания изменения и расторжения договора: - соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором; - судебное решение по требованию одной из сторон. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) при существенном изменении обстоятельств, т.е. когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (ст. 451 п. 1 ГК РФ); 3) в иных случаях, предусмотренных законом или договором (например, односторонний отказ от договора поручительства). Виды гражданско-правовых договоров По времени возникновения правоотношения договоры подразделяются на консенсуальные (достаточно соглашения сторон, например, подряд, поручение и др.), реальные (помимо соглашения сторон необходима фактическая передача предмета договора, например, перевозка, заем, хранение и др.) и формальные (для заключения требуется оформление по предписанной законом форме – письменной или нотариальной, например, рента (ст. 584 ГК РФ), дарение (ст. 574 ГК РФ), продажа предприятия (ст. 560 ГК РФ). Как консенсуальный, так и реальный договор может быть формальным.

105

По соотношению прав и обязанностей: односторонние (односторонне обязывающие, т.е. у одной стороны только права, а у другой только обязанности, например, договор займа) и двусторонние (двусторонне обязывающие – стороны договора обладают и правами, и обязанностями, например, купля-продажа, мена, аренда и др.). В зависимости от юридической направленности: основные; предварительные (договор, согласно которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором). Выделяют также: • возмездные – обязанность исполняется одной стороной за плату или иное встречное предоставление другой, и безвозмездные договоры – обязанность предоставляется стороной без получения встречного предоставления от другой (ст. 423 ГК РФ); • публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратиться, например, розничная торговля, услуги связи, гостиничное обслуживание и др.; • договор присоединения – договор, условия которого определены одной из сторон в стандартной форме и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом, например, договоры пользования электрической или тепловой энергией; • договор в пользу третьего лица – договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или неуказанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнение обязательств в свою пользу. Классификация договоров по их предмету приведена во второй части ГК РФ, в которой каждому виду посвящена отдельная глава, например договору купли-продажи – гл. 30 ГК РФ, договору мены – гл. 31 ГК РФ. Предлагаю самостоятельно рассмотреть и проанализировать каждый из них.

4.14. Общие положения о расчетах Расчеты на территории РФ осуществляются в наличной и безналичной формах (п. 1 ст. 140 ГК РФ). Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории РФ (ст. 75 Конституции РФ). Признание рубля законным средством платежа означает, что рубли могут служить средством погашения денежного обязательства независимо от согласия кредитора принять их в платеж. Отказ кредитора от принятия рублей, надлежащим образом ему предложенных, влечет невыгодные для него последствия, указанные в законе. В частности, должник не обязан платить проценты за время просрочки по денежному обязательству, а также приобретает право на возмещение убытков, причиненных просрочкой кредитора.

106

В выражении «рубль обязателен к приему по нарицательной стоимости» (номинальной стоимости) закреплен принцип номинализма. Действие этого принципа заключается в том, что содержание обязательства, номинальная сумма которого исчисляется в рублях, остается неизменным, несмотря на любые последующие изменения рубля как денежной единицы, например вследствие инфляции. Расчеты в валюте на территории РФ допускаются только в безналичном порядке и в строго ограниченных случаях (например, при расчетах за транзитные перевозки грузов через территорию РФ; при проведении расчетов, связанных с получением коммерческого или банковского кредита в иностранной валюте и его погашении, а также при проведении операций по покупке и продаже иностранной валюты на внутреннем валютном рынке). При расчетах путем наличных денег средством платежа являются реальные денежные знаки, которые передаются одним субъектом другому за товары, работы, услуги или в иных установленных законом случаях (например, штрафы). При безналичных расчетах используются цифровые записи об обращающейся денежной массе. Обязательным участником расчетных правоотношений при безналичной форме расчетов является банк или иная кредитная организация. Расчеты наличными деньгами производятся между плательщиком и получателем без участия банка. Способ расчетов зависит от статуса субъекта расчетных отношений и основания, по которому производится платеж. Так, в соответствии с ГК РФ: • расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (ст. 140 ГК РФ) без ограничения суммы или в безналичном порядке; • расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом, т.е. допускается расчет наличными на сумму, установленную законодательными актами РФ. Например, юридические лица вправе рассчитываться между собой наличными деньгами, только если размер одного платежа не превышает 60 тыс. рублей (указание Центрального банка РФ «Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в РФ между юридическими лицами по одной сделке» от 14.11.2001 № 1050-У). Центральный банк РФ (ЦБ РФ): • орган, координирующий, регулирующий и лицензирующий организацию расчетных систем в РФ; • устанавливает правила, формы, сроки и стандарты осуществления безналичных расчетов; • основная цель – обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования системы расчетов. Основные условия расчетных отношений между юридическими лицами: • расчетные операции осуществляются через коммерческие банки с открываемых предприятиями расчетных и иных счетов;

107

формы безналичных расчетов определяются в соответствии с нормативными правовыми актами ЦБ РФ. Предприятия могут выбирать любую из установленных форм расчетов исходя из собственных интересов. Банки не вправе препятствовать осуществлению расчетов по формам, предусмотренным в договоре контрагентов; • списание средств со счета предприятия может производиться банком только по распоряжению владельца счета, за исключением случаев, предусмотренных законодательством; • банк не вправе устанавливать не предусмотренные законодательными актами или договором с предприятием ограничения права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению; • безналичные расчеты производятся при наличии на счетах плательщиков собственных средств или в установленном порядке за счет банковского кредита; • формы расчетных документов, по которым производятся расчетные операции, устанавливаются ЦБ РФ; • предприятия и банки обязаны своевременно рассчитываться по своим обязательствам, соблюдать договорную и расчетную дисциплину; • платежи могут совершаться как после отгрузки товарно-материальных ценностей, выполнения работ и оказания услуг, так и авансом или путем предварительной оплаты и др. Для расчетного обслуживания между банком и предприятием должен быть заключен договор банковского счета. По этому договору банк обязуется: • открыть клиенту расчетный и (или) другие счета: депозитные, аккредитивные, ссудные, валютные (в уполномоченных банках), по капитальным вложениям и др. Формирование средств на этих счетах (кроме валютных и ссудных при выдаче ссуд) должно производиться путем перечисления с расчетного счета. Все счета подлежат регистрации в установленном порядке в налоговых органах для контроля за правильной и своевременной уплатой юридическим лицом налогов и других платежей в бюджет; • зачислять на них поступающие клиенту суммы; • по поручению клиента, а по решению суда и в других предусмотренных законодательством случаях без такого поручения списывать соответствующие суммы со счета предприятия для зачисления их на счета кредиторов предприятия; • принимать от клиента и выдавать ему (или по его поручению) наличные деньги; • выплачивать установленные проценты на хранимые на счете суммы. Предприятие обязано соблюдать установленные в договоре правила. В безналичных расчетах участвуют как минимум четыре стороны: плательщик, банк плательщика, получатель, банк получателя. Основные виды безналичных расчетов: • платежными поручениями. Платежным поручением является распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, •

108

оформленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке. Платежное поручение исполняется банком в срок, предусмотренный законодательством, или в более короткий срок, установленный договором банковского счета либо определяемый применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота; • по аккредитиву. Аккредитив – это условное денежное обязательство, принимаемое банком (банком-эмитентом) по поручению плательщика, произвести платежи в пользу получателя средств по предъявлении последним документов, соответствующих условиям аккредитива, или предоставить полномочия другому банку (исполняющему банку) произвести такие платежи; • по инкассо. Расчеты по инкассо представляют собой банковскую операцию, посредством которой банк (банк-эмитент) по поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа. Для осуществления расчетов по инкассо банк-эмитент вправе привлекать другой банк (исполняющий банк); • чек – это ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Чекодатель – юридическое лицо, имеющее денежные средства в банке, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Чекодержатель – юридическое лицо, в пользу которого выдан чек. Плательщик – банк, в котором находятся денежные средства чекодателя. Порядок и условия использования чеков в платежном обороте регулируются частью второй ГК РФ, а в части, им не урегулированной, – другими законами и устанавливаемыми в соответствии с ними банковскими правилами. Допускаются иные виды расчетов, предусмотренные законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Осуществление безналичных расчетов между юридическими лицами регулируется положением ЦБ РФ «О безналичных расчетах в РФ» от 03.10.2002 № 2-П (в ред. Указания ЦБ РФ от 03.03.2003 № 1256-У).

4.15. Основы наследственного права Понятие, основные положения о наследовании Наследственное право как часть гражданского права – это совокупность правовых норм, устанавливающих порядок перехода прав и обязанностей умершего по праву наследования. Наследственное право составляет содержание части третьей ГК РФ, принятой Государственной Думой 01.11.2001 и вступившей в силу с 01.03.2002. Основания наследования: завещание и закон.

109

Состав наследства: принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в т.ч. имущественные права и обязанности. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности, право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК или другими законами. День открытия наследства: день смерти гражданина; день смерти указанный в решении суда, если факт смерти устанавливается судом. Место открытия наследства: • последнее место жительства наследодателя; • место нахождения недвижимого наследственного имущества либо, если оно находится в разных местах, место нахождения наиболее ценной части недвижимого имущества, при отсутствии недвижимого имущества – место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части в случае, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории РФ, неизвестно или находится за ее пределами. В соответствии со ст. 1116 ГК РФ к наследованию могут призываться: • граждане, находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства; • по завещанию могут призываться также указанные в нем юридические лица, существующие на день открытия наследства; • по завещанию могут призываться Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации; • по закону – Российская Федерация в соответствии со статьей 1151 ГК РФ. Не могут наследовать (ст. 1117 ГК РФ): • граждане, которые своими умышленными противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали либо пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке; • по закону родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства; • по требованию заинтересованного лица суд отстраняет от наследования по закону граждан, злостно уклонявшихся от выполнения лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя.

110

Наследование по завещанию: основные положения В соответствии со ст. 1118 ГК РФ распоряжаться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания. Завещание – односторонняя сделка, создающая права и обязанности после открытия наследства. Может быть совершена гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Должна быть совершена лично. Форма: письменная, подписано завещателем и удостоверено нотариусом (может быть удостоверено другими лицами при обстоятельствах, предусмотренных пунктом 7 статьи 1125, статьей 1127 и пунктом 2 статьи 1128 ГК РФ; может быть изложено в простой письменной форме и признано завещанием в случае чрезвычайных обстоятельств, нахождения в положении, угрожающем жизни завещателя (ст. 1129 ГК РФ)). При нарушении положения ГК о порядке оформления и хранения завещания завещание может быть признано судом недействительным. ГК РФ предусматривает свободу завещания, но с некоторыми ограничениями ее правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 ГК РФ). • Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля). • Право на обязательную долю в наследстве удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, даже если это приведет к уменьшению прав других наследников по закону на эту часть имущества, а при недостаточности незавещанной части имущества для осуществления права на обязательную долю – из той части имущества, которая завещана. Имущество, завещанное двум или нескольким наследникам без указания долей в наследстве и без указания того, какие входящие в состав наследства вещи или права кому из наследников предназначаются, считается завещанным в равных долях (ч.1 ст. 1122 ГК РФ). Завещатель в праве отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения (ст. 1130 ГК РФ). При этом каждое вновь составленное завещание отменяет действие предыдущего. Завещание может быть составлено в открытой и закрытой форме: • с содержанием открытого завещания могут быть ознакомлены нотариус, свидетели, однако все они обязаны сохранять тайну завещания и не разглашать сведения, касающиеся содержания завещания до открытия наследства; • закрытое завещание не предоставляет возможности ознакомиться с его содержанием другим лицам, в т. ч. нотариусу. Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. Закрытое завещание в

111

заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о завещателе: от которого нотариусом принято, месте и дате его принятия, о фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим личность. По представлении свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем через 15 дней со дня представления свидетельства вскрывает конверт с завещанием в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем завещания сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий вскрытие конверта с завещанием и содержащий полный текст завещания. Подлинник завещания хранится у нотариуса. Наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола. Исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию (ст.1133 ГК РФ) или исполнителями завещания (душеприказчиками), которых назначил в своем завещании завещатель (ст. 1134 ГК РФ), полномочия исполнителя завещания предусмотрены ст. 1135 ГК РФ. Наследование по закону: основные положения Наследование по закону имеет место в случае, если завещание составлено не было. Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очередности, предусмотренной статьями 1142–1145 и 1148 настоящего Кодекса. Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей, т.е. если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо никто из них не имеет права наследовать, либо все они отстранены от наследования (статья 1117), либо лишены наследства (пункт 1 статьи 1119), либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от наследства. Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления (статья 1146). Наследниками первой очереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя (ст. 1142 ГК РФ). Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления. Если нет наследников первой очереди, наследниками второй очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери (ст. 1143 ГК РФ). Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.

112

Если нет наследников первой и второй очереди, наследниками третьей очереди по закону являются полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети наследодателя) (ст. 1144 ГК РФ). Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления. Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей. Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит. В качестве наследников шестой очереди – родственники пятой степени родства – дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети). Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя (ст. 1145 ГК РФ). Наследование по праву представления состоит в том, что доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам и делится между ними поровну (ст. 1146 ГК РФ). Не наследуют по праву представления: • потомки наследника по закону, лишенного наследодателем наследства (пункт 1 статьи 1119); • потомки наследника, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем и который в соответствии с п. 1 ст. 1117 ГК РФ являлся недостойным наследником. Выморочное имущество (ст. 1151 ГК РФ) – имущество умершего при отсутствии наследников по закону и по завещанию, либо если никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования (ст. 1117 ГК РФ), либо никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника (ст. 1158 ГК РФ). Выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность РФ. Порядок наследования и учета выморочного имущества, а также порядок передачи его в собственность субъектов РФ или в собственность муниципальных образований определяется законом. Наследство может быть принято в течение 6 месяцев со дня открытия наследства.

113

5. ОСНОВЫ ТРУДОВОГО ПРАВА

5.1. Понятие, источники и принципы трудового права Трудовое право – система правовых норм, регулирующих трудовые отношения и общественные отношения, производные от трудовых. Производные от трудовых отношения: 1. Отношения, предшествующие трудовым (по обеспечению занятости и трудоустройства, в т.ч. по производственному ученичеству, и др.). 2. Отношения, сопутствующие трудовым (отношения по управлению трудом, по охране труда и контролю за соблюдением законодательства о труде и охране труда, отношения по повышению квалификации работников и др.). 3. Отношения, вытекающие из трудовых (отношения по взысканию алиментов, по рассмотрению споров, по возмещению материального вреда и др.). Трудовое право является самостоятельной отраслью российского права. В соответствии с Конституцией РФ трудовое законодательство – предмет совместного ведения РФ и ее субъектов. Источники Трудового права – нормативные правовые акты, закрепляющие нормы трудового права. Ведущее место среди источников трудового права в РФ занимают: • общеобязательные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (например, Конвенции международной организации труда, ратифицированные в РФ, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966г. и др.); • Конституция РФ, устанавливает основные принципы трудового права (запрещение принудительного труда, свобода труда, равенство прав и возможностей работников), основные права граждан как субъектов трудовых правоотношений (право на труд, на своевременную и в полном размере выплату заработной платы, на забастовку и др.); • Трудовой кодекс РФ – важнейших кодифицированный акт трудового права; • Законы РФ: ФЗ РФ «О занятости населения» от 19.04.1996 № 1032-1 (в ред. ФЗ РФ от 10.01.2003 № 15-ФЗ), ФЗ РФ «О порядке разрешения коллективных трудовых споров» от 23.11.1995 № 175-ФЗ (в ред. ФЗ РФ от 30.12.2001 № 196-ФЗ) и др.; • законы субъектов РФ; • Постановления Пленума ВС РФ (например, Постановление Пленума ВС РФ «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» от 17 марта 2004 г. N 2); • подзаконные акты (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты Минтруда России, подзаконные акты субъектов РФ, органов местного самоуправления и др.). Трудовое законодательство распространяется на трудовые отношения участников производственных кооперативов в тех случаях, когда это прямо

114

предусмотрено ФЗ РФ «О производственных кооперативах», на государственных служащих – в части, не противоречащей законодательству о государственной службе. Принципы трудового права: 1) запрещение принудительного труда и дискриминации в сфере труда. Исключение: всякая работа или служба, требуемая в силу законов об обязательной военной службе и применяемая для работ чисто военного характера; всякая работа или служба, требуемая от какого-либо лица вследствие вступившего в силу приговора суда при условии, что эта работа или служба будет производиться под надзором и контролем государственных органов, ответственных за соблюдение законности при исполнении судебных приговоров; всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств (аварии, стихийные бедствия, несчастные случаи); 2) свобода труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается. Данный принцип основан на ст. 23 Всеобщей декларации прав человека, ст. 37 Конституции РФ; 3) равенство прав и возможностей работников; 4) защита от безработицы и содействие в трудоустройстве; 5) обязательность возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей (Гл. 38 ТК РФ); 6) обеспечение права на обязательное социальное страхование работников (ст. 2 ТК РФ); 7) обеспечение прав работников и работодателей на объединение для защиты своих прав и интересов, включая право работников создавать профессиональные союзы и вступать в них. Данный перечень принципов не является исчерпывающим.

5.2. Трудовое правоотношение Субъектами трудового права являются участники трудовых правоотношений, регулируемых трудовым законодательством, обладающие трудовыми правами и обязанностями и имеющие возможность их реализовать: 1) работник – физическое лицо, вступающее в трудовые отношения с работодателем. Работник для вступления в трудовые отношения должен обладать трудовой правосубъектностью 4 – способностью граждан быть субъектами трудовых правоотношений, приобретать своими действиями права и принимать на себя обязанности, связанные со вступлением в эти правоотношения. В соответствии со ст. 63 ТК РФ трудовая правосубъектность по общему правилу возникает с 16 лет. Указанная статья предусматривает исключения: 4

В трудовом праве не существует самостоятельных понятий «правоспособность», «дееспособность».

115

в случаях получения основного общего образования либо оставления в соответствии с Федеральным законом общеобразовательного учреждения в трудовые отношения могут вступать лица, достигшие возраста 15 лет; • с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства: а) учащиеся, достигшие возраста 14 лет для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда их здоровью и не нарушающего процесса обучения; б) лица, не достигшие 14 лет, для участия в создании произведений в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках, если это не наносит ущерба здоровью и нравственному развитию. Для лиц, не достигших 18-летнего возраста, предусмотрена сокращенная продолжительность рабочего времени; 2) работодатель – физическое (в случае если работодатель ИП, либо если возникает трудовое отношение по поводу ведения домашнего потребительского хозяйства) либо юридическое лицо, вступающее в трудовые отношения с работником; 3) представители работников (профессиональные союзы и их объединения, или иные представители, избираемые работниками в случаях предусмотренных ТК РФ); 4) представители работодателей (руководители организаций или уполномоченные ими лица, а также органы исполнительной власти, органы местного самоуправления, уполномоченные на представительство законодателем или работодателем); 5) государственные органы (например, контролирующий орган – Федеральная инспекция труда; орган, способствующий трудоустройству – служба занятости населения и др.). Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора (см. ниже п. 5.3.). В ТК РФ четко регулируются основные права и обязанности (правовой статус) как работника (ст. 21 ТК РФ), так и работодателя (ст. 22 ТК РФ). Объектом трудовых правоотношений является предмет трудового договора заключенного между работником и работодателем, т.е. работа, обусловленная трудовым договором, гарантии и компенсации, предусмотренные в связи с ее исполнением и отношения производные от трудовых (например, возникающие при трудоустройстве и др.). •

5.3. Трудовой договор: порядок заключения и основания прекращения Основанием для возникновения трудовых правоотношений является трудовой договор. Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда,

116

предусмотренные ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 ТК РФ). Признаки трудового договора: - предметный (выполнение работы по обусловленной трудовой функции); - организационный (обязанность работника выполнять определенную трудовым договором функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка); - имущественный (обязанность работодателя своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату). Данные признаки помогают ограничить трудовой договор от смежных договоров, связанных с применением труда (гражданско-правовых договоров поручения, подряда, литературного заказа, возмездного оказания услуг, агентского договора и т.д.). Стороны трудового договора: работодатель и работник. Форма договора: письменная, в 2-х экземплярах. Работодатель – индивидуальный предприниматель обязан оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в соответствующем органе местного самоуправления (ст.303 ТК РФ). Содержание трудового договора составляют условия, определяющие взаимные права и обязанности сторон. К ним относятся условия, установленные как самими сторонами, так и нормативными актами, содержащими нормы трудового права. Условия, вырабатываемые договаривающимися сторонами, подразделяются на две группы: • существенные: место работы (с указанием структурного подразделения); дата начала работы; права и обязанности работника и др.; • факультативные (дополнительные). Зависят от усмотрения сторон и бывают разнообразными по характеру и назначению (например, условия об испытании, дополнительная регламентация порядка выполнения работ, уточнение объема обязанностей, совмещение профессий и должностей и иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями). Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению и в письменной форме. Об изменении существенных условий труда работник должен быть поставлен в известность не позднее, чем за 2 месяца до их введения, если иное не предусмотрено трудовым законодательством РФ. Если прежние существенные условия труда не могут быть сохранены, а работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то трудовой договор прекращается по пункту 7 ст. 77 ТК РФ.

117

Срок испытания: • не может быть более 3-х месяцев; • для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов и иных обособленных структурных подразделений организации – 6 месяцев. Испытательный срок не устанавливается для: • лиц, поступающих на замещение соответствующей должности по конкурсу, проведенному в порядке, установленном законом; • беременных женщин; • лиц, не достигших возраста 18 лет, окончивших образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности; • лиц, избранных (выбранных) на выборную должность; • лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями. Срок заключения трудовых договоров (ст. 58 ТК РФ): а) неопределенный – если в трудовом договоре не указан срок его действия; б) определенный (срочный трудовой договор), не более чем на 5 лет. В случае заключения срочного трудового договора в нем указывается срок его действия и обстоятельство (причина), послужившая основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 57 ТК РФ). Трудовой договор является основанием для составления приказа (распоряжения), который в свою очередь должен соответствовать условиям заключенного трудового договора. Ст. 65 ТК РФ дает перечень документов, обязательных для предъявления при поступлении на работу. Данный перечень не исчерпывающий, в отдельных случаях, установленных законодательством РФ, предусматривается необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. Основания прекращения трудового договора (ст. 77 ТК РФ): 1) прекращение трудового договора по взаимному волеизъявлению сторон. В эту группу входят такие основания прекращения трудового договора, как соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ), перевод работника, с его согласия, на другое предприятие, учреждение, организацию или переход на выборную должность (п.5 ст. 77 ТК РФ); 2) прекращение трудового договора по инициативе работодателя. Общие основания увольнения с работы по инициативе работодателя содержатся в ст. 81 ТК РФ; 3) прекращение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию). Сюда включается расторжение трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) – п. 3 ст. 77, ст. 80 ТК РФ, отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность (часть первая ст. 72 ТК РФ), отказ от продолжения работы в связи с

118

изменением существенных условий трудового договора (ст. 73 ТК РФ), отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК РФ); 4) прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК РФ): призыв на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную службу; неизбрание на должность; осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу; признание работника полностью недееспособным в соответствии с медицинским заключением и др.; 5) прекращение трудового договора из-за нарушения, установленных ТК РФ или иными федеральными законами правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ). Например, трудовой договор, заключен с дисквалифицированным работником (инспектором по кадрам, юристом, бухгалтером и др.). Во всех случаях днем увольнения работника является последний день его работы. Работник имеет право расторгнуть договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме за 2 недели. Трудовой договор может быть расторгнут до истечения указанного срока: по соглашению сторон; в случае невозможности продолжения работы работником (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию и др.). До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашается в письменной форме другой работник, которому в соответствии с ТК и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой (по письменному заявлению работника) и произвести с ним окончательный расчет. Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается. Срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия, о чем работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за 3 дня до увольнения. Трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, расторгается по завершении этой работы. Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника расторгается с выходом этого работника на работу. Трудовой договор с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной (ст. 288 ТК РФ).

119

5.4. Перевод на другую работу Трудовой кодекс РФ предусматривает возможность изменения трудового договора в форме перевода на другую работу или отстранения работника от работы. Перевод на другую работу – это поручение работодателем работы по другой профессии, специальности, должности, квалификации по сравнению с обусловленной трудовым договором или поручение работы в другой местности или у другого работодателя. Во всех случаях перевода требуется письменное согласие работника. Итак, в соответствии с приведенным определением в зависимости от изменения места работы переводы на другую работу можно подразделить на следующие виды: • перевод на другую работу в той же организации; • перевод на постоянную работу в другую организацию; • перевод на постоянную работу в другую местность вместе с организацией. В этом случае работнику возмещаются расходы по переезду в другую местность, перевозу имущества (если работодатель не предоставляет работнику соответствующие средства передвижения) и расходы по обустройству на новом месте жительства (ст. 169 ТК РФ). П.9 ст.77 ТК РФ установлено, что при отказе работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность трудовой договор с ним прекращается, ему выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ч.3 ст.178 ТК РФ). По сроку все переводы делятся на: • постоянные (не сохраняет прежнюю работу): требует письменного согласия работника. Не является переводом на другую постоянную работу и не требует согласия работника перемещение его в той же организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же организации, в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения трудовой функции и изменения существенных условий трудового договора (ч.3 ст. 72 ТК РФ). Например, работнику организации – токарю Петрову было предложено приступить к работе на новом станке, а токарю Иванову – с начала следующего месяца приступить к работе в столярном цехе в качестве столяра. В первом случае имеет место перемещение, не требующее согласия работника, а во втором – перевод работника на другую постоянную работу, для которого согласие работника необходимо; • временные (возможность сохранения прежней работы) допускаются на срок до одного месяца в случае производственной необходимости, если другая работа не противопоказана работнику по состоянию здоровья и не требует более низкой квалификации (кроме случаев получения согласия работника на перевод на работу с более низкой квалификацией). Оплата труда по выполняемой работе не должна быть ниже среднего заработка по прежней работе.

120

В ст. 74 ТК РФ дан исчерпывающий перечень ситуаций, при которых допускается перевод работников на другую работу в той же организации. Продолжительность перевода на другую работу для замещения отсутствующего работника не может превышать одного месяца в течение календарного года. В ряде случаев временный перевод является не правом, а обязанностью работодателя и должен осуществляться им с учетом специальных правовых норм. Так, например, в соответствии с п.2 ст.33 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ (в ред. от 30.06.2003) «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты или выполняемой ими работой, при их согласии временно переводятся на другую работу, не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний. Согласно ч.4 ст.220 ТК РФ при отказе работника от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, работодатель обязан предоставить работнику другую работу на время устранения такой опасности. Перевод (как и перемещение) работника оформляется приказом. Его невыполнение является нарушением трудовой дисциплины и может повлечь применение к работнику мер дисциплинарного взыскания, вплоть до увольнения (например, за прогул по пп. «а» п.6 ст.81 ТК РФ). ТК РФ установлены дополнительные гарантии при переводе некоторых категорий работников. Например, представители работников или профсоюзов, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут переводиться или перемещаться без согласия органа, представителями которого они являются (ст. 39 ТК РФ) и др.).

5.5. Особенности процедуры расторжения трудового договора с работниками при ликвидации организации либо сокращении численности (штата) работников организации Процедура расторжения трудового договора в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности (штата) работников организации: 1. Принятие соответствующего решения работодателем с последующим уведомлением о принятом решении в письменной форме: а) выборного профсоюзного органа организации не позднее, чем за 2 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности (штата) работников организации может привести к массовому сокращению работников – не позднее, чем за 3 месяца до начала проведения соответствующих мероприятий.

121

Профсоюзы имеют право на участие в содействии занятости; осуществлять профсоюзный контроль за занятостью и соблюдением законодательства в области занятости; предлагать меры по социальной защите членов профсоюзов; требовать от работодателей включения в коллективный договор конкретных мер по обеспечению занятости и др.; б) орган занятости о предполагаемом массовом высвобождении работников не позднее чем за 3 месяца и за 2 месяца о высвобождении каждого конкретного работника с указанием его специальности, квалификации, среднего заработка. 2. В связи с сокращением численности работников организации увольнение допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу: а) о предстоящем увольнении работники должны быть уведомлены персонально под расписку не менее чем за 3 месяца до увольнения; б) в случае письменного согласия работника трудовой договор с ним может быть расторгнут без уведомления с одновременной выплатой дополнительной компенсации в размере двухмесячного среднего заработка. Увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше 2 месяцев со дня увольнения. Для отдельных категорий работников предусмотрены дополнительные гарантии (ст. 318, ст.373-374 ТК РФ и др.). Преимущественным правом на оставление на работе при сокращении численности (штата) работников организации обладают: работники с более высокой производительностью труда и квалификацией; при равной производительности труда и квалификации: семейные – при наличии двух и более иждивенцев; лица, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работники, получившие в данной организации трудовое увечье или профессиональное заболевание; инвалидам ВОВ и боевых действий по защите Отечества; работники, повышающие свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы и др. категории работников организации, предусмотренные коллективным договором.

5.6. Ответственность по трудовому праву Дисциплинарная ответственность Дисциплина труда – это обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с законодательством РФ, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором, локальными нормативными актами организации. Меры обеспечения поддержания трудовой дисциплины: поощрение (объявление благодарности, выдача денежной премии, награждение ценным подарком, представление к званию «Лучший по профессии» и др.); наказание.

122

Дисциплинарный проступок – неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей. За совершение дисциплинарного проступка накладывается дисциплинарное взыскание. Виды дисциплинарных взысканий: замечание, выговор, увольнение по соответствующему основанию. Иные меры дисциплинарного взыскания могут быть предусмотрены отраслевыми уставами и положениями о дисциплине (например, Устав «О дисциплине работников организаций с особо опасным производством в области использования атомной энергии», утвержденный Постановлением Правительства РФ от 10.07.1998 № 744). Сами организации вводить дополнительные меры дисциплинарных взысканий не вправе. Дисциплинарное взыскание не заносится в трудовую книжку, за исключением случаев, когда дисциплинарным взысканием является увольнение (ст.66 ТК РФ). Порядок применения дисциплинарных взысканий (ст. 193 ТК РФ): • дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников и не позднее 6 месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки – не позднее 2 лет со дня его совершения. Пример. Проступок был совершен 10 января 2003 г. Обнаружен в тот же день. С 1 по 8 февраля 2003 г. работник болел. Профсоюзной организации на предприятии нет. При таких обстоятельствах приказ должен быть издан и объявлен работнику не позднее 17 февраля 2003 г.; • дисциплинарную ответственность может применять руководитель предприятия или иные должностные лица, уполномоченные руководителем; • работодатель должен затребовать от работника объяснения в письменной форме, в случае отказа составляется соответствующий акт; • приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под расписку в течение 3 рабочих дней со дня его издания. В случае отказа работника подписать указанный приказ (распоряжение) составляется соответствующий акт; • решение о наложении дисциплинарного взыскания может быть обжаловано работником в органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (КТС и суд), в государственную инспекцию труда (ст. 193 ТК РФ); • за каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Снятие дисциплинарного взыскания: • если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию; • по инициативе работодателя: по собственной инициативе, просьбе самого работника, ходатайству его непосредственного руководителя или представительного органа работников.

123

Особенности ответственности бухгалтера: Согласно п.2 ст.7 Федерального закона от 21.111996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (в ред. ФЗ РФ от 30.06.2003 N 86-ФЗ) на главного бухгалтера возложены следующие функции: формирование учетной политики; ведение бухгалтерского учета; своевременное предоставление полной и достоверной бухгалтерской отчетности. Именно данные функции составляют трудовые обязанности главного бухгалтера. В случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения к главному бухгалтеру могут быть применены меры дисциплинарного взыскания, установленные трудовым законодательством. К главному бухгалтеру, как и к любому другому работнику, дисциплинарная ответственность может быть применена только при наличии условий, указанных в ст.ст.192, 193 ТК РФ. Если, например, бухгалтер является одновременно кассиром и непосредственно обслуживает денежные ценности, то при совершении им дисциплинарного проступка, дающего основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя, он может быть уволен по п.7 ст.81 ТК РФ в связи с утратой доверия. При этом такое увольнение будет связано с выполнением им должностных обязанностей кассира, а не бухгалтера. Материальная ответственность сторон трудового договора Материальная ответственность сторон трудового договора: • один из способов защиты пава собственности работодателя и работника; • санкция за трудовое правонарушение, причиненный ущерб; • обязанность возмещать причиненный вред. Материальная ответственность за объекты, ценности, к которым работник имеет непосредственное отношение в процессе труда; обязанности работодателя по созданию работнику условий для сохранности этих предметов, ценностей; обеспечение сохранности переданного работодателю имущества и др. может быть конкретизирована в трудовом договоре либо в специальном письменном соглашении (например, договором о полной материальной ответственности), прилагаемом к трудовому договору (см. ч.2 ст. 232 ТК РФ). Расторжение трудового договора после причинения ущерба не влечет за собой освобождение стороны этого договора от материальной ответственности, предусмотренной трудовым законодательством. Вопрос о возмещении ущерба может быть решен по соглашению сторон либо рассмотрен судом. В ходе судебного разбирательства не исключается возможность заключения мирового соглашения. Общие условия наступления материальной ответственности: вина причинителя ущерба (искл., ответственность работодателя в случаях, если вред причинен источником повышенной опасности); действительный ущерб имуществу или здоровью; противоправность поведения; причинная связь между поведением причинителя ущерба и наступившими последствиями – материальным ущербом;

124

отсутствие обстоятельств, являющихся основанием освобождения от юридической ответственности (возникновение ущерба вследствие непреодолимой силы, крайняя необходимость, обоснованный риск и др.). Материальная ответственность работодателя При рассмотрении вопроса стоит обратить внимание на то, что: • работодатель – юридическое лицо действует через своих полномочных представителей – руководителя организации, других уполномоченных в установленном порядке лиц; • за ущерб, причиненный работнику виновными противоправными действиями представителей работодателя, материальную ответственность несет работодатель. У него есть право возместить свой ущерб, возникший в связи с возмещением материального ущерба работнику, за счет виновного представителя в установленном законом порядке (ст. 238-248 ТК РФ); • работодатель – физическое лицо непосредственно несет материальную ответственность за ущерб, причиненный работнику. ТК РФ предусматривает следующие основания наступления материальной ответственности работодателя перед работником (Глава 38 ТК РФ): 1. Незаконное лишение работника возможности трудиться. Работодатель обязан возместить работнику неполученный им заработок. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: • незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу; • отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе; • задержки выдачи работодателем работнику трудовой книжки, внесением в трудовую книжку неправильной или несоответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника и др. случаев, предусмотренных трудовым законодательством и коллективным договором. 2. Материальная ответственность работодателя за ущерб, причиненный имуществу работника. Работодатель, причинивший ущерб имуществу работника, возмещает этот ущерб в полном объеме. Размер ущерба исчисляется по рыночным ценам, действующим в данной местности на момент возмещения ущерба. При согласии работника ущерб может быть возмещен в натуральной форме. Стоит отметить, что работодатель отвечает за сохранность не всего имущества работника, а только того, сохранность которого он обязан обеспечить. Например, сохранность личной одежды работника в специально предназначенном для ее хранения месте (когда работник работает в спецодежде), сохранность принадлежащего работнику инструмента, оснастки, механизмов, имущества, используемых в интересах работодателя, переданных ему в пользование.

125

Заявление работника о возмещении ущерба направляется работодателю. Срок подачи заявления с момента причинения ущерба законом не определен. Работодатель обязан рассмотреть поступившее заявление и принять соответствующее решение в десятидневный срок со дня его поступления. При несогласии работника с решением работодателя или неполучении ответа в установленный срок работник имеет право обратиться в суд. 3. Материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику. Работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день фактического расчета включительно. Конкретный размер выплачиваемой работнику денежной компенсации определяется коллективным или трудовым договором. Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случаях спора факт причинения работнику морального вреда и размера его возмещения определяется судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Материальная ответственность работника Работник несет материальную ответственность как за прямой действительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю, так и за ущерб, возникший у работодателя в результате возмещения им ущерба иным лицам 5. Например, возмещение виновным работником в регрессном порядке ущерба, возмещенного работодателем пострадавшему в аварии от транспорта, собственником которого является работодатель. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. При этом работодатель имеет право с учетом конкретных обстоятельств, при которых был причинен ущерб, либо в зависимости от размера ущерба (незначительный с точки зрения работодателя ущерб нередко не взыскивается, и работодатель ограничивается наложением на работника дисциплинарного взыскания), от материального положения работника, полностью или частично отказаться от его взыскания с виновного работника, причинившего ущерб. Суммы ущерба, не взысканные с работника, относятся на убытки работодателя. В зависимости от предела допускаемого законом взыскания ущерба материальная ответственность работников подразделяется на два вида: 1. Ограниченная – максимальные размеры возникновения причиненного ущерба ограничиваются установленными пределами заработной платы работника, причинившего ущерб. 5

Определение прямого действительного ущерба дано в п.2 ст. 238 ТК РФ

126

2. Полная – причиненный ущерб взыскивается в полном размере без какихлибо ограничений пределами заработной платы. Возлагается на работника в случаях предусмотренных ст. 243 ТК РФ, в т.ч.: • умышленное причинение ущерба; • ущерб, причиненный в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения; • причинение ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда; • причинение ущерба в результате административного проступка, если такой установлен соответствующим государственным органом; • недостача ценностей, вверенных работнику на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу и др. Для работников в возрасте до 18 лет полная материальная ответственность может иметь место лишь за: • умышленное причинение ущерба; • ущерб, причиненный в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения; • ущерб, причиненный в результате преступления или административного проступка. Материальная ответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба может быть установлена трудовым договором, заключаемым с руководителем организации, заместителем руководителя, главным бухгалтером (ч.2 ст.243 ТК РФ). Полная материальная ответственность может быть индивидуальной и коллективной (бригадной). Последняя вводится, если при совместном выполнении работниками отдельных видов работ, связанных с хранением, обработкой, продажей (отпуском), перевозкой, применением или иным использованием переданных им ценностей, невозможно разграничить ответственность каждого работника за причинение ущерба и заключить с ним договор о возмещении ущерба в полном размере. Письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности заключаются с работниками, достигшими возраста 18 лет и непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество. Перечни работ и категории работников, с которыми могут заключаться указанные договоры, а также типовые формы этих договоров утверждаются в порядке, установленном Правительством РФ. Письменный договор о коллективной (бригадной) материальной ответственности за причинение ущерба заключается между работодателем и всеми членами коллектива (бригады). Для освобождения от материальной ответственности член коллектива (бригады) должен доказать отсутствие своей вины. При добровольном возмещении ущерба степень вины каждого члена коллектива (бригады) определяется по соглашению между всеми членами коллектива (бригады) и работодателем. При взыскании ущерба в судебном

127

порядке степень вины каждого члена коллектива (бригады) определяется судом. Для принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель: 1) обязан провести проверку для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения. При этом допускается создание комиссии с участием соответствующих специалистов; 2) истребовать от работника объяснения в письменной форме для установления причин возникновения ущерба. Взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по распоряжению работодателя, вынесенному не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного работником ущерба. Если месяц истек или работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает его средний месячный заработок, то взыскание осуществляется в судебном порядке. Работник, виновный в причинении ущерба работодателю может добровольно возместить его полностью или частично. По соглашению сторон трудового договора допускается возмещение ущерба с рассрочкой платежа. С согласия работодателя работник может передать ему для возмещения причиненного ущерба равноценное имущество или исправить поврежденное имущество. Возмещение ущерба производится независимо от привлечения работника к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности за действия или бездействие, которыми причинен ущерб работодателю. Орган по рассмотрению трудовых споров с учетом степени и формы вины, материального положения работника и других обстоятельств может снизить размер ущерба, подлежащего взысканию с работника. Снижение размера ущерба, подлежащего взысканию с работника, не производится, если ущерб причинен преступлением, совершенным в корыстных целях.

5.7. Защита трудовых прав работников Основные способы защиты трудовых прав работников Конституция РФ (п.4 ст. 37) признает право на коллективные и индивидуальные трудовые споры с использованием установленных Федеральным законом способов их разрешения, включая и такой из них, как забастовка. Трудовые споры – это разногласия, возникающие по поводу применения трудового законодательства, установления либо изменения условий труда. В соответствии со ст. 352 ТК РФ основными способами защиты трудовых прав и законных интересов работников являются:

128

1) государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства. Основным органом государственного надзора и контроля является Федеральная инспекция труда – единая централизованная система государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права на территории РФ; 2) защита трудовых прав работников профессиональными союзами. Профсоюзные инспекторы труда в установленном порядке имеют право беспрепятственно посещать организации независимо от их организационноправовых форм и форм собственности, в которых работают члены данного профессионального союза или профсоюзов, входящих в объединение, для проведения проверок соблюдения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, законодательства о профессиональных союзах, а также выполнения условий коллективного договора, соглашения. Профессиональные союзы, их инспекции труда при осуществлении своих функций взаимодействуют с государственными органами надзора и контроля за соблюдением законов и иных актов, содержащих нормы трудового права. ТК РФ предусматривает гарантии работников, входящих в состав выборных профсоюзных коллегиальных органов, не освобожденных от основной работы (ст. 374) и освобожденных от основной работы (ст. 375); 3) самозащита работниками трудовых прав. В целях самозащиты трудовых прав работник может отказаться от выполнения работ, не предусмотренных трудовым договором, а также отказаться от выполнения работы, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ст. 379 ТК РФ). В систему защиты прав работника входит и регулирование порядка разрешения трудовых споров. ТК РФ различает индивидуальный и коллективный трудовой спор. Порядок разрешения индивидуальных трудовых споров Порядок рассмотрения индивидуального трудового спора между работником и работодателем установлен гл.60 ТК РФ. Индивидуальным трудовым спором признаются неурегулированные разногласия между работодателем и работником по вопросам применения законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (ст.381 ТК РФ). Участники индивидуального трудового спора: • работодатель и работник; • граждане, ранее состоявшие в трудовых отношениях с работодателем. Например, работники, уволенные по инициативе работодателей и обжалующие такое увольнение в судебном порядке;

129

лица, изъявившие желание заключить трудовой договор с работодателем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора. Например, работники, в отношении которых законодательством запрещено отказывать в приеме на работу, в частности женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (ст.64 ТК РФ). Индивидуальные трудовые споры, возникающие между работниками и работодателем, рассматриваются комиссиями по трудовым спорам (КТС) или судами (ст. 382 ТК РФ). •

Рассмотрение трудовых споров комиссией по трудовым спорам КТС образуются по инициативе работников и (или) работодателя из равного числа представителей работников и работодателя (ст. 384 ТК РФ): • представители работников в КТС избираются общим собранием (конференцией) работников в организации; • представители работодателя назначаются в комиссию руководителем организации. В данном случае полномочия представителя работодателя оформляются соответствующим приказом. Особенности создания и деятельности КТС могут регламентироваться соответствующим положением, утвержденным представителями работников (либо общим собранием работников) и работодателем. К компетенции КТС отнесены все индивидуальные трудовые споры, возникающие в организации, за исключением споров, рассматриваемых в ином порядке, в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами. В частности, специальные правила подведомственности трудовых споров суда определены ст.391 ТК РФ. В соответствии с ТК РФ создание в организации КТС не является обязательным. Если в организации КТС отсутствует, то рассмотрение возникающих между работником и работодателем трудовых споров осуществляется в судебном порядке. Согласно ч.3 ст.384 ТК РФ КТС может быть создана в структурных подразделениях организации по решению общего собрания работников организации. Такие комиссии образуются и действуют на тех же основаниях, что и КТС организации. В КТС структурных подразделений организаций могут рассматриваться индивидуальные трудовые споры в пределах полномочий этих подразделений. КТС организации имеет свою печать. Организационно-техническое обеспечение деятельности КТС осуществляется работодателем. КТС избирает из своего состава председателя и секретаря комиссии. Трудовой спор подлежит рассмотрению КТС, если работник самостоятельно или с участием профсоюзной организации не урегулировал разногласия при непосредственных переговорах с работодателем. Работник может обратиться в КТС в 3-месячный срок со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права. А КТС обязана рассмотреть спор в 10-дневный срок со дня подачи заявления. Заявление

130

работника, поступившее в КТС, подлежит обязательной регистрации. Спор рассматривается в присутствии работника, подавшего заявление, или уполномоченного им представителя. Рассмотрение спора в отсутствие работника допускается лишь по его письменному заявлению. В случае неявки работника на заседание комиссии рассмотрение трудового спора откладывается, в случае вторичной неявки без уважительной причины комиссия может вынести решение о снятии данного заявления с рассмотрения, что не лишает работника права подавать заявление о рассмотрении трудового спора повторно, в пределах срока, установленного ТК РФ. КТС имеет право вызывать на заседания свидетелей, приглашать специалистов, представителей профсоюза. По требованию комиссии работодатель обязан представить необходимые документы. Заседание КТС считается правомочным, если на нем присутствует не менее половины членов, представляющих работников, и не менее половины членов, представляющих работодателя. При рассмотрении спора КТС в обязательном порядке ведется протокол, который подписывается председателем комиссии или его заместителем и заверяется печатью комиссии. КТС принимает решение тайным голосованием простым большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии. Копии решения комиссии вручаются работнику и работодателю в 3-дневный срок со дня принятия решения. Решение КТС подлежит исполнению работодателем в 3-дневный срок по истечении 10 дней, предусмотренных на обжалование. В случае неисполнения работодателем решений КТС в установленный срок работнику выдается удостоверение, имеющее силу исполнительного листа. На основании удостоверения, выданного комиссией и предъявленного не позднее 3хмесячного срока со дня его получения, судебный пристав приводит решение КТС в исполнение в принудительном порядке. Обжалование решения КТС и перенесение рассмотрения индивидуального трудового спора в суд: • если индивидуальный трудовой спор не рассмотрен КТС в 10-дневный срок; • если работник или работодатель не согласны с решением КТС, оно может быть обжаловано в 10-дневный срок со дня вручения им копии решения комиссии; • в случае пропуска по уважительным причинам установленного срока, суд может восстановить этот срок и рассмотреть индивидуальный трудовой спор по существу. Рассмотрение трудовых споров в судебном порядке Индивидуальный трудовой спор подлежит рассмотрению в суде, если: - трудовой спор не рассмотрен КТС в пределах десятидневного срока,

131

установленного ст.387 ТК РФ (ч.1 ст.390 ТК РФ); - одна из сторон трудового спора не согласна с решением КТС (ч.2 ст.390 ТК РФ); - работник обращается непосредственно в суд, минуя КТС (ч.1 ст.391 ТК РФ). Данное основание применяется как в случае, если КТС отсутствует в организации, так и в случае, если работник по своему усмотрению непосредственно обращается в суд. Заявление о рассмотрении индивидуального трудового спора судом может быть сделано работником; работодателем; профессиональным союзом, защищающим интересы работника; прокурором, если решение КТС не соответствует трудовому законодательству РФ. Исключительная подведомственность трудовых споров суду определена ч.2 ст.391 ТК РФ. Непосредственно в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры по заявлениям: 1. Работников: - о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора; - об изменении даты и формулировки причины увольнения; - о переводе на другую работу; - об оплате за время вынужденного прогула либо о выплате разницы в заработной плате за время выполнения нижеоплачиваемой работы; - об отказе в приеме на работу. В судах также рассматриваются индивидуальные трудовые споры работающих по трудовому договору с работодателем – физическим лицом (ст.ст.303 - 309 ТК РФ) и работников, считающих, что они подверглись дискриминации (ст.3 ТК РФ). 2. Работодателей – о возмещении работником вреда, причиненного организации, если иное не предусмотрено федеральными законами. Разрешение индивидуальных трудовых споров в судебном порядке осуществляется в настоящее время в соответствии с нормами гл.60 ТК РФ и Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК РФ). По установленным гл.3 ГПК РФ правилам подсудности дела, возникающие из трудовых отношений, рассматриваются мировыми судьями (ст.23 ГПК РФ). Исключение составляют споры о восстановлении на работе, которые относятся к компетенции районных судов общей юрисдикции. Заявление о рассмотрении трудового спора подается работником в районный суд по месту своего жительства. Если же заявление подается организацией-работодателем, то и в этом случае дело подлежит рассмотрению судебным органом, расположенным по месту жительства работника. Сроки обращения в суд с заявлением о рассмотрении трудового спора установлены ТК РФ. В соответствии со ст.392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права (обращение работника первоначально в КТС, а в дальнейшем в суд осуществляется в

132

пределах одного и того же трехмесячного срока). По определенным видам трудовых споров установлены специальные сроки для обращения в суд. Например, по спорам об увольнении работник вправе обратиться в суд в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки. Рассмотрение трудовых споров в суде осуществляется: 1) по правилам гражданского судопроизводства; 2) в порядке приказного производства (гл.11 ГПК РФ). Осуществляется на основании заявления работника о взыскании начисленной, но не выплаченной ему заработной платы (ст.122 ГПК РФ). В этом случае в порядке ст.ст.121, 126, 127 ГПК РФ по заявлению работника о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы судьей выносится судебный приказ, являющийся исполнительным документом. Согласно ст.124 ГПК РФ заявление о вынесении судебного приказа подается в письменной форме и должно быть подписано взыскателем или его представителем. Поскольку ст.393 ТК РФ и ст.89 ГПК РФ установлено освобождение работников от уплаты пошлин и судебных расходов (в т.ч. и издержек, связанных с рассмотрением дела, – ст.94 ГПК РФ), при обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, и при подаче заявления о выдаче судебного приказа работник не обязан уплачивать государственную пошлину; 3) в порядке искового производства (гл.12 ГПК РФ) с учетом специальных положений, установленных ст.ст.394, 395, 397 ТК РФ. При обращении в суд в порядке искового производства подается исковое заявление в письменной форме. Требования к содержанию искового заявления определены ст.131 ГПК РФ. Согласно п.4 ст.131 ГПК РФ исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд. Как было указано ранее, при подаче в суд искового заявления по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, государственная пошлина и судебные расходы работником не уплачиваются. По результатам рассмотрения трудового спора по существу судом выносится соответствующее решение в порядке ст.ст.194 - 199 ГПК РФ. В то же время ТК РФ установлены определенные требования к содержанию решений по трудовым спорам об увольнении и о переводе на другую работу. Например, согласно ст.394 ТК РФ в случае признания судом увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе. При этом суд принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. Кроме того, по заявлению работника суд может ограничиться вынесением решения о взыскании в его пользу указанных выше компенсаций без восстановления его в должности.

133

Работником может быть заявлено требование о компенсации морального вреда, причиненного ему незаконным увольнением или переводом на другую работу. В случае признания незаконным увольнения либо перевода на другую работу суд может вынести решение о возмещении работнику денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер такой компенсации определяется судом при вынесении решения. Статьей 396 ТК РФ установлено, что решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника, о восстановлении на прежней работе работника, незаконно переведенного на другую работу, подлежит немедленному исполнению работодателем. В случае невыполнения работодателем решения суда работник вправе обратиться в тот же суд с заявлением о вынесении определения о выплате ему среднего заработка или разницы в заработке за все время задержки исполнения решения суда. Общие положения о разрешении коллективных трудовых споров Коллективные споры возникают в связи с неурегулированными разногласиями между работниками (их представителями) и работодателями (их представителями) по поводу установления и изменения условий труда (включая заработную плату), заключения, изменения и выполнения коллективных договоров, соглашений, а также в связи с отказом работодателя учесть мнение выборного представительного органа работников при принятии актов, содержащих нормы трудового права, в организациях. Требования, выдвинутые работниками и (или) представительным органом работников организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), утверждаются на соответствующем собрании (конференции) работников. Порядок разрешения коллективного трудового спора: 1) рассмотрение коллективного трудового спора в примирительной комиссии (временный – для разрешения возникшего спора – совместный орган спорящих сторон, созданный ими на паритетных (равных) началах); 2) рассмотрение коллективного трудового спора с участием посредника (нейтральное лицо по отношению к спорящим сторонам. Основная функция: оказание сторонам помощи для принятия взаимоприемлемого решения по спору); 3) рассмотрение коллективного трудового спора в трудовом арбитраже (временно действующем органе по рассмотрению коллективного трудового спора, который создается в случае, если стороны этого спора заключили соглашение в письменной форме об обязательном выполнении его решений). Примирительная комиссия создается в 3-дневный срок по инициативе одной из сторон из равного числа их представителей. Ни одна сторона не в праве уклоняться от участия в примирительной процедуре. Решение примирительной комиссии принимается по соглашению сторон коллективного трудового спора, оформляется протоколом, имеющий для

134

сторон этого спора обязательную силу и исполняемый в порядке и в сроки, установленные решением примирительной комиссии. В случае недостижения согласия в примирительной комиссии стороны коллективного трудового спора продолжают процедуры с участием посредника (ст. 403 ТК РФ) и (или) в трудовом арбитраже (ст. 404 ТК РФ). С целью содействия в разрешении коллективных трудовых споров путем организации примирительных процедур и участия в них создан специально уполномоченный государственный орган – служба по урегулированию коллективных трудовых споров. Соглашение, достигнутое сторонами коллективного трудового спора в ходе разрешения этого спора, оформляется в письменной форме и имеет для сторон коллективного трудового спора обязательную силу. Контроль за его исполнением осуществляется сторонами коллективного трудового спора (ст. 408 ТК РФ). Если же примирительные процедуры не привели к разрешению коллективного спора либо работодатель уклоняется от примирительных процедур, не выполняет соглашение, достигнутое в ходе разрешения коллективного трудового спора, то работники или их представители вправе приступить к организации забастовки (ст. 409 ТК РФ). Ст. 37 Конституции РФ признает право работников на забастовку как способ разрешения коллективного трудового спора.

5.8. Коллективные договоры и соглашения Коллективный договор – правовой акт, регулирующий социальнотрудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Содержание коллективных договоров определяется сторонами при переговорах (ст. 41 ТК РФ). Решение о необходимости заключения коллективного договора с работодателем вправе принимать представители работников или общее собрание (конференция) работников организации (ст. 10 Закона РФ «О коллективных договорах и соглашениях»). В содержание коллективного договора могут быть включены условия более благоприятные по сравнению с установленными законами, иными нормативными правовыми актами, соглашениями. При недостижении согласия между сторонами по отдельным положениям проекта коллективного договора в течение 3 месяцев со дня начала коллективных переговоров стороны должны подписать коллективный договор на согласованных условиях с одновременным составлением протокола разногласий. Неурегулированные разногласия могут быть предметом дальнейших коллективных переговоров или разрешаться в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами. Действие коллективного договора: распространяется на всех работников данной организации, ее филиала, представительства и иного обособленного структурного подразделения;

135

срок заключения: не более 3 лет. Стороны имеют право продлить действие коллективного договора на срок не более 3 лет; вступает в силу со дня подписания его сторонами либо со дня, установленного коллективным договором; сохраняет свое действие в случае изменения наименования организации, расторжения трудового договора с руководителем организации; при реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) организации сохраняет свое действие в течение всего срока реорганизации; при смене формы собственности организации сохраняет свое действие в течение 3 месяцев со дня перехода прав собственности; при реорганизации или смене формы собственности организации любая из сторон имеет право направить другой стороне предложения о заключении нового коллективного договора или продлении действия прежнего на срок до 3 лет; при ликвидации организации коллективный договор сохраняет свое действие в течение всего срока проведения ликвидации. Коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях. Коллективное соглашение – правовой акт, устанавливающий и регулирующий социально-трудовые отношения между работниками и работодателем и заключаемый между полномочными представителями работников и работодателей на федеральном, региональном, отраслевом (межотраслевом) и территориальном уровнях. На федеральном уровне заключаются Генеральное соглашение (его участники: общероссийские объединения профсоюзов, общероссийские объединения работодателей и Правительство РФ), отраслевые и межотраслевые тарифные соглашения, профессиональные тарифные соглашения. На уровне субъектов РФ и административно-территориальных образований заключаются региональные соглашения, отраслевые, межотраслевые и профессиональные тарифные соглашения, территориальные соглашения. Соглашение – правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения между работниками и работодателями и заключаемый на уровне Российской Федерации, субъекта РФ, территории, отрасли, профессии. Представители работников – органы профессиональных союзов и их объединений, уполномоченные на представительство в соответствии с их уставами, органы, образованные на общем собрании (конференции) работников организации и уполномоченные им. Работники, не являющиеся членами профсоюза, могут уполномочить орган профсоюза представлять их интересы в ходе коллективных переговоров, заключения, изменения, дополнения коллективного договора, соглашения и контроля за его выполнением. Представители работодателей – руководители организаций или другие полномочные в соответствии с уставом организации, иными правовыми актами лица, полномочные органы объединений работодателей, иные уполномоченные работодателями органы.

136

6. ОСНОВЫ СЕМЕЙНОГО ПРАВА

6.1. Понятие, основные принципы семейного права Семейное право – это тесно связанная с гражданским самостоятельная отрасль права, которая регулирует личные и имущественные отношения, вытекающие из брака и принадлежности к семье. Предмет семейного права: • отношения, возникающие в семье между супругами, между родителями и детьми; • отношения в связи с усыновлением (удочерением), опекой и попечительством; • порядок и условия вступления в брак, прекращение брака; • порядок регистрации актов гражданского состояния. Семейное законодательство РФ нацелено на укрепление семьи, построение семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов, беспрепятственное осуществление членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав. Семья – круг лиц, взаимные права и обязанности которых возникают в связи с кровным родством, вступлением в брак, усыновлением (удочерением) или иной формой принятия на воспитание. Государство признает ценность семьи, ее роль в общественном развитии и формировании личности и всеми доступными средствами способствует ее укреплению. Основные принципы семейного права: • принцип защиты государством семьи, материнства, отцовства и детства; • признание брака, юридически оформленного; • добровольность вступления в брак; • равенство супругов в семье; • недопустимость вмешательства кого-либо в дела семьи; • решение вопросов, возникающих внутри семьи, по взаимному согласию; • приоритет семейного воспитания детей, забота об их развитии, благополучии, первоочередная защита их прав и обязанностей; • обеспечение приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних детей, а также нетрудоспособных членов семьи.

6.2. Семейные правоотношения Семейные правоотношения – это личные и имущественные отношения между членами семьи и другими лицами, урегулированные нормами семейного права.

137

Субъекты семейных правоотношений: 1) граждане (физические лица) – члены семьи (внутрисемейные отношения): супруги, родители и дети (усыновители и усыновленные) и другие родственники и иные лица; 2) третьи лица (например, управомоченные органы опеки и попечительства). Семейная правосубъектность раскрывается через: а) семейную правоспособность – способность иметь семейные права и обязанности. Возникает с момента рождения, ее объем меняется с возрастом субъекта (например, право вступить в брак, усыновить ребенка и другие появляются с достижением совершеннолетия). Ограничение семейной правоспособности возможно лишь в случаях и порядке, прямо определенных законом (например, лишение судом родительских прав); б) семейную дееспособность – способность лица своими действиями создавать семейные права и обязанности. Не является необходимой предпосылкой возникновения семейных правоотношений. Закон не указывает возраст, с которого возникает полная семейная дееспособность, в большинстве случаев он совпадает с моментом возникновения правоспособности (например, возможность возникновения супружеской право-, дееспособности возникает одновременно с достижением гражданином брачного возраста – 18 лет). Объем семейной дееспособности зависит от объема гражданской дееспособности (так, при лишении в установленном порядке лица гражданской дееспособности вследствие психического расстройства он теряет и семейную дееспособность, например, он не вправе вступить в брак). Объекты семейных правоотношений: 1) действия (поведение) субъекта правоотношений. Например, осуществление родителями родительских прав в соответствии с интересами детей в случае, когда родители требуют возврата ребенка от третьих лиц и т.д.; 2) вещи (имущество) или иные материальные блага. Например, при разделе общего имущества супругов, выплате средств на содержание супруга, других членов семьи и т.д. Содержание семейных правоотношений составляют права и обязанности его субъектов, объем которых конкретизируется в отдельных семейноправовых институтах.

6.3. Брак и супружество Брак: понятие брака, порядок и условия заключения и прекращения Брак – добровольный, равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением определенных правил с целью создания семьи. Порядок заключения брака урегулирован Семейным кодексом РФ. Российское законодательство признает только гражданский брак. Религиозный обряд бракосочетания с точки зрения российского законодательства не имеет

138

юридического значения, исключение браки, заключенные до 18.12.1917г., когда был принят Декрет ВЦИК СНК РСФСР, отменивший церковный брак. Условия вступления в брак: взаимное, добровольное согласие лиц, вступающих в барк; достижение ими брачного возраста, который устанавливается с 18 лет и может быть в исключительных случаях снижен органами местного самоуправления по месту государственной регистрации брака до 16 лет. Не допускается брак: 1) между лицами, уже состоящими в другом нерасторгнутом браке; 2) между близкими родственниками по прямой линии (отец, дочь, дед, внучка), между родными братьями и сестрами, усыновителем и усыновленным; 3) с лицами, признанными по суду недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия. Недействительность брака признается судом, если при заключении брака были нарушены условия вступления в брак или существовали препятствия для его заключения. Брак признается судом недействительным со дня его заключения. Обстоятельства, по которым брак может быть признан судом недействительным: 1) заключение фиктивного брака; 2) отсутствие добровольного согласия одного из супругов при заключении брака; 3) заключение брака супругами или одним из супругов, не достигшим брачного возраста; 4) заключение брака с лицом, состоящим в другом зарегистрированном браке; 5) заключение брака между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными; 6) заключение брака с лицом, которое признано в судебном порядке недееспособным. Заключение брака происходит путем подачи совместного заявления от лиц, желающих вступить в брак, в государственный орган записи актов гражданского состояния (загс). По общему правилу по истечении месяца со дня подачи при подтверждении согласия сторон этот государственный орган регистрирует брак. При наличии уважительных причин органы загса могут сократить или продлить срок, но не более чем на 1 месяц, а в особых случаях (беременность, угроза жизни одной из сторон и др.) брак может быть заключен и в день подачи заявления. Орган принявший заявление: 1) знакомит лиц, вступающих в брак с условиями его заключения, порядком регистрации, разъясняет права и обязанности будущих супругов и родителей, удостоверяется во взаимной осведомленности супругов о состоянии здоровья и семейном положении; 2) предупреждает лиц, вступающих в брак, об ответственности супругов за сокрытие препятствий к вступлению в брак.

139

Регистрация осуществляется в органах загсе по месту жительства одного из лиц, вступающих в брак или их родителей. В паспортах или иных документах, удостоверяющих личность заключивших брак лиц, производится запись о регистрации брака. В соответствии с Семейным кодексом РФ основанием для прекращения брака являются следующие обстоятельства: • смерть одного из супругов; • признание в установленном законом порядке одного из супругов умершим; • расторжение его по заявлению одного или обоих супругов (развод). Развод осуществляется в органах загса (срок – один месяц после подачи заявления): А) если у супругов нет общих несовершеннолетних детей, и оба супруга хотят расторгнуть брак; Б) независимо от наличия детей: • когда один из супругов объявлен судом безвестно отсутствующим; • когда один из супругов признан недееспособным; • когда один из супругов осужден к лишению свободы на срок свыше 3 лет. Во всех иных случаях брак расторгается в судебном порядке. Если супруги согласны на расторжение брака, суд, не выясняя мотивы развода, расторгает их брак, но принимает меры по обеспечению несовершеннолетних детей. Если один из супругов возражает против развода, суд имеет право принять меры к примирению супругов и назначить им срок для примирения не более 3 месяцев. Одновременно с расторжением брака суд разрешает споры о месте проживания и содержания несовершеннолетних детей, а также споры о разделе совместной собственности. Закон ограничивает право мужа возбуждать без согласия жены дело о расторжении брака во время ее беременности и в течение одного года после рождения ребенка. За регистрацию расторжения брака и выдачу соответствующего свидетельства взимается государственная пошлина. В случае развода брак считается прекращенным: а) при расторжении в органах загса с момента государственной регистрации расторжения брака в книге регистрации актов гражданского состояния; б) путем расторжения брака в суде – с момента вступления в законную силу решения суда (10 дней с момента вынесения решения, если ни один из супругов не подаст кассационную жалобу). Бывшие супруги не вправе вступать в новый брак до получения в органах загса свидетельства о расторжении предыдущего. Это свидетельство выдает загс после государственной регистрации судебного решения о разводе.

140

Права и обязанности супругов Права и обязанности супругов возникают с момента государственной регистрации брака. Семейное законодательство исходит из принципа свободы и равенства супругов. Семейное право различает: 1) личные (неимущественные) права и обязанности супругов: • право на выбор фамилии; • совместное решение вопросов жизни семьи, в т.ч. воспитания детей; • свободный выбор каждым супругом рода занятий, профессии, места жительства; 2) имущественные права и обязанности супругов: • право на совместную собственность семьи; • право на сохранение личной собственности каждого из супругов; • обязанности супругов по взаимному содержанию. Брачный договор Брачный договор – это соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и (или) в случае его расторжения (ст. 40 Семейного кодекса РФ). Форма: письменная. Подлежит нотариальному удостоверению. При заключении до брака приобретает силу с момента регистрации брака в органах загса. В брачном договоре супруги вправе изменить законный режим совместной (бездолевой) собственности, а также установить совместную, долевую или раздельную собственность как на все принадлежащее им имущество, так и на его отдельные объекты. Совместная собственность супругов – имущество, нажитое ими во время брака, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества. Супруги имеют, вне зависимости от размера вклада в нажитое имущество, равные права на владение, пользование и распоряжение им. В случае раздела имущества, супруги имеют право на получение равной его доли. Раздельной собственностью супругов считается добрачное имущество супругов; имущество, полученное ими в период брака по наследству, в дар, и все доходы от этого имущества; вещи личного пользования мужа или жены (за исключением предметов роскоши – драгоценностей и т.п.). Супружеские доли имущества при долевой собственности определяются в брачном договоре (могут быть равными или неравными).

6.4. Права и обязанности родителей и детей Факт материнства и отцовства удостоверяется в установленном законом порядке записью в органах загса. Мать записывается по справке медицинского учреждения, в котором родился ребенок, или же по заявлению других лиц.

141

Отцом ребенка является муж матери. При рождении ребенка вне брака признание юридической связи по отцовской линии осуществляется: 1) в добровольном порядке, когда отец и мать ребенка подают совместное заявление в органы загса; 2) в судебном порядке, посредством подачи в суд заявления матерью (другим лицом, содержащим ребенка), опекуном, или самим ребенком, достигшим совершеннолетия. У родителей и детей с момента рождения и установления материнства и отцовства возникают различные права и связанные с ними обязанности. Родители имеют равные права и обязанности по отношению к детям, в том числе и тогда, когда проживают раздельно или когда их брак расторгнут. Вопросы воспитания и материального содержания должны решаться ими согласованно. Равенство прав и обязанностей обоих родителей основано на общем конституционном принципе равенства прав и свобод мужчины и женщины (ст. 19 Конституции). Споры между родителями относительно воспитания и образования детей, при отсутствии возможного самостоятельного разрешения, разрешаются органом опеки и попечительства или судом. К основным правам и обязанностям родителей относятся: • выбор имени и определение фамилии ребенка; • воспитание ребенка (ч. 2 ст. 38 Конституции РФ); • забота о физическом, нравственном развитии и обучении ребенка; • защита прав и интересов своих несовершеннолетних детей; • законное представительство несовершеннолетних детей во всех учреждениях, в т.ч. судебных; • материальное содержание своих несовершеннолетних детей и нетрудоспособных совершеннолетних детей; • престарелые, нетрудоспособные родители, нуждающиеся в помощи, имеют право на материальное обеспечение от своих совершеннолетних детей. Законом установлено, что ребенок – это лицо, не достигшее 18 лет (совершеннолетия). Вышеперечисленные права и обязанности родителей прекращаются по достижении сыном или дочерью этого возраста или в иных случаях приобретения детьми полной дееспособности до момента совершеннолетия (вступления в брак). К основным правам ребенка относятся: • право на имя и фамилию; • жить и воспитываться в семье; • общаться с родителями и другими родственниками; • выражать свое мнение при решении вопросов, затрагивающих его интересы. Учет мнения ребенка, достигшего 10 лет, обязателен (если это не противоречит его интересам); • право на защиту от злоупотреблений со стороны родителей или лиц, их замещающих. Семейное законодательство устанавливает алиментные обязательства родителей и детей. Родители обязаны содержать своих несовершеннолетних

142

детей, а также нетрудоспособных совершеннолетних, нуждающихся в помощи. С другой стороны, престарелые, нетрудоспособные родители, нуждающиеся в помощи, также имеют право на материальное обеспечение от своих детей. В случае уклонения от исполнения этой обязанности или если родители не содержат сами своих детей либо не достигли между собой соглашения о размерах и порядке предоставления такого содержания, с них могут быть взысканы в судебном порядке алименты. Размер алиментов может быть установлен: 1) в долях к заработку (долевой размер алиментов предусмотрен в отношении только несовершеннолетних детей). Алименты на одного ребенка взыскиваются с его родителей в размере 1/4, двух – 1/3, трех и более – 1/2 доли их заработка (дохода). Размер установленных законом долей может быть уменьшен или увеличен судом с учетом семейного или материального положения сторон или иных обстоятельств; 2) в твердой денежной сумме, например, когда родитель, обязанный уплачивать алименты, имеет нерегулярный, меняющийся доход, получает его в иностранной валюте и др. Алименты выплачиваются до достижения детьми 18 лет. Родители обязаны содержать своих совершеннолетних детей только в случае, если дети нетрудоспособны и нуждаются. Ст. 58 Конституции РФ устанавливает, что трудоспособные совершеннолетние дети обязаны заботиться о родителях и оказывать им помощь. При отказе в материальном обеспечении родителей необходимые средства (алименты) взыскиваются с трудоспособных совершеннолетних детей в судебном порядке, при злостном уклонении от уплаты алиментов они могут быть привлечены к уголовной ответственности (ст. 157 УК). Размер участия каждого из детей в содержании родителей определяется судом, исходя из материального и семейного положения родителей и детей, в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно. В отличие от обязанности содержать родителей, суд не может принудительно заставить взрослых детей проявлять к ним внимание. Не могут рассчитывать на защиту закона родители, лишенные родительских прав, а также уклонявшиеся в прошлом от выполнения родительских обязанностей. Стоит отметить, что другие члены семьи также обязаны помогать нуждающимся в этом членам своей семьи, например, обязанность внуков, содержать бабушку и деда, если их не могут содержать их дети или супруги и др.

6.5. Ответственность родителей за ненадлежащее воспитание детей Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Родители, злоупотребляющие своими правами или осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, не только не могут

143

рассчитывать на защиту этих прав, но могут быть по суду в них ограничены или полностью их лишены. Возможно привлечение к уголовной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего, соединенное с жестоким обращением с несовершеннолетним (ст. 156 УК РФ). Под ограничением родительских прав понимается отобрание ребенка у родителей без лишения их родительских прав: производится в судебном порядке, применяется в случаях: • когда родители не в состоянии надлежащим образом выполнять свои родительские обязанности не по своей вине (психическое или иное тяжелое заболевание, стечение тяжелых жизненных обстоятельств и др.); • если оставление ребенка с родителями вследствие их поведения является опасным для ребенка, но не установлены достаточные основания для лишения родителей родительских прав. Поведение родителей в течение 6 месяцев находится под контролем органа опеки и попечительства. Если родители не изменят свое поведение в лучшую сторону, данный орган обязан предъявить иск о лишении их родительских прав. Отмена ограничения родительских прав возможна только в судебном порядке при условии, если отпали те обстоятельства, которые к этому привели, а возвращение ребенка в семью будет соответствовать его интересам. Заявление в суд о лишении родительских прав может подать другой родитель, органы опеки и попечительства, прокурор. Лишение родительских прав прекращает со стороны ответчика все правоотношения, основанные на факте родства, кроме обязанностей по уплате алиментов. В то же время права ребенка, основанные на факте родства, сохраняются (например, он может получить наследство после смерти матери, которая была лишена родительских прав). Основания для лишения родительских прав: • невыполнение обязанностей или злоупотребление родительскими правами; • жестокое обращение, вредное влияние на детей; • хронический алкоголизм или наркомания родителей; • отказ забрать ребенка из родительного дома, лечебного, воспитательного учреждения; • совершение умышленного преступления против жизни и здоровья детей или другого супруга. Возможное восстановление в родительских правах производится судом по иску лица, лишенного родительских прав. Дела о восстановлении в родительских правах рассматриваются с участием органа опеки и попечительства, а также прокурора. Одновременно с заявлением родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах может быть рассмотрено требование о возврате ребенка родителям (одному из них).

144

Восстановление в родительских правах в отношении ребенка, достигшего возраста 10 лет, возможно только с его согласия. Если же ребенок уже кем-то усыновлен (удочерен), то восстановление родительских прав невозможно. При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения защита прав и интересов несовершеннолетних детей осуществляется органами опеки и попечительства, которыми в соответствии с законом являются органы местного самоуправления.

6.6. Содержание и воспитание детей, оставшихся без попечения родителей Дети – сироты, дети, брошенные и покинутые своими родителями, всегда относились к числу нуждающихся в заботе со стороны государства. В наше время официальное признание получил термин «дети, оставшиеся без попечения родителей». Об их праве на особую защиту, государственную помощь специально говорится в п. 1 ст. 20 Конвенции о правах ребенка. Утрата детьми попечения родителей может вызываться разными причинами (смерть родителей, их тяжелая болезнь, делающая невозможной заботу о ребенке, защиту его прав, признание родителей недееспособными, ограничение или лишение родителей родительских прав и др.), их перечень нельзя исчерпывающим образом установить в законе. Защита прав и интересов детей в случаях отсутствия родительского попечения возлагается на органы опеки и попечительства. Органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления (местная территориальная администрация). Органы опеки и попечительства: • выявляют детей, оставшихся без попечения родителей; • ведут учет детей, оставшихся без попечения родителей; • исходя из конкретных обстоятельств утраты попечения родителей избирают формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 123 Семейного кодекса РФ); • осуществляют последующий контроль за условиями их содержания, воспитания и образования. Формы семейного воспитания детей, оставшихся без попечения родителей: 1) усыновление – юридический акт, результатом которого является возникновение взаимных прав и обязанностей между усыновителем, родственниками усыновителя как между родителями, детьми и родственниками по происхождению. Производится по заявлению лица, желающего усыновить ребенка. Усыновить ребенка могут как супруги, так и отдельные лица, не состоящие в браке. Условия усыновления: • несовершеннолетие усыновляемого; • соблюдение интересов ребенка при усыновлении;

145

совершеннолетие, дееспособность, наличие родительских прав у усыновителей; • согласие на усыновление (по общему правилу): родителей, не лишенных родительских прав; усыновляемого, достигшего 10-летнего возраста; супруга усыновителя (если ребенок усыновляется одним из супругов); • надлежащее состояние здоровья усыновителя (отсутствие определенных заболеваний); • разница в возрасте между усыновителями, не состоящими в браке, и усыновляемым должна быть не менее 16 лет (при наличии уважительных причин разница может быть сокращена); • не могут усыновить ребенка лица, лишенные родительских прав (ограниченные в родительских правах), бывшие усыновители, опекуны (попечители), если они ненадлежащим образом осуществляли воспитание ребенка, а также лица, страдающие определенными заболеваниями (например, венерическими заболеваниями, ВИЧ-инфекцией и др.). Законом установлена уголовная ответственность за разглашение тайны усыновления против воли усыновителей. Усыновление может быть отменено решением суда, если усыновитель плохо выполняет свои обязанности или по каким-либо причинам ребенок плохо себя чувствует в его семье; 2) опека, если ребенок младше 14 лет, и попечительство, если речь идет о подростке от 14 до 18 лет. В значительной мере регулируются ГК РФ. Устанавливается для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, для обеспечения воспитания несовершеннолетних. Решение о назначении опекуна (попечителя) принимает орган опеки и попечительства; 3) воспитание детей в приемной семье. Приемной признается семья, которая взяла на воспитание ребенка. В отличие от опеки (попечительства) основанием возникновения отношений между приемными родителями и детьми является договор о передаче детей на воспитание, заключаемый между приемными родителями (супругами или лицами, не состоящими в браке) и органом опеки и попечительства. Труд приемных родителей по воспитанию детей оплачивается. Размер оплаты, а также объем льгот, предоставляемых приемной семье (в зависимости от числа детей, принятых на воспитание), определяется законами субъектов РФ. Приемные родители наделяются правами опекунов и попечителей. Договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью заключается на определенный срок, но не более чем до достижения ребенком 18 лет; 4) воспитание в детском учреждении (доме ребенка, детском доме и т.п.). На воспитание в детское учреждение дети помещаются только в том случае, если их не удалось устроить в семью. •

146

Литература 1. Российская Федерация. Конституция. Конституция Российской Федерации : 2. ГК РФ ч.1,2,3 3. Трудовой кодекс РФ 4. Уголовный кодекс РФ 5. Кодекс РФ об административных правонарушениях 6. Семейный кодекс РФ 7. Постановлением Конституционного Суда РФ от 25.02.2004 № 4-П; 8. Бюллетень Верховного Суда СССР, 1984, N 5. С. 11. 9. Российская Федерация. Законы. «О Правительстве РФ» от 17.12.1997 № 2-ФКЗ, в ред. ФКЗ от 31.12.1997 № 3-ФКЗ. 10. Закон РФ «О занятости населения в РФ» от 19.04.1991 № 1032-1, в ред. ФЗ от 10.01.2003 № 15-ФЗ. 11. ФЗ РФ «О порядке опубликования и вступления в силу Федеральных конституционных законов, Федеральных законов, актов палат Федерального собрания» от 14.06.1994 № 5-ФЗ, в ред. ФЗ РФ от 22.10.1999 № 185-ФЗ; 12. ФЗ РФ «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства» от 29.12.1995 № 222-ФЗ, в ред. ФЗ РФ от 31.12.2001 № 198-ФЗ, с изм., внесенными Постановлением Конституционного Суда РФ от 19.06.2003 № 11-П. 13. ФЗ РФ «О международных договорах РФ» от 15.07.1995 № 101-ФЗ. 14. ФЗ РФ «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания РФ» от 5 августа 2000 года № 113-ФЗ. 15. ФЗ РФ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания РФ» от 20.12.2002 № 175-ФЗ, в ред. ФЗ от 23.06.2003 № 85-ФЗ. 16. ФЗ РФ «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ» от 12.06.2002, с изм., внесенными ФЗ РФ от 23.12.2003 № 186-ФЗ. 17. Указ Президента РФ «О полномочном представителе президента РФ в федеральном округе» от 13.05.2000 № 849, в ред. Указа от 06.04.2004 № 490. 18. Указ Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» от 09.03.2004 № 314. 19. Постановление Правительства РФ «Вопросы федеральной службы по труду и занятости» от 06.04.2004 № 156. 20. Абросимов, В.А. Сделки и договоры. Комментарии. Разъяснения / В.А. Абросимов. – М.: Издательство «Ось-89», 1997. 21. Алексеев, С.С. Общая теория права. В 2 т /С.С. Алексеев. – М.: 1981, 1982. 22. Алексеев, С.С. Теория права /С.С. Алексеев. – М.: 1993. 23. Антонов, В.В. Потребительское право. Защита прав потребителей / В.В. Антонов, Н.А. Антонова, Г.А. Толпыгин. – М.: 2003. 24. Астанин, В.В., Долгова А.И. и др. Преступность в России и борьба с ней: региональный аспект / В.В. Астанин, А.И. Долгова и др. – М.: 2003.

147

25. Баглай, М.В. Конституционное право РФ; учебник для вузов / М.В. Баглай. – М.: 1997. 26. Бабаев, В.К. Теория современного права; курс лекций / В.К. Бабаев. – Н.Новгород: 1991. 27. Комментарий к трудовому кодексу РФ / под ред. К.Н. Гусова. – М.: ООО «ТК Велби», 2002. 28. Комментарий к уголовному кодексу РФ / Под общей ред. д.ю.н. профессора Ю.И.Скуратова и д.ю.н., председателя Верховного суда РФ В.М.Лебедева – М.: Издательство НОРМА, 2001. 29. Ларичев, В.Д. Уголовная ответственность за нарушение налогового законодательства / В.Д. Ларичев // Государство и право. – 1997. – № 7. 30. Левшиц, Р.З. Теория права / Р.З. Левшиц. – М.: 1994. 31. Монтескье, Ш. Избранные произведения / Ш. Монтескье. – М.: 1955. 32. Общая теория права; курс лекций / под ред. В.К. Бабаева. – Н.Новгород: 1993. 33. Огурцов, Н. А. Правоотношения и ответственность в уголовном праве / Н.А. Огурцов. – Рязань: 1975. 34. Основы права; учебник / под ред. В.В. Лазарева. – М.: Юристъ, 2002. 35. Петров, А.В. Основы Российского государства и права / А.В. Петров, Г.О. Петрова, В.Б. Романовская. – Н.Новгород, Образовательно-практический центр «ПРАВО», 1995. 36. Петров, А.В. Теория государства и права. Тезисы лекций /А.В. Петров. 37. Радостин, Р. Административная ответственность за налоговые правонарушения / Р. Радостин // Закон, финансы, налоги от 25.01.2000. 38. Радугин, А.А. Правоведение; учебное пособие для высших учебных заведений /А.А. Радугин, – М.: Центр, 2003. 39. Российское трудовое право. Учебник / Под ред. А.Д. Зайкина. – М.: 1997. 40. Российский налоговый курьер № 16 2004 «Новый порядок учета организаций в налоговых органах». 41. Седухин, А. Ответственность за налоговые преступления / А. Седухин // Законность. – 2000. – № 4. 42. Спиридонов, Л.И. Теория государства и права; учебник / Л.И. Спиридонов. – М.: 1995. 43. Теория государства и права. В 2-х частях / отв. ред. В.Д. Перевалов. – Екатеринбург: 1994. 44. Теория государства и права. Ч. 1, 2. Теория государств / под ред. А.Б. Венгерова. – М.: 1995, 1996. 45. Толкунова, В.Н. Трудовое право; учебное пособие / В.Н. Толкунова, К.Н. Гусов. – М.: Юрист, 1996. 46. Толкунова, В.Н. Трудовые споры и порядок их разрешения; учебное пособие / В.Н. Толкунова. – М.: Юрист, 1996. 47. Толстик, В.А. Теория государства в определениях и схемах; учебное пособие / В.А. Толстик. – Н.Новгород: 1996.

148

48. Финансовое право; учебник / отв. редактор Н.И. Химичева. – М.: Юристъ, 2000. 49. Цыганков, А. Налоговая реформа: плюсы и минусы / А. Цыганков. // Закон, финансы, налоги. – 2000. – 20 июнь. 50. Энгельс, Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства / Ф. Энгельс. // Собр. Соч. Т. 21. Перечисленные учебные пособия и учебники сориентированы на отдельные вопросы дисциплины правоведение. Они должны быть дополнены при изучении курса материалом других пособий. Возможность изучать курс, анализируя самостоятельно, поможет нормативная правовая база. Познакомиться с отдельными нормативными правовыми актами можно посредством компьютерных баз («Гарант», «Консультант»). Доступ к данным программам возможен в Интернет-классе ННГАСУ, расположенном по адресу: ул. Тимирязева, 29.

149

Содержание ВВЕДЕНИЕ .................................................................................................................. 0 1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ О ПРАВЕ И ГОСУДАРСТВЕ.................................... 4 1.1. Понятие, сущность и признаки государства ..................................................... 4 1.2. Основные теории происхождения государства ................................................ 6 1.3. Понятие и виды функций государства............................................................... 7 1.4. Форма государства: основные элементы, ее характеризующие...................... 9 1.5. Понятие, признаки права ................................................................................... 14 2. СТРУКТУРА ПРАВА И ЕГО ДЕЙСТВИЕ ........................................................ 15 2.1. Источники права: понятие источников (форм) и их виды............................. 15 2.2. Норма права: понятие, признаки, структура и классификация ..................... 16 2.3. Система права. Отрасли и институты права.................................................... 18 2.4. Предмет и метод правового регулирования .................................................... 19 2.5. Нормативный акт как источник права ............................................................. 20 2.6. Система нормативных правовых актов............................................................ 20 2.7. Действие закона во времени, в пространстве и по кругу лиц ....................... 21 2.8. Стадии законотворческого процесса в РФ ...................................................... 23 2.9. Реализация норм права ...................................................................................... 25 2.10. Правовые отношения ....................................................................................... 26 2.11. Юридические факты и их классификация ..................................................... 28 2.12. Правомерное поведение: понятие, свойства ................................................. 28 2.13. Правонарушение: понятие, юридический состав ......................................... 29 2.14. Виды правонарушений .................................................................................... 31 2.15. Юридическая ответственность ....................................................................... 32 2.16. Законность и правопорядок, их значение в современном обществе .......... 39 2.17. Система российского права............................................................................. 40 2.18. Основные правовые системы современности: понятие и классификация правовых систем ........................................................................................................ 42 2.19. Правовое государство ...................................................................................... 43 3. ОСНОВЫ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА ................................................... 45 3.1. Понятие и источники конституционного права.............................................. 45 3.2. Конституция – Основной закон РФ............................................................... 46 3.3. Виды конституций.............................................................................................. 48 3.4. Основные права человека и гражданина в РФ ................................................ 48 3.5. Государственное устройство РФ ...................................................................... 52 3.6. Система органов государственной власти....................................................... 52 3.7. Правовые основы местного самоуправления .................................................. 64 4. ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА............................................................... 64 4.1. Гражданское право как отрасль права: понятие, предмет, метод, система . 64 4.2. Гражданское правоотношение .......................................................................... 66 4.3. Правосубъектность субъектов гражданского правоотношения.................... 68 4.4. Понятие, признаки, возникновение и прекращение юридических лиц........ 73 4.5. Организационно-правовые формы юридических лиц.................................... 75 4.6. Право собственности ......................................................................................... 80

150

4.7. Основные положения о сделках ....................................................................... 87 4.8. Понятие, способы и пределы осуществления гражданских прав ................ 90 4.9. Понятие и виды представительства.................................................................. 91 4.10. Доверенность .................................................................................................... 92 4.11. Сроки и исковая давность в гражданском праве .......................................... 94 4.12. Основные положения об обязательствах ....................................................... 98 4.13. Основные положения о гражданско-правовом договоре........................... 103 4.14. Общие положения о расчетах ....................................................................... 105 4.15. Основы наследственного права .................................................................... 108 5. ОСНОВЫ ТРУДОВОГО ПРАВА ...................................................................... 113 5.1. Понятие, источники и принципы трудового права....................................... 113 5.2. Трудовое правоотношение .............................................................................. 114 5.3. Трудовой договор: порядок заключения и основания прекращения.......... 115 5.4. Перевод на другую работу .............................................................................. 119 5.5. Особенности процедуры расторжения трудового договора с работниками при ликвидации организации либо сокращении численности (штата) работников организации......................................................................................... 120 5.6. Ответственность по трудовому праву............................................................ 121 5.7. Защита трудовых прав работников ................................................................ 127 5.8. Коллективные договоры и соглашения ......................................................... 134 6. ОСНОВЫ СЕМЕЙНОГО ПРАВА..................................................................... 136 6.1. Понятие, основные принципы семейного права........................................... 136 6.2. Семейные правоотношения............................................................................. 136 6.3. Брак и супружество .......................................................................................... 137 6.4. Права и обязанности родителей и детей ........................................................ 140 6.5. Ответственность родителей за ненадлежащее воспитание детей ............... 142 6.6. Содержание и воспитание детей, оставшихся без попечения родителей .. 144 Литература ............................................................................................................... 146